T.C. BAKIRKÖY 4. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/295
KARAR NO: 2021/410
DAVA: Öz Sermaye Tespiti
DAVA TARİHİ: 30/03/2021
KARAR TARİHİ: 14/04/2021
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 22/04/2021
Mahkememizde görülmekte olan Öz Sermaye Tespiti davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA; Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; 17.03.2021 tarih ve 31 sayılı Yönetim Kurulu Kararı, 18.03.2021 tarihli Yeminli Mali Müşavirlik Sermayenin Ödendiğinin Tespiti Raporu gereği müstakbel ortak/3. kişilerin müvekkilleri uhdesinde bulunan alacaklarından karşılanmak üzere toplam 31.724.784,00 TL'nin sermayeye ilave edilebilmesi için TTK 127, 342 ve 343. madde gereği atanacak bilirkişiler tarafından "alacağın varlığının ve değerinin toplam 31.724.784,00 TL olduğunun tespitine karar verilmesini istemiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:
Dava, Ayni sermaye tespiti isteğine ilişkindir.
Bilindiği üzere 6102 sayılı TTK 127 maddesi ticari şirketlere sermaye olarak konabilecek malvarlığı unsurların neler olduğunu düzenlemiştir. Buna göre kanunda aksine hüküm bulunmadıkça maddede sayılan unsurlar dışında başkaca bir unsurun sermaye olarak kabulü mümkün değildir. Hemen belirtmekte yarar var ki aynı maddenin 2. fıkrası gereğince hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmeyen alacaklar ile üzerinde sınırlı aynı hak, haciz ve tedbir bulunan veya nakten değerlendirilemeyen veya devredilemeyen malvarlığı unsurlarının ticari şirketlere ayni sermeye alarak konması mümkün olmadığı gibi, komandit şirketlerde komanditer olan ortağın kişisel emeğini ve itibarını sermaye olarak koyması da mümkün değildir.
TTK 342. maddesi ise "Üzerinde sınırlı bir ayni hak, haciz veya tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikri mülkiyet hakları ... malvarlığı unsurları ayni sermaye olarak konabilir. Hizmet edimleri, kişisel emek, ticari itibar ve vadesi gelmemiş alacaklar sermaye olarak konamaz." hükmünü getirmektedir. Yine TTK 343. maddesinde ise ayni sermaye olarak konacak konulan ayınlara şirketin bulunduğu yerdeki ATM tarafından atanacak bilirkişilerce değer takdir edileceği hükmü yer almaktadır.
6102 sayılı Türk Ticaret Kanununun 127 nci maddesinde; alacakların ticaret şirketlerine sermaye olarak konulabileceği düzenlenmiş olup TTK’nın 128 inci maddesine göre alacakların sermayeye ilavesi mümkün bulunmaktadır. Bu kapsamda TTK’nın 342’nci maddesinde ise ayni sermaye olarak konulabilecek mal varlığı unsurları; üzerlerinde sınırlı ayni bir hak, haciz ve tedbir bulunmayan, nakden değerlendirilebilen ve devrolunabilen, fikri mülkiyet hakları ile sanal ortamlar da dâhil malvarlığı unsurları olarak belirlenmiştir. TTK’nın 127’nci maddesi ile 342’nci maddeye yapılan gönderme ve 342 nci maddede belirtilen nakden değerlendirilebilme ile devrolunabilme nitelikleri birlikte değerlendirildiğinde, alacakların sermaye şirketine ayni sermaye olarak konulabilmesinin mümkün olduğu görülmektedir. Bu itibarla, şirkette pay sahibi olmayıp, pay sahibi olacak olanların şirketten olan alacaklarının nakdi olup olmadığına bakılmaksızın sermayeye ilave edilebilmesi içi öncelikle şirket ortağı olmalarının gerektiği konusunda tereddüt bulunmamaktadır. Fakat pay sahibi olmayıp, pay sahibi olmak isteyenlerin, şirketteki alacaklarının mevcut olup olmadıklarının tespiti yönünden mahkememce inceleme yapılmasında davacının hukuki yararının bulunduğu söylenebilir. Bu açıdan mahkememizce davacı şirketin kayıtları üzerinde SMMM bilirkişi marifetiyle bilirkişi incelemesi yaptırılmıştır.
Alınan 09/04/2021 tarihli bilirkişi raporunda özetle; a)Dava konusunun, “17.03.2021 tarih ve 31 sayılı Yönetim Kurulu Kararı, 18.03.2021 tarihli Yeminli Mali Müşavirlik Sermayenin Ödendiğinin Tespiti Raporu gereği müstakbel ortak/3. kişilerin müvekkilleri uhdesinde bulunan alacaklarından karşılanmak üzere toplam 31.724.784,00 TL’nin sermayeye ilave edilebilmesi için TTK 127, 342 ve 343. madde gereği “alacağın varlığının ve değerinin toplam 31.724.784,00 TL olduğunun tespitine karar verilmesi...” talebinden ibaret olduğu,
b)Davacı şirketin, 17.03.2021 tarih ve 31 sayılı Yönetim Kurulu kararı ile; "...Şirketin ödenmiş sermayesinin 46.724.784,00 TL'ye çıkartılmasına, çıkartılan ödenmiş sermayenin 31.724.784,00 TL'sinin TTK m.127/1-a kapsamında 3. kişilerin davacı şirketten olan alacaklarından karşılanmasına ve TTK. M. 342 ve 343 uyarınca artırılan sermayeye ilişkin bedellerin ve 3. kişilerin alacaklarının tespiti amacıyla yetkili Asliye Ticaret Mahkemesinden bilirkişi raporu talep edilmesine...” karar verildiği,
c)Davacı defterlerini, 6102 sayılı TTK.m.64/3, VUK. M 182 uyarınca tutulması zorunlu olan 2019-2020-2021 yılları Yevmiye, Defter-i Kebir ve Envanter defterlerinin açılış tasdikinin yasal süresi içerisinde yaptırılmış olduğu,
d)Davacı, ...’nin 15.10.2020 tarih ve 10182 sayılı Ticaret Sicil Gazetesinin 803. sayfasında tescil ve ilan edilen genel kurul kararı ile ödenmiş sermayesi 15.000.000,00 TL ve kayıtlı sermaye tavanı 75.000.000 TL olarak belirlenmiş olup, davacı, ...’nin ödenmiş sermayesi’nin 15.000.000,00.-TL olduğu,
e)Davacı şirketin 17.03.2021 tarihli bilanço ve mizanına göre şirketin özkaynaklarının 17.528.517,58-TL olduğu, 15.000.000,00.-TL olan TTK 376’ya göre ödenmiş sermayenin özkaynaklar içerisinde fazlasıyla korunmakta olduğu,
f)Davacı, ... Yatırım Organizasyon A.Ş. nin 17.03.2021 tarih ve 31 Sıra no.lu Yönetim Kurulu Kararına istinaden AYNİ SERMAYE olarak artırılmak istenen 31.724.784.00-TL’nin şirket hesaplarına nakit olarak yatırıldığı, (Ödemelere ilişkin banka dekontları Örnekleme usulü yapılmak suretiyle rapora eklenmiştir)
g)Yapılan inceleme sonucunda; Davacı, ...’nin defter kayıt ve belgeleri incelenmiş, inceleme sonucunda sermaye avansı ortaklarca ve sermaye artırımına alınacak kişilerce şirkete (Örnekleme Usulü yapılan İnceleme ile) Banka Aracılığı NAKİT olarak banka hesaplarına 31.724.784.00-TL’nin yatırılmış olduğu anlaşıldığı, yatırılan tutarlar davacı şirketin (436) DİĞER ÇEŞİTLİ BORÇLAR HESABI'nda kayıtlı olduğu, TTK. 127, 342 ve 343. maddeleri gereği 31.724.784,00-TL’ nin Sermaye artırımda kaynak olarak kullanılmasındaki uygunluğun takdirinin Sayın Mahkemenize ait olacağı, kanaati bildirilmiştir.
Bilirkişi raporuna davacı vekilince itiraz edilmemiş ve mahkememizce de gerekçesine nazaran kabule şayan bulunarak hükme esas alınmıştır.
Hal böyle olunca alınan bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre aşağıdaki karar oluşturulmuştur.
HÜKÜM: Yukarıda açıklandığı üzere;
1- Davanın kabulü ile,
Davacı, ...’nin banka hesaplarına 09/04/2021 tarihli bilirkişi raporunda tespit edilen 594 kişi tarafından toplamda 31.724.784.00-TL’nin yatırılmış olduğu, yatırılan tutarların davacı şirketin (436) Diğer Çeşitli Borçlar Hesabı'nda kayıtlı olduğu, TTK. 127, 342 ve 343. maddeleri gereği 31.724.784,00-TL’ nin Sermaye artırımda kaynak olarak kullanılmasının uygun olduğunun TESPİTİNE, 09/04/2021 tarihli bilirkişi raporunun kararın eki sayılmasına,
2-TTK 343. maddesi gereğince kurucular, şirket ortakları ve menfaat sahipleri tarafından bilirkişi raporuna itiraz edilebileceğine,
3-Alınması gereken 59,30 TL karar harcı peşin alındığından başkaca harç alınmasına yer olmadığına,
4-Davacı tarafından yapılan yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına,
5-Kullanılmayan gider avansı konusunda HMK 333. maddesi gereğince kararın kesinleşmesinden sonra karar verilmesine,
Dair, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda davacı yönünden kesin, diğerleri yönünden itirazı kabil olmak üzere oybirliği ile karar verildi. 14/04/2021
Başkan ...
e-imzalıdır.
Üye ...
e-imzalıdır.
Üye ...
e-imzalıdır.
Katip ...
e-imzalıdır.