Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-4-145 (Ortak Girişim)
Karar Sayısı : 06-72/952-274
Karar Tarihi : 9.10.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Esin ÇERÇİOĞLU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : Beyaz Filo Oto Kiralama A.Ş.
Temsilcileri: Av. Ebru DEMİRHAN, Av. E. Sezer ÇALIŞKAN
Levent Cd. No:9 34330 Levent/İstanbul 20
D. TARAFLAR : - İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş.
İş Kuleleri Kule 2 K:8 34330 Levent/İstanbul
- Gürkan GENÇLER
Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara
- Ahmet Can TEOMAN
Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara
- Osman Turgut FIRAT
Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara
- Metin Ziya TANSU 30
Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara
- Cem ATALAY
Birlik Mh. 8. Cd. No:1 Çankaya/Ankara
E. DOSYA KONUSU: Beyaz Filo Oto Kiralama A.Ş. (Beyaz Filo)’nin %15.68
oranında hissesinin İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. (İş
Girişim)’ye devri ile ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 6.10.2006 tarih ve 6710 sayı
ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 40
7. maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca
düzenlenen 6.10.2006 tarih, 2006-4-145/Öİ-06-KT sayılı Ortak Girişim Ön
06-72/952-274
2
İnceleme Raporu 6.10.2006 tarih, REK.0.08.00.00-120/272 sayılı Başkanlık
önergesi ile 06-72 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da,
- bildirimi yapılan ortak girişim işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında
Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda
hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, 50
böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı;
- Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi”nın 21. maddesinde yer alan
rekabet yasağının yakın aile üyelerini içermeyecek şekilde ve tarafların şirket
üzerinde ortak kontrol hakkına sahip bulundukları sürece geçerli olacağı
şeklinde tadil edilmesi şartıyla işlemin gerçekleşmesi açısından bir yan
sınırlama olarak değerlendirilebileceği ve bu yasaklamaya ortak girişim
kurulması işlemi ile birlikte izin verilebileceği
görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 60
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Beyaz Filo’nun faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “operasyonel
araç kiralama pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Operasyonel araç kiralama hizmetinin tüm ülke çapında sunulması ve ilgili
ürünler açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine 70
göstergeler bulunmaması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar “Türkiye
Cumhuriyeti Sınırları” olarak tespit edilmiştir.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. Bildirimin 4054 sayılı Kanun’un 7. Maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ
Kapsamında Değerlendirilmesi
Bildirimin konusu, Beyaz Filo’nun %15.68 oranında hissesinin İş Girişim’e devri
ile bir ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebinden ibarettir.
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde; “ Bu Tebliğ bakımından kontrol, ayrı ayrı 80
ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki
uygulama olanağını sağlayan haklar, sözleşmeler veya başka araçlarla ve
özellikle bir teşebbüsün malvarlığının tamamı veya bir kısmı üzerinde mülkiyet
veya işletilmeye müsait bir kullanma hakkıyla veya bir teşebbüsün organlarının
oluşumunda veya kararları üzerinde belirleyici etki sağlayan haklar veya
sözleşmelerle meydana getirilebilir.” hükmü yer almaktadır.
06-72/952-274
3
Bildirime konu hisse devri neticesinde, Beyaz Filo, mevcut ortakları ve İş
Girişim’in ortak kontrolündeki bir şirket halini alacağından, söz konusu işlemin
1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi çerçevesinde bir ortak girişim işlemi olarak
değerlendirilmesi gerekmektedir. 90
Ortak Girişim Anlaşması’nın Değerlendirilmesi
Türk Rekabet Hukukunda birleşme ve devralmalar 4054 sayılı Kanun'un 7.
maddesi ile bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ ile
düzenlenmiştir. Anılan Tebliğ'in "Birleşme ve Devralma Sayılan Haller" başlıklı
2. maddesinde hangi tür teşebbüsler arası anlaşmaların birleşme veya
devralma olarak nitelendirileceği belirtilmektedir.
İlgili Tebliğ maddesinin (c) bendinde; "Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü
ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya
çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti
sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint venture)" teşebbüsler 100
arası birleşme ve devralma kabul edilmekte ve bunlar hakkında Tebliğ'in 4.
maddesindeki koşullara bağlı olarak Rekabet Kurulundan izin alınması
gerekmektedir.
