REKABET KURUMU
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-2-145 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-49/898-312
Karar Tarihi : 8.7.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10
Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr.
Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR
B. RAPORTÖRLER : Ali ARIÖZ, Ekrem SOLMAZ, Mücteba ALTUN
C. BİLDİRİMDE : - Legrand France SA
BULUNAN Temsilcileri: Av. Alev BAYRAKTAR ve Av. Berrak CÖMERT
Büyükdere Cad. Yapı Kredi Plaza C Blok Kat: 3 34330
Levent/İstanbul
20
D. TARAFLAR : - Legrand France SA
128 avenue Marechal de Lattre de Tasssigny, 87000
Limoges, FRANSA
- Davut YURTTAŞ
Orhantepe Mah. Çınarlı Sok. No:1 Kartal/İstanbul
- Mustafa YURTTAŞ
Etiler Kültür Mah. Arnavutköy Yolu S. Maya Rezidans F Blok 30
D:8 Beşiktaş/İstanbul
- Şadiye YURTTAŞ
Çekmece Cad. Dursun Küçük Apt. No: 26/2 Yeşilköy/İstanbul
- Deniz YURTTAŞ
Orhantepe Mah. Çınarlı Sok. No:1 Kartal/İstanbul
- Beste YURTTAŞ
Etiler Kültür Mah. Arnavutköy Yolu S. Maya Rezidans F Blok 40
D:8 Beşiktaş/İstanbul
- Damla YURTTAŞ
Orhantepe Mah. Çınarlı Sok. No:1 Kartal/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: BHC İnform Elektronik Sanayi ve Ticaret A.Ş. (İnform)’nin
hisselerinin tamamının Legrand France SA tarafından devralınması işlemine
izin verilmesi talebi.
10-49/898-312
2
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.6.2010 tarih ve 4418 sayı ile intikal eden
ve eksiklikleri en son 1.7.2010 tarih ve 5129 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine, 50
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ’in ilgili
hükümleri çerçevesinde düzenlenen 2.7.2010 tarih ve 2010-2-145/Öİ-10-321.AA
sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 6.7.2010 tarih ve REK.0.06.00.00-120/326
sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-49 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; anılan devralma işleminin 4054 sayılı
Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi olduğu, pazar
payı eşiği bakımından 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu, 60
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut
hakim durumu güçlendiren bir nitelik arz etmediği ve Hisse Alım Sözleşmesinin 5.1.4
(b) bendinin ikinci paragrafının ikinci ve üçüncü cümlelerinin sözleşmeden
çıkartılması koşulu ile ilgili devralma işlemine izin verilmesinde herhangi bir sakınca
bulunmadığı ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. İşlemin Kapsamı
Bildirim konusu işlem çerçevesinde Legrand France SA (Legrand France), İnform’un
hisselerinin tamamını Legrand Nederland (Legrand France’nin tamamına sahip
olduğu bir iştiraki) aracılığıyla devralmayı planlamaktadır. Söz konusu işlem sonrası 70
İnform, Legrand France’nin tamamına sahip olduğu bir iştiraki haline gelecektir.
İnform’un hissedarları Davut YURTTAŞ, Mustafa YURTTAŞ, Şadiye YURTTAŞ,
Beste YURTTAŞ, Damla YURTTAŞ ve Legrand France arasında 11 Mayıs 2010
tarihinde hisse alım sözleşmesi imzalanmıştır.
Bildirim formunda, devralma işleminin amacının Legrand Grubu’nun mevcut ürün
portföyünü kesintisiz güç kaynakları (UPS) cihaz ve sistemleri ve ilgili ürünlerle
genişletmek ve böylelikle Legrand grubu müşterilerine hem elektrik hem de veri
iletişimi ürünlerinde tam bir katalog sunabilmek olduğu ifade edilmektedir.
H.2. Taraflar
H.2.1. Devralan: Legrand Nederland 80
Devralma işleminin gerçekleşmesinin ardından İnform’u kontrol edecek olan Legrand
Nederland’ın hisselerinin tamamına sahip olan Legrand France’nin hisselerinin
tamamı Legrand SA’ya aittir. Legrand SA ve kontrol ettiği 138 bağlı ortaklık Legrand
Grubu’nu oluşturmaktadır.
70’ten fazla ülkede ticari ve endüstriyel şirketleri bulunan ve 180 ülkede satış yapan
Legrand Grubu, kontrol, kumanda, kablo yönetimi, enerji dağıtımı, ses-veri-görüntü
ürünleri ve sistemleri geliştirmekte, üretmekte ve satmaktadır.
Legrand Grubu’nun Türkiye’de kontrol ettiği 4 şirketi bulunmaktadır. Legrand Elektrik
Sanayi A.Ş. (Legrand Elektrik) konut, işyeri ve endüstriyel binalarda kullanılmak
üzere elektrik tesisatı ve bilgi şebekeleri sistem ve ürünlerinin (devre kesiciler, rotary 90
şalterler, şalter ve soket gibi elektrik tesisatı cihazları) satışını yapmaktadır. Ayrıca
Legrand Elektrik, Legrand Grubu’nun Türkiye dışında bulunan grup şirketlerine ve
başkaca yabancı şirketlere elektrik aksesuarları üretimi yaparak, ihraç etmektedir.
