T.C. BAKIRKÖY 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2015/721
KARAR NO: 2018/1035
DAVA: İflas (İflasın Ertelenmesi)
DAVA TARİHİ: 02/11/2015
KARAR TARİHİ: 07/11/2018
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 14/11/2018
Mahkememizde görülmekte olan İflas (İflasın Ertelenmesi) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili, müvekkili şirketin “....” markasını oluşturarak uzun yıllardır faaliyetini sürdürdüğünü, şirketin üç ortaklı olup 11.000.000,00 TL sermayesinin tamamının ödendiğini, son yıllarda ülke coğrafyasında yaşanan olaylar, seçim süreci, ülke ekonomisindeki durgunluk ve belirsizlik ve bu durumun nakit akışındaki etkileri, yabancı paraların TL karşısındaki yükselişleri, zarar eden mağazaların mevcut kira sözleşmeleri nedeniyle kapatılamaması nedenleri ile ekonomik yönden etkilendiği ve borca batık hale geldiğini, batıklık miktarının kaydi değerlere göre 3.446.359,45 TL, rayiç değerlere göre ise 3.908.445,88 TL olduğunu, ancak sunulan iyileştirme projesi kapsamında alınacak ve uygulanacak önlemlerle borca batıklıktan kurtulabileceğini ileri sürerek ihtiyati tedbir ile müvekkili şirketin borca batıklığının tespiti ile iflasının bir yıl süre ile ertelenmesine karar verilmesini istemiştir.
Dava hasımsız olduğu, ancak bir kısım alacaklılar tarafından müdahale talebinde bulunulmuştur.
Dava, İİK 179/a maddesine dayalı iflasın ertelenmesi davasıdır.
Davanın açılmasından sonra mahkememizce gerekli önlemler ihtiyati tedbir kararı ile alınmış ve davacı şirkete kayyım atanmıştır.
Her ne kadar iflasın ertelenmesine ilişkin hukuki düzenleme sonradan yürürlükten kaldırılmış ise de iflasın ertelenmesine ilişkin düzenlemeyi ilga eden kanun gereğince "ilga tarihinden önce açılan davalar ilga edilen hükümlere göre görülmeye devam edilir" hükmü gereğince yargılama sürdürülmüştür.
Bilindiği üzere iflasın ertelenmesi İİK'nın ilga 179 ve devamı maddelerde düzenlenmiştir. İflasın ertelenmesine karar verme yetkisi ilgili şirketin muamele merkezi olup, bu yetki kesin yetkidir. Mahkememizce önce yetki durumu saptanmış ve muamele merkezine göre mahkememizin yetkili olduğu saptanmıştır. Usulen gerekli iflâsın ertelenmesi talebine ilişkin ilanları yapılmış, davacıdan alacaklı olanlar davaya müdahale etmişlerdir. Kanun gereği iflas avansı depo ettirilmiştir.
Diğer yandan bir şirketin mali durumunun iyileştirilmesi ümidi, iflasın ertelenmesinin zorunlu koşuludur. (İİK 179 m, TTK 324 m.) Ekonomik açıdan iyileştirme kavramı, bir işletmenin içinde bulunduğu likit (nakit) yoksunluğu, zarar bilançosu hali veya borca batıklık halini bertaraf etmek ve aynı zamanda işletmenin karlılığını tekrar kazandırmak amacına yönelik, gerekli tüm yapısal ve mali tedbirlerin alınmasını ifade eder. Kanun, iflasın ertelenmesi için şirketin mali durumunun iyileştirilmesi ümidinin bulunmasını aramıştır (İİK m.179). Yani şirket borca batık olmasına rağmen bu durumun bertaraf edilmesi ve şirketin normal faaliyetine devam edebilmesi ihtimalinin yüksek olduğu konusunda objektif gerekçelere dayalı kanaatin oluşması gerekir. İflasın ertelenmesine karar verilebilmesinin ilk koşulu borca batıklığın olmasıdır. Borca batıklık ise borçların aktifinden fazla olması halidir.
Davacı şirketin borca batık olup olmadığı ve sunulan iyileştirme projesinin ciddi ve inandırıcı bulunup bulunmadığı konusunda bilirkişi raporu alınmıştır. Bilirkişiler tarafından sunulan 02/09/2016 tarihli raporda şirket aktiflerinin rayiç değerlere göre kıymetlendirilmesi karşısında, şirketin 11.000.000,00 TL olan sermayesini kaybettiği ve şirket adına kayıtlı taşınmazların rayiç değerleri tespit edilmeden rayiç değerlere göre öz varlığının -5.726.701,53TL olarak borca batık olduğu, davacı şirket tarafından sunulan iyileştirme projesinin ciddi ve inandırıcı bulunmadığı tespitle bildirilmiştir.
Alınan borca batıklık raporunda davacı şirket adına kayıtlı taşınmazların rayiç değerleri dikkate alınmadığından bu hususta rapor alınması yoluna gidilmiştir.