Bu noktadan hareketle teşebbüsler arası bir işlemin yoğunlaşma doğurucu
kabul edilebilmesi ve dolayısıyla 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinin (c) bendi
çerçevesinde birleşme veya devralma sayılabilmesi için taşıması gereken
unsurlar, aşağıdaki şekilde ortaya konulabilir;
- Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması,
- Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması,
- Ortak girişimin, taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki 110
rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması.
- Ortak Kontrol
Ortak girişimlerde aranan birinci koşul, işleme konu şirketin kurucu firmalar
tarafından ortak kontrol altında tutuluyor olmasıdır.
Dosya mevcudu bilgilerden, İş Girişim’in %15.68 oranında hisseye iştirak
edeceği anlaşılmıştır.
Ortak kontolün en belirleyici unsuru olan karar alma ve yönetim mekanizması ile
ilgili olarak, Sözleşmenin 10. maddesinde, Şirket Hesabı’na aktarılan
kaynakların Şirket ihtiyacı doğrultusunda Şirket Genel Müdürü’nün yazılı önerisi
ile ve Yatırımcı’yı (İş Girişim’i) temsil eden 1 Yönetim Kurulu üyesi ile Mevcut 120
Pay Sahipleri’ni temsil eden 1 Yönetim Kurulu üyesinin müşterek imzasıyla
kullanılacağı düzenlenmiştir.
Sözleşmenin “Tanımlar” başlıklı 2. maddesine göre, “B Grubu Pay Sahibi” İş
Girişim’i ve/veya ileride B Grubu Pay’a sahip olabilecek herhangi başka bir kişiyi
ifade etmek üzere kullanılmıştır. Sözleşmenin 13. maddesi Şirket Yönetimi
başlığını taşımaktadır. Buna göre, Şirket genel kurullarının toplantı ve karar
nisaplarında ilgili Türk Ticaret Kanunu (TTK) hükümleri esas alınır. Şu kadar ki;
aşağıda belirtilen konularda karar alınabilmesi için B Grubu Pay Sahipleri’nin
06-72/952-274
4
veya temsilcilerinin toplantıya katılması ve toplantıya katılan söz konusu B
Grubu Pay Sahipleri’nin mutlak çoğunluğunun olumlu oy vermesi zorunludur: 130
a) (i) sermaye artırımı veya azaltımı, sermaye artırımlarında pay sahiplerinin
sermayede sahip oldukları Pay oranlarında değişiklik yapılması; (ii) Paylara ait
rüçhan haklarının kullanım koşullarının belirlenmesi, rüçhan hakkının kısmen ya
da tamamen kısıtlanması, itibari değerin üzerinde Pay çıkarılması; (iii) Yönetim
Kurulu üye sayısının değiştirilmesi ve Yönetim Kurulu’na aday gösterme; (iv)
mevcut Pay grupları dışında imtiyaz ihtiva eden ve/veya etmeyen Pay grupları
yaratılması; (v) mali yılın değiştirilmesi; ve (vi) faaliyet konusunda esaslı bir
değişiklik yapılması da dahil olmak üzere, herhangi bir Ana Sözleşme
değişikliği;
b) Rüçhan haklarının kısmen yada tamamen kısıtlanması; 140
c) Bilanço ile kar-zarar tablosunun onaylanması;
d) Yönetim Kurulu, Denetim Kurulu üyelerinin ve murahhas azalarının seçimi,
tayini, ibrası veya azli, ücretlerinin tespiti;
e) Yönetim Kurulu’nun yetkilerinin ve Şirket’in temsilinin değiştirilmesi;
f) Şirket ile Yönetim Kurulu’nun herhangi bir üyesi arasında menfaat
çatışmasının ortaya çıkması halinde, Şirket’i temsil amacıyla bir şahsın
atanması ve yetkili kılınması;
g) Şirketin hukuki statüsünün değiştirilmesi;
h) Tasfiye, fesih, iflasın istenmesi;
i) Bir başka şirket veya Kişi ile ortaklığa, müşterek teşebbüse, ittifaka girilmesi 150
veya benzer nitelikte bir işbirliğine girmesi veya başka bir şirket ile birleşilmesi,
iştirak edilmesi, iştirakin satılması, konsolidasyona gidilmesi veya bölünme;
j) Sermaye piyasası mevzuatı uyarınca halka arz hükümleri saklı kalmak
kaydıyla, Menkul Kıymet ihracına ilişkin karar alınması veya alınan kararın iptal
edilmesi, ihraç edilen Menkul Kıymet’in borsaya kotasyonu;
k) (i) sermaye payları üzerinden temettü veya başka dağıtımların ilan edilmesi,
yedeklerin kullanılması; veya dağıtılabilir net kar üzerinden aşağıda 19.1
maddesi uyarınca %(…) (………..)) oranında veya bu oranı aşan veya bu
oranın altında nakit temettü ödemeleri; (ii) sermaye payları üzerinden nakit
dışındaki temettü veya başka dağıtımların ilan edilmesi, yedek akçelerin 160
kullanılması;
l) İşbu Sözleşme’nin diğer hükümlerinde öngörülen ve B Grubu Pay Sahibi’nin
olumlu oyunun zorunlu olduğu haller;
m) Yukarıdaki sonuçlardan herhangi birini doğrudan ya da dolaylı olarak yaratan
bir kararın alınması.
