T.C.
BAKIRKÖY
4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2017/417
KARAR NO: 2019/409
DAVA: İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 05/05/2017
KARAR TARİHİ: 08/04/2019
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 03/05/2019
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Eser Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
TALEP; Taraflar arasındaki asansör imalat ve montaj işi uyarınca ticari ilişki olduğunu, müvekkilinin 5 duraktan ibaret iki adet asansör imalatı ve montajının tamamlandığını, buna rağmen davalının borcu ödemekten kaçındığını, bunun .... Sulh Hukuk Mah. D.İş dosyası ile de tespit edildiğini, yapılacak yargılama sırasında toplanacak deliller ışığında subuta erecek haklı davanın kabulü ile Büyükçekmece .... İcra Müdürlüğü .... Esas Sayılı dosyasında yapılan haksız itirazın iptali ile icra takibinin devamına, kötü niyetli davalı/borçlu aleyhine %20’den aşağı olmamak üzere icra inkâr tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderlerinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
CEVAP;Müvekkil şirket ....İnşaat Ltd.Şti. İle 2522/01/2015 tarihli sözleşme ile kat karşılığı inşaat sözleşmesi ile üstelendiği işin bir kısmını taşeron olarak ....İnşaat Lttd .Şti ye devrettiği,....A.Ş.kendisine devredilen yapım işini(asansör) dava dışı ...Asansör devrettiği, Asansörün halen bitirilmiş olmadığını, asansörün tamamlanmamış olduğunu, dava dışı ....ile yapılan sözleşmeye göre faturaların ...Asansör.... adına olarak keşide edildiğini, asansörlerin yarım kalması nedeniyle oturma ruhsatının alınamadığını, alacağın likit olmaması nedeniyle icra inkar tazminatı talep edilemeyeceği, davanın reddine karar verilerek kötü niyet tazminatı verilmesini talep etmiştir.
DELİLLER VE DEĞERLENDİRİLMESİ;
Dava, itirazın iptali istemine ilişkindir.
07/08/2018 tarihli Talimat Bilirkişi Raporunda;
...Asansör firması ile ... Firması arasında düzenlenen 03/07/2015 tarih ve .... teklif numaralı Asansör Yapım Sözleşmesinde; Projeye ait bilgiler ile Teknik Şartname bilirkişi raporunda tablo şeklinde tespit edilmiştir. Aynı sözleşmede sözleşme bedeli asansör başına 37.500,00 TL + KDV olmak üzere toplam 75.000,00 TL + KDV'dir. Teknik şartname incelendiğinde asansör motoru dışında, hiçbir parça için marka belirtilmediği görülmüştür.
02/03/2018 tarihinde yerinde yapılan incelemelerde asansörler çalışmadığından eksik kalan hususların tespit edilmesi amacıyla yerine tekrar gidilmiş ancak asansörlerin hali hazırda çalışmadığı tespit edilmiştir. Tespit edilen hususlar aşağıda belirtilmiştir.
Makine şasesinin ve metal aksamların boyanması gerektiği, kumanda panosuna motora uygun hız kontrol cihazı takılması gerektiği, kumanda panosu iç tesisat bağlantılarının düzenlenmesi gerektiği,.... kablo bağlantısının düzenlenmesi gerektiği, makine dairesine kaldırma kancası ve kanca kapasite etiketinin takılması gerektiği, kuyu dibi temizliğinin yapılması, raylarda paslanma ve inşaat artıklarının mevcut olduğu ve rayların temizlenmesi gerektiği, ağırlık tamponları beton içerisine gömülü ve uygun olmadığı, çelik dübel yardımı ile betona sabitlenmeli, etiketleri okunabilir olmalı, regülatör alt makara gergi ağırlığı, ağırlık raylarına değdiği, bağlantı şeklinin düzeltilmesi, gerekirse farklı makara kullanılması, regülatör alt makara halat uzaman switchinin aktif çalıştığının kontrol edilmesi, ray diplerine yağ toplama hazneleri takılması, kabin etek sacı alt destekleri süspansiyona sabitlendiğini, bu sabitlemelerin kabinde olması gerektiği, diafon ve intercom sistemi takılmalı, a blok asansöründe ağırlık seperatörünün olmadığı, ağırlık seperatörünün takılması gerektiği, b blok asansörün ağırlık seperatörü yerden 30 cm mesafeden başlayacak 200 cm boyunda olacak şekilde düzeltilmesi gerektiği, aşırı yük sisteminin çalışır vaziyette olduğunun kontrol edilmesi gerektiği, acil alarm ve acil aydınlatma aküsünün kontrol edilmesi gerektiği, kumanda panosu ups ünitesi takılması gerektiği, elektrik besleme panosundaki kilitli pako 5 kutuplu olması ve ups devresi bu pako üzerinden geçmesi gerektiği, kabin üzeri korkuluk 75 cm boyunda olmalı ve 0.1 m'lik bir ayakçak, bir ara bölme ve bir el tutamağından oluşması gerektiği, kabin kenarı il duvar mesafe 30 cm geçen bütün alanlara tahsis edilmesi gerektiği tespit edilmiştir.
Sonuç;
Yerinde tespiti yapılan eksiklikler dikkate alınarak piyasa araştırması yapılmış seçilecek markaların farklılığına göre, asansör başına, bugün fiyatları ile KDV hariç 7.000,00 TL ile 9.000,00 TL arasında tadilat bedeli tespit edilmiştir.