Bilirkişi raporunun tebliği üzerine davacı vekili revize iyileştirme projesi sunmuş ve bu proje ile ayrıca sermaye artışı öngördüklerini bildirmiştir. Bunun üzerine aynı bilirkişi kurulundan davacı vekilinin bilirkişi raporuna yönelik beyanları ve revize iyileştirme projesi de incelenmek suretiyle davacının iflas erteleme talebi hakkında ek rapor tanzim etmeleri istenmiştir.
17/10/2017 tarihli bilirkişi ek raporunda " Davacı şirkette geçen 21 aylık sürede karlı bir sürece geçilemediği, 3,2 milyon sermaye artışına rağmen davacı şirketin gözlenen borca batıklıktaki artışının nedeninin geçirilen yangın olduğu, davacı şirketin satış ve karlıktaki hedeflerindeki sapmalar dikkate alınarak hazırlandığı anlaşılan revize iyileştirme projesindeki en önemli önlemin sermaye artışı olduğu, sermaye artışının 2017 ve 2018 yıllarında hedeflenmesi halinde projenin inandırıcılığının artacağını, böylece ciddi ve inandırıcı bir proje sunulması koşulunun da gerçekleştiği" bildirilmiştir.
Diğer yandan mevcut durum itibariyle olağanüstü hal uygulama dönemine gelen duruşma safahatında meri mevzuat gereğince iflas erteleme kararı verilememiş; şirketin mevcut durumu ve bilirkişi raporu doğrultusunda yargılama sürdürülmüştür.
Yine bu dönemde mevcut KHK gereğince şirket yönetici ve ortaklarının FETÖ/PDY ile ilgi ve iltisakları bulunup bulunmadığının tespiti için gerekli yazışmalar yapılmış; alınan cevabi yazılardan bu hususta şirket yöneticileri ve ortakları hakkında bir soruşturma bulunmadığı saptanmıştır.
Yargılamanın devamında atanan kayyımlarca sunulan son dönem raporlunda davacı şirketin projede öngörülen tedbirlerle birlikte borca batıklıktan kurtulma ihtimalinin bulunduğu bildirilmiştir.
Bilirkişi raporları, kayyım raporları ve tüm dosya kapsamından borca batık olduğu saptanan davacı şirketin sunduğu iyileştirme ve revize iyileştirme projesinin ciddi ve inandırıcı olduğu, revize iyileştirme projesi ile öngörülen sermaye artışının davacı şirketin borca batıklık miktarına olumlu katkı yaptığı; davacı şirketin borca batıklıktan kurtulma yolunda iyi niyetli kabul edilebileceği, iflasının ertelenmesinin davacı şirket ve alacaklılar yönünden fayda sağlayacağı; davacı şirketin bir kısım alacaklıların alacaklarını ödediği, bir kısmı ile protokoller imzaladığı, şirketin faaliyetlerine devam ettiği saptanmıştır.
Diğer yandan davacı şirketin davanın açılmasından sonra geçirdiği yangına rağmen faaliyetlerine iyi yönde devam etmekte olması, borçlarını ödemedeki performansı, öngörülen sermaye artışının büyük bölümünün gerçekleştirmiş olması, borca batıklık miktarındaki azalma dikkate alındığında davacı şirketin iyileştirme projesinin inandırıcı olduğu sonucuna varılmıştır.
Hal böyle olunca davacı şirket yönünden iflasın ertelenmesi koşullarının sağlandığı, dava safahatında geçin süre de dikkate alınarak davacı şirketin iflasının bir yıl süre ile ertelenmesinin yeterli olacağı sonucuna varılarak aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM:Yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davanın kabulü ile borca batık olduğu anlaşılan İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünün .... numarasına kayıtlı davacı .... A.Ş.'nin İFLASININ İİK Mülga 179/a vd. maddeleri gereğince 07/11/2018 TARİHİNDEN İTİBAREN BİR YIL SÜRE İLE ERTELENMESİNE,
a) Kayyımın şirket malvarlığının korunması, alacaklıların korunması, alacaklılar arasında farklılık ve eşitsizlik yaratacak uygulama yapılmaması, iyileştirme projesinin uygulanmasını denetlemekle görevlendirilmesine, bu şekilde Mahkememizin tedbiren verilen mevcut görevlerinin devamına; şirketin yönetim organlarının her türden karar ve işlemlerinin kayyım onayına bağlı kılınmasına,
b) Şirketin menkul ve gayri menkullerinin satışına ilişkin konularda yönetimce alınmış bulunan kararların uygunluğu konusunda kayyım tarafından mahkemeden onay alınmasına.
c) Şirket mali durumunun kötüleşmesi veya iyileştirme projesinin gerçekleşmesinin imkansızlaşması gibi olumsuz gelişme olduğunda kayyımca rapor süresi beklenmeden Mahkemeye bildirilmesine.