Yukarıda sayılan konular hakkında İştirakler’in genel kurullarında karar alınması
gereken durumlarda oy ve diğer hakların kullanımı için B Grubu Pay Sahibi’nin
de onayladığı bir temsilci seçilecek ve bu temsilciye söz konusu kararlara dair
06-72/952-274
5
oy hakkını nasıl kullanacağı konusunda bir temsil belgesi verilecektir. Söz
konusu temsil belgesi B Grubu Pay Sahibi’ni temsil eden en az 1 Yönetim 170
Kurulu üyesinin imzasının bulunması kaydıyla Yönetim Kurulu’nun alacağı bir
karar ile hazırlanacaktır.
Yönetim Kurulu üyelerinden 4’ü A Grubu Pay Sahipleri, 2’si B Grubu Pay
Sahipleri tarafından gösterilecek adaylardan seçilecektir. Her bir Pay Grubu
kendi içinde adaylarını ilgili Şirket genel kurulu toplantısından önce belirleyecek
ve herhangi bir Pay Grubu’na mensup Pay Sahibi münferiden hareket
etmeyecektir. Şirket’in Yönetim Kurulu Başkanı A Grubu Pay Sahiplerini temsil
eden üyeler arasından, ancak Yönetim Kurulu Üyelerinin tümünün oybirliğiyle
belirlenmektedir. Yönetim Kurulu Başkan Vekili B Grubu Pay Sahiplerini temsil
eden üyelerden birisi olacaktır. 180
Yönetim Kurulu, katılanlardan birisinin B Grubu Pay Sahiplerini temsil eden
Yönetim Kurulu üyesi olması kaydıyla, en az 4 üyenin katılımı ile toplanır ve en
az 4 üyenin olumlu oyu ile karar alır. Aşağıda belirtilen hususlarda karar
alınabilmesi için de yukarıda yer alan nisaplar uygulanır; fakat her halde, B
Grubu Pay Sahipleri’nin aday gösterdiği en az 1 üyenin karar lehinde olumlu
oyunun bulunması zorunludur. Şu kadar ki; aşağıdaki konulardan genel kurulun
onayı gerektirenler açısından, genel kurulda B Grubu Pay Sahipleri’nin
çoğunluğunun temsil edilmesi ve toplantıya katılan B Grubu Pay Sahipleri’nin
çoğunluğunun karara olumlu oy vermesi gerekmektedir:
(a) Şirket’in murahhas müdürü, Üst Düzey Yöneticileri’nin ve yeminli mali 190
müşavirler dahil her nevi danışmanının belirlenmesi, bu kapsamdaki kişilerle
hizmet sözleşmelerinin imzalanması, değiştirilmesi, uzatılması, sona erdirilmesi
ve bunların ücret ve ek ödencelerinin belirlenmesi;
(b) Şirket çalışanlarına verilecek maaş, prim, ikramiye, hisse opsiyonu ve
tanınacak benzer diğer hakların belirlenmesi;
(c) Yönetim Kurulu yetki ve görevlerinin belirlenmesi, imza yetkilerinin tespiti,
yetki ve görevlerin tamamının veya bir kısmının bir veya birkaç murahhas
üyeye, müdür veya müdürlere kısmen veya tamamen devredilmesi; 3. kişilere
vekalet verilmesi; Yönetim Kurulu’nun yetkilerinin ve Şirket’in temsilinin
belirlenmesi ve değiştirilmesi; imza sirkülerinin çıkarılması, değiştirilmesi veya 200
iptali;
(d) Pay devirleri ve rehin edilmesi dahil pay defterine her türlü kayıt yapılması;
(e) Şirket’in yeni İştirakler edinmesi; bu kapsamda yeni şirketler kurulması veya
mevcut şirketlere iştirak edilmesi, İştirak payının artırılması veya azaltılması,
İştirakler’in kısmen veya tamamen satılması, devredilmesi veya başka şekilde
elden çıkarılması; 3. Kişi’lere ait hisse senedi, tahvil ve sair menkul kıymetlerin,
