T.C. BAKIRKÖY 7. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2021/308
KARAR NO: 2021/1026
DAVA: Şirketin İhyası
DAVA TARİHİ: 05/04/2021
KARAR TARİHİ: 18/11/2021
KARARIN YAZILDIĞI TARİH : 02/12/2021
Yukarıda isim ve adresleri yazılı taraflar arasında mahkememizde görülen davanın açık yargılaması ve dosyanın tetkiki sonunda;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
TALEP: davacı vekili özetle; müvekkili banka ile dava dışı ....... Alışveriş Merkezi Dayanıklı Tüketim Malları Tic. Ltd. Şti. arasında akdedilen 14/12/2016 tarihli Genel Kredi Sözleşmesi, tasfiye halindeki davalı şirket tarafından müşterek borçlu müteselsil kefil sıfatıyla imzaladığını, davacı banka ile imzalanan kredi sözleşmeleri hükümlerinin ihlal edilmesi ve bakiye borcun ödenmemesi üzerine hesap kat edilmiş olup davalı şirketin de dahil olduğu tüm borçlulara Kahramanmaraş ....... Noterliğinin .......... yevmiye numaralı 26/03/2020 tarihli borcun ödenmesine ilişkin ihtarı ve kullanılan kredilere ilişkin hesap özetlerini içeren ihtarname keşide edildiğini, İhtarnamede belirtilen süre içerisinde borç ödenmeyerek alacağın muaccel hale geldiğini, müvekkili bankanın alacağının tahsili amacıyla İstanbul ......... İcra Müdürlüğünün .......... esas sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, takibe itiraz edilmemesi üzerine takibin kesinleştiğini, davalı şirket hakkında 04/04/2018 tarihinde tasfiye kararı verildiğini, bu kararın 17/04/2018 tarih 9560 sayılı Türkiye Ticaret Sicil Gazetesi aracılığıyla ilan edildiğini, müvekkilinin, davalı tasfiye halindeki şirketten alacaklı olduğundan davanın kabulü ile davalı Tasfiye Halinde ......... Dayanıklı Tüketim Malları Tic. Ltd. Şti'nin ihyasına, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
SAVUNMA: davalı ticaret sicil müdürlüğü vekili cevap dilekçesinde özetle: Tasfiye sürecinde yetki ve sorumluluğun “tasfiye memuru”nda olduğunu, müvekkilinin işlemleri mevzuata göre usulüne uygun olarak yaptığını beyan ederek davanın reddini savunmuştur.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE:
Dava, sicilden terkin edilen şirketin ihyası talebine ilişkindir.
Limited şirketin tüzel kişiliği ticaret sicilinden silinmesi (terkini) ile sona erer. Tüzel kişiliğin sona ermesi için tasfiye işlemlerinin eksiksiz yapılmış olması gerekir. Şayet, tasfiye işlemleri gerektiği gibi tamamlanmamış ve tasfiyesi gereken hususlar eksik bırakılmışsa, tüzel kişilik ticaret sicilinden silinse bile, limited şirketin tüzel kişiliğinin sona erdiğinin kabulü olanaksızdır.
Bir tüzel kişiliğin son bulmasını ifade eden fesih ve tasfiye işlemi, aynı zamanda Borçlar Hukukuna ilişkin bir hukuki işlem olup, bu karar ve işlemin hataya dayanması karşısında gerçek anlamda bir tasfiye işleminden söz edilemez. Hataya veya kasta dayalı, şeklen gerçekleşmiş bir tasfiyenin kaldırılmasının gerek o işlemi gerçekleştirenlerce, gerekse bundan zarar görenlerce istenebilmesi Borçlar Hukukunun temel kurallarından biridir. (Yargıtay Hukuk Genel Kurulunun 27.01.1999 gün ve 1999/10-1-1 sayılı kararı).
Bu durumda, tüzel kişiliğin yeniden ihyasına gidilerek yargılamanın limited şirket tüzel kişiliğine karşı devamının sağlanması gerekmektedir.
Tarafların karşılıklı iddia ve savunmaları, İstanbul ....... İcra Müdürlüğünün ........ esas sayılı dosyası, Ticaret sicil kaydı, ihtarname örneği ve tüm dosya kapsamına binaen; davacı tarafından sicilden terkin edilen şirket aleyhine İstanbul ......... İcra Müdürlüğünün ........ esas sayılı dosyasının açıldığı, Tasfiye Halinde ........ Tüketim Malları Tic. Ltd.Şti'nin son tescilini 11/04/2018 tarihinde yaptırdığı, şirketin tasfiyesinin sona erdiği 11/04/2018 tarihinde tescil olunduğundan ticaret sicil kaydının kapatıldığı, oysa ki bu işbu takibin varlığı karşısında tasfiyenin gerçek anlamda tamamlandığı ve tasfiyenin hukuken sonuçlandırıldığının kabul edilemeyeceği anlaşılmakla haklı olan davanın kabulüne karar verilmiş, davada davalı ticaret sicil müdürlüğünün yasal hasım olması ve davanın açılmasına sebebiyet vermemesi karşısında aleyhine yargılama giderlerine hükmedilmemesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1-Davanın kabulü ile tasfiyesi sona eren esen sicilden terkin edilen İstanbul Ticaret Sicil Müdürlüğü'nün ........ sicil nolu Tasfiye Halinde ........ Tüketim Malları Tic. Ltd.Şti'nin TTK nın 547.maddesi gereğince İstanbul ....... İcra Müd......... esas sayılı dosyasına özgü olarak İHYASINA, kararın bir örneğinin İstabul Ticaret Sicil Müdürlüğüne tevdiine,
2-Keyfiyetin tescil ve gazete ile ilanına, ilan masraflarının davacı vekili tarafından karşılanmasına,
3-Tasfiye memuru olarak şirket yetkilisi ve tasfiye memuru olan ......... T.C kimlik numaralı .......... 'nun görevlendirilmesine, kendisinin şirket ortağı ve yetkilisi olduğu dikkate alınarak ücret takdirine yer olmadığına,
4-Harçlar Kanunu gereğince alınması gerekli harç peşin alındığından yeniden harç alınmasına yer olmadığına,
5-Davacı tarafından yapılan toplam harç gideri 127,10 TL'nin davalı Tasfiye Halinde ......... Tüketim Malları Tic. Ltd. Şti.'den tahsili ile davacıya ödenmesine,
6-HMK'nun 333. maddesi uyarınca yatırılan avanstan kullanılmayan gider avansının (iş bu kararın tebliğ gideri avanstan karşılanmak ve bu gider mahsup edilmek kaydıyla) kararın kesinleşmesinden sonra resen davacıya iadesine,
7-Davacı kendisini vekille temsil ettirdiğinden Yürürlükteki Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca hesap edilen 4.080,00 TL avukatlık ücretinin davalı Tasfiye Halinde ......... Dayanıklı Tüketim Malları Tic. Ltd. Şti.'den tahsili ile davacıya ödenmesine,
8-HMK'nun 333. maddesi uyarınca davalı tarafından yatırılan avanstan kullanılmayan bakiye avansın kararın kesinleşmesinden sonra resen davalıya iadesine,
Dair karar, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içerisinde HMK'nun 342.maddesi gereğince dilekçe ile mahkememize veya başka bir yer mahkemesine İstinaf kanun yolu harcı, tebliğ giderleri dahil olmak üzere tüm giderler ödenerek istinaf yolu açık olmak üzere davacı vekilinin yüzüne karşı davalının yokluğunda oy birliği ile verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.
18/11/2021
Başkan .......
¸(e-imzalıdır)
Üye .......
¸(e-imzalıdır)
Üye .........
¸(e-imzalıdır)
Katip .......
¸(e-imzalıdır)