T.C. BAKIRKÖY 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2018/1193 Esas
KARAR NO: 2019/911
DAVA: İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 10/12/2018
KARAR TARİHİ: 09/10/2019
KARAR YAZILMA TARİHİ : 31/10/2019
Mahkememizde görülmekte olan davanın yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dilekçesinde özetle; müvekkili şirketin davalı şirketin faaliyet alanına ilişkin olmak üzere her ay düzenli olarak sağlık hizmeti verip, buna ilişkin faturalar kesilerek davalı tarafa tebliğ edildiğini, bu faturalara herhangi bir itirazın söz konusu olmayıp kesinleştiğini, toplam 59.614,54 TL fatura borcuna istinaden İstanbul ......Noterliği'nce, 05/11/2018 tarih ve ...... yevmiye numarası ile göndermiş olduğu ihtara da olumlu bir geri dönüş olmadığını, bunun üzerine Bakırköy ......İcra Müdürlüğü'nün ...... esas sayılı dosyasıyla icra takibi başlatıldığını, davalı-borçlu şirketin dosya borcuna itirazı üzerine takibin durduğunu belirterek itirazın iptaline, takibin devamına davalı şirketin %20 icra inkâr tazminatına mahkûm edilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı usulüne uygun meşruhatlı davatiyeye rağmen davaya cevap vermemiş, duruşmalara katılmamıştır.
Dava, fatura alacağının tahsili talebiyle başlatılan Bakırköy ...... İcra müdürlüğünün ...... sayılı icra takibine vaki itirazın iptali ve icra inkar tazminatı istemine ilişkindir.
Bakırköy ......İcra Müdürlüğü’nün ...... esas sayılı takip dosyası incelendiğinde; davacı şirketin davalı aleyhinde dayanak toplam 60.783,07 TL alacak ile asıl alacağa takip tarihinden itibaren yasal faizi ile birlikte tahsili için faturaya dayalı olarak ilamsız icra takibine geçildiği, borçluya ödeme emrinin tebliği üzerine borçlunun süresinde, borca itiraz ederek takibin durmasına sebebiyet verdiği, İcra Müdürlüğü'nce takibin durdurulmasına karar verildiği, bu kararın alacaklıya tebliğ edilmediği, davanın yasal bir yıllık süre içerisinde açıldığı anlaşılmıştır.
Tarafların aktif ve pasif dava ehliyetleri denetlenip uyuşmazlık konuları re'sen belirlenerek taraflarca gösterilen deliller toplanmış ve konunun incelenmesinde uzmanlık gerektiren yönler olduğundan bilirkişi incelemesi yaptırılmak suretiyle dava sonuçlandırılmıştır.
Taraflar tacir olup delil olarak ticari defterlere dayanıldığından TTK'nun 83 ilâ 85 ve HMK'nun 222. maddeleri uyarınca tarafların ticari defter ve belgeleri üzerinde konusunda uzman bilirkişi marifetiyle bilirkişi incelemesi yapılmıştır.
Bilirkişi 28/05/2019 havale tarihli raporunda; 2018 yılında davacı tarafından 131.510,60 TL toplam tutarından en son Ekim ayında olmak üzere fatura tanzim edildiği, alınan ödemeler sonucu davalının 59.614,54 TL borcu kaldığı, davalı tarafça 2018 yılı BA formlarında formun 59.sırasında KDV hariç 121.770,00 TL olarak faturaların beyan edildiğinin görüldüğünü, davacının davalıdan 59.614,54 TL alacaklı olduğunu, faiz hususunda ihtarnamenin tebliğ şerh dosyada olmadığından sunulan tebliğ şerhine göre bulunacak gün sayısı ile çarpılacak 1 günlük %9 yasal faizin 14,69 TL olduğunu bildirmiştir.