alım, satım, devir, ferağ, terhin, temlik veya kiralanmasına ilişkin kararların
alınması ve/veya ilgili işlemlerin yapılması;
(f) Şirket’in veya herhangi bir İştirakin pay sahipleri sözleşmeleri, yönetici hizmet
sözleşmeleri, ana sözleşmeleri gibi esaslı sözleşmelerinin onaylanması veya bu 210
06-72/952-274
6
gibi sözleşmelerde bir değişiklik yapılması veya bunun için genel kurula teklifte
bulunulması;
(g) Yatırım Evrakı’nda değişiklik, süre uzatımı ve benzeri tadil yapılması;
(h) Şirket’in aylık detayda hazırlanmış yıllık ve diğer dönemsel bütçelerinin
ve/veya Yıllık İş Planlarının onaylanması ve değiştirilmesi;
(i) Şirket’in sermaye/ borç (tüm leasing ve faktoring borçları dahil finansal
borçlar ve ticari borçlar) oranının %(…) (………..) seviyesinin altına düşmesi
halinde her nevi borçlanma işlemleri;
(j) Şirket’in her türlü gayrimenkul alımı ve/veya satımı;
(k) Şirket’in herhangi bir Mevcut Pay Sahibi’nden borç alması veya Mevcut Pay 220
Sahibi’ne borç vermesi;
(l) Şirket’in ortakları da dahil olmak üzere, 3. kişiler lehine veya bu kişilerin
yükümlülüklerini garanti etmek amacıyla garanti, kefalet veya başkaca bir
teminat verilmesi, Şirket’in taşınır ve/veya taşınmaz malları üzerinde ipotek,
rehin veya başka herhangi bir takyidat kurulması;
(m) Şirket’in tüm faaliyetlerin esaslarının belirlenmesi; şube, acenta, irtibat
bürolarının ve/veya satış ofislerinin kapanması veya devri ya da herhangi bir
birimin üçüncü bir kişiye devri veya satışı; yeni şube, acenta, irtibat bürosu
ve/veya satış ofisi açılması;
(n) Şirket’in herhangi bir kişi ile bir ortaklığa, müşterek teşebbüse, ittifaka 230
girmesi veya benzeri nitelikte bir iş birliğine girmesi için genel kurula teklifte
bulunması;
(o) Şirket’in başka bir kişi ile veya bu kişinin içinde birleşmesi (katılma ve
devralma dahil), bölünerek ayrılması (spin-off) veya konsolidasyonu (sermaye
dağılımının değiştirilmesi dahil) için genel kurula teklifte bulunması;
(p) Şirket’in duran varlık harcamaları (yatırımlar);
(q) Şirket’in bütçe dışı her türlü borçlanmaları, faktoring işlemleri;
(r) Şirket’te İcra Kurulu ve Denetim Komitesi de dahil olmak üzere, her türlü
yönetim komitesinin uygulamaya geçirilmesi, ilgili komitelerde yapısal
değişikliklerin yapılması, tüzük ve/veya yönetmeliklerde herhangi bir değişiklik 240
yapılması, bu komitelere üye seçilmesi ve/veya mevcut üyelerin değiştirilmesi;
(s) Bağımsız denetçilerin seçilmesi, azli değiştirilmesi;
(t) Şirket lehine doğmuş bir haktan feragat edilmesi, tahkim, sulh ve ibrada
bulunulması, Şirket lehine alınmış ipoteklerin veya diğer ayni hakların fek
edilmesi; Şirket’in herhangi bir kamu kurumuna karşı yükümlü olduğu
borçlardan birini ertelemesine dair karar alması;
(u) Şirket’in Fikri Mülkiyet (know-how, patent, unvan, marka, telif ve benzer
fikri mülkiyet) haklarının alım, satım, devir, ferağ, terhin, temlik veya
kiralanmasına ilişkin kararların alınması ve/veya ilgili muamelelerin yapılması;
06-72/952-274
7
(v) (……………………) ABD Doları üzerindeki her türlü borçlanma işleminin 250
yapılması.