Tespit edilen tadilat rakamları ve tespit edilen eksiklikler dikkate alındığında işin seviyesi %85 olarak hesaplanmıştır. Asansörlerin imalat tarihi itibari ile tespit edilen eksikliklerin bedeli yine piyasa araştırması ile KDV hariç 5.000,00 TL ile 6.000,00 TL arasında olacağı tespit edilmiştir.
Son günlerde döviz kurlarındaki artışlar, asansörlerin keşif sırasında ve sonrasında yapılan keşifte çalışmıyor olmalarından dolayı test edilmediklerinden ve de tadilat sırasında kullanılacak markaların bilinmemesinden dolayı tadilat bedeli için ortalama rakamlar yukarıdaki gibi tespit edilmeye çalışılmıştır. Şeklinde rapor tanzim edilmiştir.
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde ;
22/01/2015 tarihli sözleşme ile ...(taşeron firma) İle ....İnşaat turizm Gıda Oto San ve Tic.Ltd.Şti(işi veren firma) bir kısım taşeron işlerin yapımı hususunda anlaşma yapıldığı,
03/07/2015 tarihli sözleşme ile taşeron firma ... İle ...Asansör firması arasında 2 adet 5 duraktan oluşan asansör yapımı işinde nalaşma sağlandığı ,sözleşme bedeli olarak 5 duraktan oluşan 2 adet asansör için birim fiyat KDV hariç 37.500,00 TL olmak üzere toplam KDV hariç 75.000,00 TL üzerinden anlaşma sağlandığı ,
Büyükçekmece .... . İcra Müdürlüğünün .... E sayılı dosyası ile davacının (alacaklı) davalı (borçlu) aleyhine 47.751,65 TL asıl alacak 1.271,63 TL işlemiş faiz toplamı 49.023,28 üzerinden takip başlattığı ,takibe yapılan itiraz üzerine iş bu davanın süresinde açıldığı ,
....İnşaat turizm Gıda Oto San ve Tic.Ltd.Şti(üst işveren) 'in bir kısım inşaat işlerini ...(taşeron üst işveren firma) 'sına ihale ettiği bu firmanın da 2 adet asansör işini ...asansör sistemleri Mak.İnş.Met. Ve Tic.Ltd.Şti (üstlenici firma) 'sına devrettiği ,
İş bu davanın üstlenici firma tarafından üst işverene karşı açıldığı ,davacının bu davayı davalıya karşı yöneltme hakkı olduğu,
Yerinde yapılan keşif sonucu düzenlenen bilirkişi raporunda asansör işinin %85 oranında tamamlandığı ,asansörlerin imalat tarihi itibari ile tespit edilen eksikliklerin bedeli yine piyasa araştırması ile KDV hariç 5.000,00 TL ile 6.000,00 TL arasında olacağı tespit edilmekle ; 1 adet asansörün eksik kalan bedelinin imalat tarihindeki piyasa rayici KDV hariç 6.000,00 TL %18 KDV ilave edilerek 7.080,00 TL olarak taktir edilerek, 2 adet asansörün tamamlanmayan kısmı için KDV dahil 14.160,00 TL olarak belirlenip, bu miktar üzerinden takibin devamına,işlemiş faz talebine ilişkin davacı yan herhangi bir delil ibraz etmediğinden işlemiş faiz talebi ve fazlaya ilişkin talebinin reddine dair aşağıdaki şekilde hüküm kurmak hasıl olmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda açıklandığı üzere;
1-Açılan davanın KISMEN KABULÜNE,
2-Davalı tarafın Büyükçekmece .... . İcra Müdürlüğünün .... E. Sayılı dosyasına yaptığı itirazın asıl alacak 14.160,00 TL üzerinden iptali ile bu miktar üzerinden aynen devamına,
3-Fazlaya ilişkin ve işlemiş faiz talebine yönelik istemin reddine,
4-Asıl alacak 14.160,00 TL'nin %20'si oranında davalı tarafın icra inkar tazminatına mahkum edilmesine,
5-Alınması gereken 967,26 TL karar harcından daha önce yatırılan 729,01 TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 238,25 TL karar harcının davalıdan tahsiline,
6-Davacı tarafça sarf edilen ilk dava açılış harç gideri 765,01-TL, 253,80 TL keşif harcı ile aşağıda dökümü yapılan 892,35-TL yargılama gideri olmak üzere toplam 1.911,16-TL yargılama giderinin kabul (%25,00) red (%75,00) oranına göre hesaplanan 477,79-TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
7-Yürürlükteki AAÜT gereğince hesap edilen 2.725,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
8-Davalı kendini vekil ile temsil ettirdiğinden yürürlükteki AAÜT gereğince hesap edilen 5.066,98 TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine,
9-Kullanılmayan yargılama gider avansı konusunda HMK 333. maddesi gereğince kararın kesinleşmesinden sonra talep halinde davacıya verilmesine,
Dair, 6100 sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanununun 341 vd. maddeleri gereğince (5235 sayılı Kanunun 2. maddesi de dikkate alınarak) davacı vekilinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içinde mahkememize verilecek veya başka bir mahkeme aracılığıyla gönderilecek dilekçe ile İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi ilgili Hukuk Dairesi nezdinde istinaf kanun yolu açık olmak üzere açıkça okunup usulen anlatıldı. 08/04/2019
Katip ...
e-imzalıdır
Hakim ...
e-imzalıdır
Davacı Yargılama Giderleri
765,01.-TL İlk masraf
253,80 TL Keşif harcı
400,00.-TL Bilirkişi ücreti
+ 492,35.-TL Yargılama gideri
1.911,16-TL