İncelenen tüm dosya kapsamına, tarafların iddia ve savunmalarına, bilirkişi raporu, içeriğine göre; davacı tarafça davalıya verilen sağlık hizmetine istinaden takibe konu faturaların düzenlendiği, esasen taraflar arasında cari hesap ilişkisi olup, 2018 yılında davacı tarafından davalıya düzenlenen toplam 131.510,60 TL'lik faturadan yapılan ödemeler düşüldüğünde takip konusu asıl alacak miktarı olan 59.614,54 TL bakiyenin kaldığı, davalı tarafça da davacı tarafından düzenlenen faturaların 2018 yılı içerisinde KDV hariç olarak 121.770,00 TL olarak beyan edildiği, KDV dahil miktarı ile hesaplandığında, davacı tarafından kesilen faturaların tamamının davalı tarafça BA formu ile bildiriminin yapıldığı, bu haliyle davacının faturalara konu hizmeti verdiğini ispat etmiş sayıldığı, davacı tarafça davalıya gönderilen İstanbul ..... Noterliği'nin 05/11/2018 tarih, ...... yevmiye nolu ihtarnamesi ile takibe konu alacakların ödenmesi için 3 gün süre verildiği, bu haliyle tebligatın 10/11/2018 tarihinde davalıya tebliğ edildiği, davalının 14/11/2018 tarihinde temerrüde düştüğü, 22/11/2018 tarihinde takip başlatıldığı, 9 günlük süre yönünden %9 yasal faiz üzerinden faiz hesabı mahkememizce resen yapıldığında 134,13 TL işlemiş faiz hesaplandığı, bu haliyle davacının davalıdan 59.614,54 TL asıl alacak, 134,13 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 59.748,67 TL yönünden alacaklı olduğu anlaşıldığından davalının bu miktar yönünden itirazının iptaline, davalının aleyhine girişilen icra takibinin tamamına haksız ve kötüniyetli olarak itiraz ettiği, dava İİK.nun 67. maddesi uyarınca açılan itirazın iptali davası olup, icra takibi faturadan kaynaklanan alacağın tahsiline yönelik olduğu,bu durumda açılan itirazın iptali davasında hüküm altına alınan alacak bilinebilir, bir başka deyişle likit olduğundan hükmedilen miktarın % 20'si oranında İİK.nun 67. maddesi uyarınca davacı yararına tazminata hükmedilmesine karar verilerek davanın kısmen kabulüne dair aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM:Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Davanın kısmen kabulü ile 59.614,54 TL asıl alacak ve 134,13 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 59.748,67 TL yönünden davalının Bakırköy ........ İcra Müdürlüğü'nün ...... esas sayılı takibe vaki itirazın iptaline, takibin 59.748,67 TL yönünden devamına, Asıl alacağa takip tarihinden itibaren 3095 Sayılı kanunun 2/2. Maddesi gereğince Merkez Bankasının kısa vadeli krediler için ön gördüğü değişen oranlarda avans faiz oranını geçmemek üzere talep doğrultusunda yasal faiz oranı uygulanmasına,
İşlemiş faizin fazlaya ilişkin talebinin reddine,
Hükmedilen alacağın %20'si üzerinden hesap edilen 11.949,73 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Alınması gerekli 4.081,43 TL harçtan davacı tarafça yatırılan 734,11 TL harcın mahsubuyla bakiye 3.347,32 TL harcın davalıdan alınarak hazineye irat kaydına,
Davacı tarafından yapılan 35,90 TL başvurma harcı, 734,11 TL peşin harç olmak üzere toplam 770,01 TL'nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Davacı tarafça posta / tebligat / bilirkişi gideri olarak yapılan (ayrıntısı uyapta kayıtlı) 823,25 TL yargılama giderinden kabul ve red oranı üzerinden takdiren 809,24 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine, bakiye yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına,
AAÜT gereğince hesap edilen 6.922,35 TL ücreti vekaletin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
Kararın kesinleşmesine kadar yapılan yargılama giderlerinin davacı tarafça peşin olarak yatırılan yargılama gider avansından mahsubu ile bakiye kısmın karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacıya iadesine,
Dair, 6100 sayılı HMK'nun 342 ve 345.maddeleri gereğince karşı tarafın sayısı kadar örnek eklenmek suretiyle tebliğden itibaren 2 haftalık süre içerisinde mahkememize verilecek dilekçe ile ilgili İstinaf Dairesi nezdinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar davacı vekilinin yüzünde açıkça okunup, usulen anlatıldı. 09/10/2019
Katip ........
Hakim ..........