Sözleşme’nin ilgili hükümleri uyarınca, ortak girişimin ana sözleşmesinde
değişiklik, tüzel kişiliğine ilişkin kararlar, sermayesinin artırılması ya da
azaltılması, tasfiye edilmesi, satılması veya kapatılması, faaliyet konusu
dışındaki yatırım ve borçlanma kararları, azınlık hissedarlarının pay oranlarını
nispi olarak azaltabilecek hisse senedi ihraç etmesi gibi konularda her iki tarafa
da tanınan veto hakları Beyaz Filo üzerinde ortak kontrolün varlığına işaret
etmektedir.
Bu bilgiler ışığında gerek sermaye yapısının gerekse yönetim organ ve
kararlarının belirlenmesi bakımından Beyaz Filo üzerinde mevcut ortakların ve 260
İş Girişim’in ortak kontrole sahip olacakları yönünde kanaate ulaşılmıştır.
- Bağımsız İktisadi Varlık Olması
Ortak girişim işleminin yoğunlaşma doğurucu olup olmadığını gösteren
kriterlerden bir diğeri de söz konusu işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık
niteliği taşımasıdır. Bu kriter ile ifade edilen temel amaç, kurulacak olan ortak
girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen
ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. Ortak girişim, pazarda
faaliyet gösteren diğer firmaların gerçekleştirdiği üretim, dağıtım gibi tüm
faaliyetlerde bulunmalı ve tam işlevsel firmalarda olduğu gibi kendine ait
muhasebe, personel, idare ve yönetim organına sahip olmalıdır. Ortak Girişim 270
anlaşmasında Beyaz Filo’nun yönetim ve denetim kurullarının belirlenme ve
çalışma yöntemlerine ilişkin ayrıntılı düzenlemelerin olması, ayrıca Beyaz
Filo’nun faaliyetlerinin yürütülmesinin, bütçe hazırlanmasının, hisse devrinin
usullerinin tespit edilmiş olması Beyaz Filo’nun bağımsız bir teşebbüs olarak
faaliyet gösterip karar alabileceğini göstermektedir.
- Rekabeti Sınırlayıcı Amaç veya Etkinin Olmaması
Bir ortak girişimin kurulmasında, aşağıdaki hallerde bağımsız teşebbüsler
arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmamaktadır:
- Ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki
etkinliklerinin önemsiz seviyede kalması veya ana teşebbüslerden sadece 280
birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi,
- Ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki
tüm faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri.
İş Girişim’in ve bağlı bulunduğu gurubun doğrudan veya iştirakleri vasıtasıyla
ilgili pazarda faaliyeti bulunmamaktadır. Bu nedenle zaten rakip olmayan
taraflar arasında koordinasyon oluşması ihtimali bulunmamaktadır.
Yukarıda yer verilen bilgi ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu hisse
devri ile Beyaz Filo’nun 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesindeki esaslar
çerçevesinde tam işlevsel bir ortak girişim olacağı kanaatine ulaşılmıştır.
06-72/952-274
8
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer 290
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro
eşiği getirilmiştir.
Dosya mevcudu bilgilere göre, Beyaz Filo’nun 2005 yılı operasyonel filo
kiralama faaliyeti cirosu (………………..) YTL olarak gerçekleştiğinden, -diğer
verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır.