d) Kayyımın uygun göreceği sair tedbirlerin uygulanması için yönetime yazılı başvuruda bulunulmasına, ihtilaf halinde mahkemeden görüş alınmasına, iyileştirme projesine ilişkin tedbirlerin uygulanmasının denetim ve takip edilmesine,
e) Kayyıma aylık 2.000,00'er TL ücret takdirine, ücretin kayyımlar tarafından doğrudan kayyım atandığı şirketlerin hesaplarından tahsil etmelerine;
Kayyımlara görevlerinin yazı işleri müdürlüğünce derhal ve resen tebliğ edilmesine, yasal sorumluluklarının hatırlatılmasına, tebliğ evrakının dosyasında saklanmasına,
2- Tensip ara kararı gereğince verilen ihtiyati tedbir kararlarının aynen DEVAMINA, bu anlamda olmak üzere: Davacı şirketin borçlarına kefil olanlar yönünden devam eden takipler ve İİK 206 maddesinin 1.sırasında yazılı alacaklara ilişkin olanlar hariç olmak üzere 6183 sayılı kanuna dayalı takipler de dahil, hangi nedene dayanırsa dayansın, iflas erteleme talebinde bulunan şirket hakkında yapılmış ve yapılacak icra takipleri ile ihtiyati haciz ve tedbir uygulamalarının durdurulmasına, (TEDBİR TARİHİNDEN ÖNCE başlatılmış takiplerin bulunduğu yerde durdurulmasına),Tedbir kararı tarihinden sonra doğacak davacı şirketin işletme giderleri kapsamında olan borçlarının(kira,işçi maaşları,sigorta pirimi, enerji gideri vs) ihtiyati tedbir kararı kapsamında bulunmadığına,
b)Davacı şirket aleyhine halen yürüyen (şirket borçlarına kefil olanlar hariç olmak üzere) rehinin paraya çevrilmesi yoluyla yapılan ve yapılacak takiplerde sadece muhafaza ve satış işlemlerinin durdurulmasına,
c)Şirket yönetim kurulunun TTK'daki görev ve sorumlulukları devam etmek koşuluyla İİK 179 maddesi uyarınca kayyım olarak atanan mali müşavir .... ile Doç. Dr. ....'in tensiben yapılan görevlendirmeler kapsamında belirlenen görev ve ücret ile tedbirler kapsamında da kayyımlık görevinin devamına,
d)Şirket faaliyetlerinin kayyımların denetim ve onayı doğrultusunda yönetim kurulunca sürdürülmesine, iyileştirme projesindeki ıslah tedbirlerin bu şekilde icrasına,
e)Olumsuz gelişmelerin varlığı halinde derhal gerekli tedbirlerin alınması ile birlikte mahkememize bildirilmesinin kayyımlara ihtarına,ihtarın bu tutanağın tebliği suretiyle yapılmasına,
f) Davacı şirket aleyhine daha önce başlayan icra takipleri ile ilgili olarak haczedilen ve muhafaza altına alınan eşya, taşıt, makine, teçhizat, malzeme, demirbaşlardan şirketin erteleme projesini yerine getirmesi için gerekli olanların talepleri halinde şirket yetkililerine yediemin olarak teslimine,
g)Davacı şirkete ait taşıtların, şirket işleyişi için gerekli makine, teçhizat ve demirbaşların 3.kişilere devir ve temlik edilmemesine, bunlar üzerinde 3.kişiler yararına ayni ve şahsi hak oluşturulmamasına,
h) Davacı şirketin 2019 yılında öngördüğü sermaye artışının aynı yılın ilk üç ayı içinde yapılmasına ve kayyımlarca takibine,
3- Erteleme kararının İİK m.166.2 uyarınca masrafları davacıdan alınmak kaydıyla karar tarihinde yurt çapında trajı en yüksek gazetede ve Ticaret Sicil Gazetesinde ayrı ayrı bir kere ilanına,
4- Gerekçeli kararın davacı ve müdahillere resen tebliğ edilmesine, gerekçeli kararla hüküm altına alınan hususlara ilişkin usulü işlemlerin gereğinin resen yerine getirilmesine, kayyımlarca takip edilmesine, masrafların yatırılmış olan avanstan karşılanmasına, eksik masrafın şirket tarafından karşılanmasına,
5-Alınması gereken 35,90 TL karar harcından daha önce yatırılan peşin harcın mahsubu ile bakiye karar harcının davacıdan tahsiline,
6- Davacı tarafından yapılan yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
Dair, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 341vd. maddeleri gereğince (5235 sayılı Kanunun 2. maddesi de dikkate alınarak) gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içinde mahkememize verilecek veya başka bir mahkeme aracılığıyla gönderilecek dilekçe ile İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi ilgili Hukuk Dairesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere hazır taraf vekillerinin yüzünde verilen karar açıkça okunup anlatıldı. 07/11/2018 11:50
Başkan ....
E-imzalıdır.
Üye ....
E-imzalıdır.
Üye ....
E-imzalıdır.
Katip ...
E-imzalıdır.
TASHİH ŞERHİ
İş bu kararın hüküm fıkrasında davacı şirketin "...." olarak belirtilen sicil numarasının maddi hata sonucu yazıldığından davacı şirketin sicil numarasının "...." olarak HMK 304. maddesi gereğince tashihine oy birliği ile karar verilmiştir.13/11/2018
Başkan .... Üye .... Üye ... Katip ....
E-imzalıdır. E-imzalıdır. E-imzalıdır. E-imzalıdır.