T.C. BAKIRKÖY 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2017/695
KARAR NO: 2019/971
DAVA: Şirketin İhyası
DAVA TARİHİ: 26/07/2017
KARAR TARİHİ: 17/10/2019
KARARIN YAZILDIĞI TARİH : 30/10/2019
Yukarıda isim ve adresleri yazılı taraflar arasında mahkememizde görülen davanın açık yargılaması ve dosyanın tetkiki sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
TALEP: davacı vekili özetle; müvekkili kurumun sigortalılarından .....'nın 10.05.2006 tarihinde geçirdiği iş kazası sonucu malul kalması nedeni ile uğranılan zararın tahsili amacı ile Bakırköy ... İş Mahkemesinin ... esas sayılı dosyası ile rücuen alacak davası açıldığını, dava sonuçlanmasına rağmen davalı şirketin terkin olunduğundan dosyanın kesinleştirilemediğini, her ne kadar bahse konu şirketin resen terkin işlemleri yapılmışsa da sigortalının geçirmiş olduğu meslek hastalığı sebebiyle müvekkili kuruma olan borcu gözetilmeden şirketin terkininin yapıldığını, dolayısıyla açtıkları davada belirlenen Kurum alacağı gözetilmeden terkin işlemenin gerçekleştirildiğini beyanla sicilden resen terkin edilen .... İnşaat Taahhüt Tekstil Ve Gıda Tic.Ltd.Şti.'nin yeniden ihyası karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
SAVUNMA: Davalı ....... vekili özetle; müvekkilinin işlemlerinde herhangi bir usulsüzlük bulunmadığını, mahkemelik olmaksızın şirketin tekrar sicile tescil etme yükümlülüklerinin olmadığını, davanın açılmasına sebebiyet vermediklerinden aleyhlerine yargılama giderine hükmedilemeyeceğinden bahisle davanın reddine karar verilmesini savunmuştur.
Davalı şirkete Tebligat Kanununun 35.maddesi uyarınca çıkartılan tebligatın iade edildiği, İlanen tebligatın yapıldığı, gazete parçasının dosya içerisinde alındığı görülmüştür.
Davanın dayanağını oluşturan Bakırköy .... İş Mahkemesinin ... esas sayılı dosyasının tetkikinde; davacı ..... tarafından davalılar .... ve ... İnşaat Taahhüt Tekstil Ve Gıda Tic.Ltd.Şti aleyhlerine açılan rücuen tazminat davası olduğu anlaşılmıştır.
Celp edilen ticaret sicil kaydına göre ..... İnşaat Taahhüt Tekstil Ve Gıda Tic.Ltd.Şti'nin 6102 sayılı TTK.'nun geçici 7. maddesine göre 18/02/2015 tarihinde resen terkin edildiği anlaşılmıştır.
GEREKÇE:
Dava 6102 sayılı TTK.'nun geçici 7. maddesi uyarınca sicilden resen terkin edilen ..... İnşaat Taahhüt Tekstil Ve Gıda Tic.Ltd.Şti'nin ihyası isteminden ibarettir.
6102 sayılı TTK.nun 547. maddesi:
(1) Tasfiyenin kapanmasından sonra ek tasfiye işlemlerinin yapılmasının zorunlu olduğu anlaşılırsa, son tasfiye memurları, yönetim kurulu üyeleri, pay sahipleri veya alacaklılar, şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesinden bu ek işlemler sonuçlandırılıncaya kadar şirketin yeniden tescilini isteyebilirler.
(2) Mahkeme istemin yerinde olduğuna kanaat getirirse, şirketin ek tasfiye için yeniden tesciline karar verir ve bu işlemlerini yapmaları için son tasfiye memurlarını veya yeni bir veya birkaç kişiyi tasfiye memuru olarak atayarak tescil ve ilan ettirir. Hükmünü içermektedir.
Limited şirketin tüzel kişiliği ticaret sicilinden silinmesi (terkini) ile sona erer. Tüzel kişiliğin sona ermesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz yapılmış olması gerekir. Şayet, tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile, limited şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulü olanaksızdır.
Bir tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi, aynı zamanda Borçlar Hukukuna ilişkin bir hukuki işlem olup, bu karar ve işlemin hataya dayanması karşısında gerçek anlamda bir tasfiye işleminden söz edilemez. Hataya veya kasta dayalı, şeklen gerçekleşmiş bir tasfiyenin kaldırılmasının gerek o işlemi gerçekleştirenlerce, gerekse bundan zarar görenlerce istenebilmesi Borçlar Hukukunun temel kurallarından biridir. (Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 27.01.1999 gün ve 1999/10-1-1 sayılı Kararı).
Bu durumda, tüzel kişiliğin yeniden ihyasına gidilerek yargılamanın limited şirket tüzel kişiliğine karşı devamının sağlanması gerekmektedir.
Tarafların iddia ve savunmaları, ticaret sicil dosyası, Bakırköy .... İş Mahkemesinin ... esas sayılı dosyası ve tüm dosya kapsamına binaen; davacı tarafından sicilden terkin edilen şirket aleyhine işçi alacaklarından dolayı açılmış bir rücuen alacağın tahsili davasının varlığına rağmen tasfiyesinin tamamlanıp şirketin terkin edildiği, oysa ki bu davanın varlığı karşısında tasfiyenin gerçek anlamda tamamlandığı ve tasfiyenin hukuken sonuçlandırıldığının kabul edilemeyeceği, TTK.'nun geçici 7/2 maddesinin "Davacı veya davalı sıfatıyla devam eden davaları bulunan şirket veya kooperatiflere bu madde hükümleri uygulanmaz." amir hükmüne ve sicilden terkin edilen şirketin taraf olduğu dava dosyasının varlığına rağmen davaya konu şirketin TTK.nun geçici 7. maddesi uyarınca 18/02/2015 tarihinde resen terkin edildiği yapılan işlemin 7/2 maddesine açıkça aykırı olduğu anlaşılmakla haklı olan davanın kabulüne karar verilmiş, davada davalılardan İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğünün yasal hasım olması ve davanın açılmasına sebebiyet vermemesi karşısında aleyhine yargılama giderine hükmedilmemesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davanın kabulü ile 6102 sayılı yasanın geçici 7. maddesi uyarınca resen sicilden terkin edilen .....'nün .... sicil nolu .... İnşaat Taahhüt Tekstil ve Gıda Tic. Ltd.Şti'nin TTK nın 547.maddesi gereğince Bakırköy 5.İş Mahkemesi'nin ... esas sayılı dosyasına özgü olarak İHYASINA, kararın bir örneğinin İstabul Ticaret Sicil Müdürlüğüne tevdiine,
2-Keyfiyetin tescil ve gazete ile ilanına,
3-Tasfiye memuru olarak şirket yetkilisi olan ....'in görevlendirilmesine, kendisinin şirket ortağı ve yetkilisi olduğu dikkate alınarak ücret takdirine yer olmadığına,
4-Alınması gereken 44,40-TL harcın davalı ..... İnşaat Taahhüt Tekstil Ve Gıda Tic.Ltd.Şti.den alınarak hazineye irat kaydına,
5-Davalı ..... zorunlu yasal hasım olduğundan davacı lehine avukatlık ücretine hükmedilmesine yer olmadığına,
6-HMK'nun 333. maddesi uyarınca yatırılan avanstan kullanılmayan gider avansının (iş bu kararın tebliğ gideri avanstan karşılanmak ve bu gider mahsup edilmek kaydıyla) kararın kesinleşmesinden sonra resen davacıya iadesine,
7-Davacı tarafça sarf edilen tebligat, ilan ve müzekkere gideri 2.042,20-TL nin ..... İnşaat Taahhüt Tekstil Ve Gıda Tic.Ltd.Şti.den alınarak davacıya verilmesine,
8-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden davacı yararına takdir edilen 2.725,00-TL vekalet ücretinin davalı ..... İnşaat Taahhüt Tekstil Ve Gıda Tic.Ltd.Şti.den alınarak davacıya verilmesine,
Dair karar, davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde HMK'nun 342. Maddesi gereğince dilekçe ile mahkememize veya başka bir yer mahkemesine İstinaf kanun yolu harcı, tebliğ giderleri dahil olmak üzere tüm giderler ödenerek istinaf yolu açık olmak üzere oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 17/10/2019
Başkan ....
¸(e-imzalıdır)
Üye ....
¸(e-imzalıdır)
Üye ....
¸(e-imzalıdır)
Katip ...
¸(e-imzalıdır)