Bununla birlikte, İş Girişim’in ilgili pazarda faaliyetinin bulunmaması nedeniyle, 300
işlem sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi
anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun
güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından
Değerlendirme
Taraflar arasında imzalanan “Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri
Sözleşmesi”nin 21. maddesine aşağıda yer verilmiştir:
“21.1. Her bir Mevcut Pay Sahibi doğrudan veya dolaylı (Yakın Aile üyesi kişiler
vasıtasıyla yapılanlar dahil olmak üzere) olarak, kendi namına veya herhangi bir 310
başkası hesabına aşağıdakilerden hiç birini yapmayacaktır:
(a) İşbu Sözleşme’deki sınırlamalara tabi olmak kaydıyla Şirket bünyesinde
yürütülecek filo kiralama ve satışı faaliyeti hariç olmak üzere Şirket’in veya
herhangi bir İştiraki’nin işleri ile rekabet halinde olan ve/veya bağlantılı herhangi
bir faaliyette bulunmak, Şirket veya herhangi bir İştiraki ile rekabet edebilecek
şekilde 3. kişilerle ortaklık oluşturmak, Şirket’in veya herhangi bir İştiraki’nin
işleri ile rekabet halinde bulunan herhangi bir kuruluş veya ortaklığa doğrudan
veya dolaylı olarak iştirak etmek, yönetmek, işletmek, kontrol etmek, katılmak,
danışmanlık vermek, hizmet vermek, veya başka bir şekilde bunlarla meşgul
olmak; 320
(b) Şirket’in veya herhangi bir İştiraki’nin herhangi bir müşterisi veya
tedarikçisinin Şirket veya herhangi bir İştiraki ile herhangi bir işini sona
erdirmesine veya Şirketle veya herhangi bir İştiraki ile yeni iş yapmamasına yol
açmak veya buna teşvik etmek; veya
(c) Şirket’in veya herhangi bir İştiraki’nin herhangi bir çalışanının başka bir
şirkete fayda sağlamak amacıyla işinden ayrılmasına yol açaçak kasdi veya
kusurlu davranışlarda bulunmak, bunu teşvik etmek veya üçüncü bir Kişi’nin
herhangi bir Şirket veya İştirak çalışanına kasıtlı veya kusurlu olarak iş teklifinde
bulunmasını sağlamak.
21.2. Taraflar Mevcut Pay Sahipleri’nin ortak olduğu Beyaz Kongre’de (.…) 330
araca kadar filo kiralama ve satışı faaliyeti gerçekleştirebileceklerini ve bu
faaliyetleri kapsamındaki çalışmalarının işbu 21. madde anlamında Mevcut Pay
06-72/952-274
9
Sahipleri bakımından rekabet yasağı kapsamında değerlendirilmeyeceği
konusunda mutabakata varmışlardır.
21.3. Mevcut Pay Sahipleri’nin Yeni Şirket aracılığıyla gerçekleştirdikleri ikinci el
satış faaliyetleri işbu 21. madde anlamında tüm Mevcut Pay Sahipleri
bakımından rekabet yasağı dışında kalan faaliyetlerden biri olarak
addedilecektir. Şu kadar ki, 2. el araç satışı faaliyeti kapsamında ne Yeni
Şirket’te ne de başka bir Kişi’de Gürkan GENÇLER ve Ahmet Can TEOMAN
aktif veya pasif hiçbir şekilde görev almayacak ve tüm hizmetlerini Şirket’e 340
tahsis edecektir.
…
21.5. İşbu madde hükümleri, herhangi bir Mevcut Pay Sahibi açısından, söz
konusu Mevcut Pay Sahibi’nin Şirket’teki tüm Paylarını işbu Sözleşme
hükümlerine uygun olarak satmasından itibaren 2 (iki) yıl süreyle bağlayıcı
olmaya devam edecektir. “
Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak
kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz
konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma”, “sadece
taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini sağlaması 350
gerekmektedir.
Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve
gerekli oldukları, ancak sadece taraflar bakımından bağlayıcı olmadıkları
(rekabet yasakları sadece Beyaz Filo’nun kontrolünde yetki sahibi olacak
taraflar ile sınırlı olmayıp yakın aile üyesi kişileri de kapsamaktadır.) kanaatine
varılmıştır.
Öte yandan, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet
yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı belirlenmiştir. Buna karşılık
süre açısından bakıldığında; rekabet etmeme yükümlülüğünün kontrol hakkının
varlığına değil, hissedarlığın devamı şartına bağlanması gerekli olandan daha 360
fazla kısıtlama anlamına gelecektir. Zira tarafların Beyaz Filo hissedarı olmaları
değil, adı geçen Şirket’in kontrolünde söz sahibi olmaları işlemin bir ortak girişim
olarak kabulü bakımından esastır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun”un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
“Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun
maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına,
06-72/952-274
10
2. “Sermayeye İştirak ve Pay Sahipleri Sözleşmesi”nin 21. maddesinde yer alan
rekabet yasağının yakın aile üyelerini içermeyecek şekilde ve tarafların şirket
üzerinde ortak kontrole sahip bulundukları sürece geçerli olacak şekilde tadil
edilmesi şartıyla yan sınırlama sayılarak, bildirime konu işleme izin verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy