T.C. BAKIRKÖY 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO : 2024/83
KARAR NO : 2024/673
DAVA : İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle)
DAVA TARİHİ : 23/11/2020
KARAR TARİHİ : 28/06/2024
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 23/07/2024
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Haksız Eylemden Kaynaklanan Zarar Nedeniyle) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
TALEP: Davacı vekili dava dilekçesi ile 07.11.2017 günü ... İlçesi ... Mahallesi ... Caddesi ile ..... Sokak kesişimde ...'nin yapmış olduğu altyapı kazı çalışmaları esnasında alacaklının .... mm kablosunun kırılması ve koparılması sebebiyle meydana gelen hasarın tazmini için 02.11.2019 tarihinde, Büyükçekmece .... İcra Müdürlüğü nezdinde ... Esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalının işbu icra takibine ve borca haksız itirazı ile takibin durduğunu, arabuluculuk görüşmelerinde tarafların anlaşamadığını, davanın kabulü ile davalının haksız itirazının iptaline, takibin devamına, davalı aleyhine icra takibine konu asıl alacağın %20'sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP: Davalı vekili cevap dilekçesi ile hasarla idarelerinin bir ilgisinin bulunmadığını, ilgili tarihte gerek idarenin gerekse yüklenici firma çalışması bulunmadığını, davacının davasını ispatla mükellef olduğunu, çalışma öncesinde ruhsat alınıp alınmadığı hususunun araştırılması gerektiğini, davacı tarafın kablo ve tesisat derinliğinin yeterliliğinin araştırılması gerektiğini, davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLER VE GEREKÇE: Taraflara usulüne uygun tebligat yapılmıştır.
Büyükçekmece ..... İcra Müdürlüğünün ... Esas Sayılı dosyası dosyamız arasına alınmıştır.
Dosyaya sunulan 12/09/2021 tarihli Bilirkişi .... tarafından düzenlenen raporda Davacı şirketin 7.919,91 TL (malzeme bedeli) + 2.776,77 TL. (işçilik bedeli) + 3,67 TL (işletme zararı) - 10.700,35 TL hasar tazmin talebinin olabileceği, takibin 10.700,35 TL (asıl alacak) + 3.467,65 TL. (işlemiş faiz) olmak üzere toplam 14.168,00 TL üzerinden davalı .... Genel Müdürlüğü adına devam edebileceğinin tespit edildiği anlaşılmıştır.
Davanın kabulüne ilişkin mahkememiz kararı "...Somut olayda davalı 29/9/2021 tarihli dilekçesiyle davanın ihbarını telep etmiş ise de davalının ihbar talebi hakkında her hangi bir karar verilmediği anlaşılmaktadır. 6100 sayılı HMK'nın yukarıda belirtilen ilgili hükümleri dikkate alındığında, ihbar talebi konusunda ara karar kurulmaksızın, hüküm kurulması hatalıdır. Bu itibarla, mahkemece davanın ihbarı talep edilen şirkete ihbar dilekçesi ile dava dilekçesinin tebliği sağlanarak, tebliğ edildiğine dair tebligat parçası dosyaya alınmalı, ihbar olunanın sunması halinde beyan dilekçesi ile varsa delilleri toplanmalı, neticesine göre hüküm kurulmalıdır. Davalının bu talebini 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu’nun 61. maddesinde öngörülen sürede, tahkikat sonuçlanmadan ilettiğinin anlaşılması karşısında; davanın ihbarı hakkında olumlu ya da olumsuz bir karar verilmeden yargılamaya devamla hüküm kurulması hatalıdır ( Yargıtay 22. HD'nin 01.06.2020 tarih ve 2017/26836 E. - 2020/5128 K. 9. HD'nin 25.04.2013 tarih ve 2023/1170 E. - 2023/5956 K )." bahisle kaldırılmış olup dosya mahkememize gönderilmiş olup iş bu esas numarası üzerinden yargılamaya devam olunmuştur.
Dava İtirazın iptali davası olup, müddeabihi takip konusu yapılmış ve borçlunun itiraz etmiş olduğu alacak olan normal bir eda davasıdır.
Mahkemenin davanın reddi ya da kabulü yönünde verdiği karar, maddi anlamda kesin hüküm teşkil edeceğinden davanın reddi halinde alacaklı, borçluya karşı aynı alacaktan dolayı yeni bir alacak davası açamayacağı gibi davanın kabulü halinde borçlu da alacaklıya karşı bir menfi tespit veya istirdat davası açamayacaktır. Bu nedenle mahkeme itirazın iptali davasında tarafların iddia ve savunmalarını genel hükümlere göre inceleyerek borcun varlığını ve miktarını araştırmak zorundadır.
Yasal dayanağını İcra ve İflas Kanunu’nun (İİK) 67.maddesinden alan itirazın iptali davası, alacaklının icra takibine karşı borçlunun yaptığı itirazın iptali ile İİK’nın 66. maddesine göre itiraz üzerine duran takibin devamını sağlamayı amaçlamaktadır. Takip hukukundan doğan bu davada tespit edilecek husus, borçlunun icra takibine yapmış olduğu itirazında haklı olup olmadığının belirlenmesidir.
Dosya tüm deliller ile birlikte değerlendirildiğinde; mahkememizce verilen karar davanın ihbarı talep edilen şirkete ihbar dilekçesi ile dava dilekçesinin tebliği sağlanarak, tebliğ edildiğine dair tebligat parçası dosyaya alınmalı, ihbar olunanın sunması halinde beyan dilekçesi ile varsa delilleri toplanmalı, neticesine göre hüküm kurulması gerektiğinden bahisle kaldırılmış olup kesin kaldırma ilamı doğrultusunda ihbar dilekçesi ile dava dilekçesinin tebliği sağlanmış olup ihbar olunan tarafından dosyaya ihbara cevap verilmemiş ve yeni delil ortaya çıkmamıştır. Bu kapsamda taraflar arasında 07.11.2017 günü ... İlçesi .... Mahallesi ... Caddesi ile .... Sokak kesişimde davalı ... yüklenicisi tarafından yapılan altyapı atıksu- yağmursuyu kazı çalışmaları esnasında ... a ait kablo ve güzergahı yeraltı alt yapı kazı çalışmaları esnasında hasara uğratılması nedeni ile hasar bedelinin talebi ile başlatılan icra takibine itirazın iptalidir. Dosyada mevcut tutanak tanık .... 28/04/2021 tarihli duruşmadaki beyanı alınmış olup, hasar mahallinin üzerinin kapatıldığını, ... nin alt yapı (atık su) çalışması yaptığı hususunun belirli olduğunu beyan etmiştir. Hasara sebep olan davalı şirket(ler)in alt yapı kazı müsaadesi almadan kazıya başladıkları, tutanak-hasar keşif krokisi kayıtlarından hasar mahallinde bulunan ek odası ve menholler davacı şirketin alt yapı tesislerine ilişkin işaretler ile raporda tespitin yapıldığı, yine bilirkişi raporunda Davalı idare/yüklenicisi şirketçe çalışma yapılan atık su ve yağmur suyu hat derinliği, davacının yer altı kablo güzergâhından daha fazladır. Davacıya ait yer altı kablo güzergahının tekniğine ve yönetmelik hükümlerine göre olması gerekenden daha yüzeyde olduğuna ilişkin yeter delil bulunmadığı, tutanağa davalı veya ihbar olunan şirket yetkililerince herhangi bir şerh düşülmediğinden davacı taraf bakımından müterafik kusur şartlarının oluşma .... birim fiyat tarifeleri uyarınca yapılan hesaplamada davacı şirketin 7.919,91 TL. (malzeme bedeli) * 2.776,77 TL. (işçilik bedeli) * 3,67 TL. (işletme zararı) - 10.700,35 TL. hasar tazmin talebinin olabileceği tespit edilmiş olup davacının alınan rapor ve rapor ekindeki kroki ve tanık beyanları ile davasının ispat ettiği anlaşılmakla Büyükçekmece .... İcra Müdürlüğü'nün ... Esas Sayılı takip dosyasında yapmış oldukları itirazın 10.700,35-TL asıl alacak, 3.467,65-TL faiz alacağı yönünden iptaline, alacağın likit olmaması nedeni ile icra inkar tazminat talebinin reddine karar verilere aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM : Yukarıda açıklanan nedenlerle;
AÇILAN DAVANIN KISMEN KABULÜNE,
1-Davalının Büyükçekmece ..... İcra Müdürlüğü'nün .... Esas Sayılı takip dosyasında yapmış oldukları itirazın 10.700,35-TL asıl alacak, 3.467,65-TL faiz alacağı yönünden İPTALİNE, takip tarihinden itibaren asıl alacağa davacının talebi aşılmamak üzere 3095 sayılı Kanunun 2/2.maddesi uyarıca değişen oranlarda avans faizi uygulanmak suretiyle TAKİBİN DEVAMINA,
2-Fazlaya ilişkin talebin reddine,
3-Harçlar Kanunu gereğince hesaplanan ve tahsili gereken 967,81- TL karar ve ilam harcın peşin alınan 171,15 TL nispi harçtan mahsubu ile bakiye 796,66-TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına,
4-Davacı tarafından yatırılan 54,40- TL başvuru harcı, 171,15 TL peşin nispi harç, 7,80-TL vekalet harcı, olmak üzere toplam 233,35-TL harcın davalıdan tahsil edilerek davacıya ödenmesine,
5-Davacı tarafından yatırılan tebligat müzekkere gideri, bilirkişi ücretleri toplamı 1.050,00 TL'nin kabul ve red oranı göz önüne alındığında 1.039,50-TL'nin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine, bakiye 10,50-TL'nin davacı üzerinde bırakılmasına,
6- Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden Avukatlık Kanunu gereği 14.168 TL vekalet ücretinin davalıdan tahsili ile davacıya verilmesine,
7- Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden Avukatlık Kanunu gereği 2.34-TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalıya verilmesine,
8-6235 sayılı Hukuk uyuşmazlıklarında Arabuluculuk Kanunu'nun 18/A-11-13 maddesi uyarınca ve Arabuluculuk Kanunu Yönetmeliği Tarife hükümleri uyarınca Adalet Bakanlığı bütçesinden ödenen 1.096,27-TL arabuluculuk ücretinin (yargılama gideri olarak) kabul-red oranına göre 1.085,30 TL'nin davalıdan, 10,97-TL'sinin davacıdan alınarak hazineye gelir kaydına,
9-Taraflarca yatırılan ve kullanılmayan gider avansının HMK 333.maddesi gereğince kararın kesinleşmesinden sonra talep halinde davacıya iadesine,
10-HMK'nin uygulanmasına dair yönetmeliğin 58/1 maddesi gereğince taraflardan birinin talebi halinde gerekçeli kararın taraflara tebliğine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı HMK 394/5 ve 341/1 maddesi gereğince tebliğden itibaren 2 hafta içerisinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.28/06/2024
Katip ....
¸E-imza
Hakim ...
¸E-imza