10-49/898-312
3
Legrand Grubu’nun Türkiye’de faaliyet gösteren bir diğer bağlı ortaklığı Eltaş Elektrik
Malzemeleri Sanayi ve Pazarlama A.Ş. (Eltaş), Legrand Elektrik şirketinden satın alıp
yeniden piyasada sattığı ürünleri vasıtasıyla ticari faaliyette bulunmaktadır.
Bunların yanı sıra, Legrand Grubu, 2008 yılında 19’ rack kabinet ve aksesuarlarını
üreten Estap Elektrik Elektronik Bilgisayar Sistemleri San. ve Tic. A.Ş. (Estap)’yi
devralmış1, sonrasında da Estap tarafından üretilen malların yurtdışı pazarlarda
satılması için Estap Dış Ticaret A.Ş. (Estap Dış Ticaret) kurulmuştur. Legrand 100
ürünleri Türkiye’de “legrand, bticino, cablofil ve zucchini/edm” olmak üzere farklı
markalar altında satılmaktadır.
H.2.2. Devredenler: Davut YURTTAŞ, Mustafa YURTTAŞ, Şadiye YURTTAŞ,
Deniz YURTTAŞ, Beste YURTTAŞ, Damla YURTTAŞ
İnform şirketinin Legrand Grubu tarafından satın alınacak hisselerin tamamı Davut
YURTTAŞ, Mustafa YURTTAŞ, Şadiye YURTTAŞ, Deniz YURTTAŞ, Beste
YURTTAŞ ve Damla YURTTAŞ’a aittir. Mezkur gerçek kişilerin ayrıca, İnform ile aynı
pazarlarda faaliyet gösteren bazı şirketlerde de hisseleri bulunmaktadır. Aşağıda bu
şirketler hakkında bilgilere yer verilmiştir:
- Tümel Elektronik Sanayi ve Ticaret A. Ş. (Tümel) 110
Tümel UPS pazarında UPS üreticisi olarak faaliyet göstermektedir. Tümel aynı
zamanda İnform için fason UPS üretimi yapmaktadır. Üretim için yarı mamuller
İnform tarafından sağlanmaktadır. Tümel’in ortaklık yapısı aşağıda verilmiştir:
Tablo 1: Tümel’in Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
Hasan Ümit Turhan 500.000 25
Mehmet Bülent Sağel 500.000 25
Moiz Moşe Saltıel 500.000 25
Davut Yurttaş 250.000 12,5
Mustafa Yurttaş 250.000 12,5
TOPLAM 2.000.000 100
- Test Tüm Elektronik Sanayi ve Ticaret A. Ş. (Test Tüm)
Tümel’in pazarlama şirketi olarak faaliyet göstermekte olan Test Tüm’ün ortaklık
yapısı aşağıda verilmiştir:
Tablo 2: Test Tüm’ün Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
Hasan Ümit Turhan 1.250 25
Mehmet Bülent Sağel 1.250 25
Moiz Moşe Saltıel 1.250 25
Davut Yurttaş 625 12,5
Mustafa Yurttaş 625 12,5
TOPLAM 5.000 100
1 İlgili devralma işlemine Rekabet Kurulu’nun 13.3.2008 tarih ve 08-24/245-79 sayılı kararı ile izin
verilmiştir.
10-49/898-312
4
- EPC Enerji ve Güç Dönüşüm Sistemleri San. ve Tic. A. Ş. (EPC) 120
EPC şirketi ağırlıklı olarak redresör, invertör ve özel cihaz üretimi yapmakta olup
sınırlı miktarda UPS’de üretimi de yapmaktadır. EPS ortaklık yapısı aşağıda
verilmiştir:
Tablo 3: EPC’nin Ortaklık Yapısı
Hissedar Hisse Adedi Hisse Oranı (%)
Damla Yurttaş 25.000 50
Ertuğrul Sözmen 25 0,05
Bilge Sözmen 19.000 38
Ozan Şadi Şıhmanoğlu 2.700 5,4
Metin Tek 1.350 2,7
Bayram Boyno 1.250 2,5
Mustafa Sedar Aksüt 675 1,35
TOPLAM 50.000 100
H.2.3. Devredilen: İnform
Bildirim formunda, İnform’un ana faaliyetinin satış sonrası hizmet ve destek hizmetleri
de sunarak kesintisiz güç kaynakları geliştirme, üretim, pazarlama ve satımı olduğu;
ikincil faaliyetinin ise voltaj regülatörü, redresör ve rack kabin çözümleri pazarlayıp
satmak, satış sonrası hizmet ve destek sağlamak, ayrıca akümülatör ithal edip 130
pazarlamak olduğu belirtilmektedir.
İnform’un hissedarlık yapısı Tablo 4’te gösterilmektedir:
Tablo 4: İnform’un hissedarlık yapısı
Hissedar Hisse Sayısı Hisse Değeri (TL) Hissedarlık Yüzdesi (%)
Davut YURTTAŞ 1.553.810 7.769.050 45,7
Mustafa YURTTAŞ 1.553.810 7.769.050 45,7
Şadiye YURTTAŞ 156.381 781.905 4,6
Deniz YURTTAŞ 64.000 320.000 1,9
Beste YURTTAŞ 68.000 340.000 2
Damla YURTTAŞ 3.999 19.995 0,1
TOPLAM 3.400.000 17.000.000 100
10-49/898-312
5
Bildirime konu işlemle, Hisse Alım Sözleşmesi’nin 5.1.6. maddesinde belirtildiği üzere 140
işlem gerçekleştirilmeden önce,
– İnform’un hammadde sağlayıcılarından biri olan Özdisan Elektronik
Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş.’de sahip olduğu hisseler (%57),
– İnform’un Almanya distribütörü olan Inform USV Anlagen GmbH şirketinde
sahip olduğu hisseler (%99)
– Ayrıca İnform’a ait gayrımenkul ve bazı araçlar
kısmi bölünme ve/veya satış yoluyla İnform’un mal varlığından çıkartılacaktır.
Böylece, işlem sonrasında İnform başka şirketlerde doğrudan veya dolaylı
hissedarlık, kontrol veya menfaate sahip olmayacaktır.
150
H.3. İlgili Pazar
H.3.1. İlgili Ürün Pazarı
Bildirime konu işlem İnform hisselerinin tamamının Legrand tarafından
devralınmasına ilişkindir. Bildirim formunda yer alan bilgilere göre İnform’un temel
faaliyet alanı kesintisiz güç kaynaklarının (UPS) üretimi ve satışı olmakla birlikte
teşebbüs voltaj regülatörü, redresör, 19’ rack kabinler ve akümülatör satışı da
gerçekleştirmektedir.
UPS cihazları, elektronik cihazlara kesintisiz ve temiz güç kaynağı sağlamak için
kullanılan yedek/destek güç sistemleridir. Özellikle elektronik veri işleme ve veri iletim
teknolojilerindeki gelişmeler, başta bilgisayarlar olmak üzere, bu teknolojilere dayalı 160
tüm donanımların sürekli ve sağlıklı enerji ihtiyacını da beraberinde getirmiştir. Başta
enerji üretim ve dağıtım şebekelerinin yetersizliği olmak üzere, birçok farklı nedenlere
dayanan olumsuzluklar, doğrudan bu şebekelere bağlı olarak çalışan elektronik
cihazlar için açık birer risk unsuru oluşturmaktadır. Bu tür risklerin, kullanıcı
tarafından fark edilebilen en önemli kısmı ise enerji kesintileridir. Buna bağlı olarak
da, kullanıcı için UPS ihtiyacı çoğu kez enerji kesintileriyle ön plana çıkmaktadır.
Enerji kesintileri dışında, elektronik donanımlar için çok daha ciddi riskler içeren diğer
şebeke sorunları da, özellikle endüstriyel tesislerde ciddi zararlara neden
olabilmektedir. Düşük gerilim, yüksek gerilim, şebeke harmonikleri, gerilim
sıçramaları, gerilim dalgalanmaları ve frekans değişkenlikleri, yüksek miktarlarda 170
üretim kaybını beraberinde getirebilmektedir. Gelişen yarı iletken teknolojileri
sayesinde, UPS’ler, kullanıcılarına tüm bu riskleri ortadan kaldırabilme imkanı
sunmakta ve yüklendikleri sistemler açısından önemli teknik güvence
sağlamaktadırlar.
UPS’ler, enerjinin kinetik olarak depolanması ve kesinti sırasında dinamik bir
düzenekle yüklere aktarılması ya da kesinti sırasında kullanılacak enerjinin statik
doğrultucular aracılığıyla akülere depolanması ve yine statik çeviriciler aracılığı ile
yüklere aktarılması yöntemleri ile çalışmaktadırlar.
19’ rack kabinetler (pazarda daha çok İngilizce karşılıkları kullanılmakta olup, 19’
racks and cabinets olarak isimlendirilmektedirler) bilgisayar, telekom, data, network, 180
elektrik, elektronik ve server uygulamalarında ekipmanların korunması ve bir arada
bulundurulması amaçlı kullanılmaktadırlar. Rack kabinetler, genel bir ifadeyle, bilişim
sektörüne yönelik dolap olarak adlandırılabilir.
10-49/898-312
6
Voltaj regülatörü, elektrik dalgalanmalarının sıklıkla görüldüğü yerlerde şebekenin
düzenlenmesi amacı ile kullanılmaktadır. Genellikle kesintilerin fazla görülmediği
yalnızca gerilim seviyesinin düzenlenmesinin istendiği yerlerde tercih edilmektedir.
Redresör, AC (Alternatif Akım)-DC (Doğru akım) gerilim dönüşümü gereken yerlerde
kullanılmaktadır. Özellikle -48V DC ile çalışan sistemlere sahip olan telekom
uygulamalarında sıklıkla uygulamaları yapılmaktadır. 190
Akümülatör, DC gerilim kaynaklarıdır. Kesintisiz güç kaynakları uygulamalarında
kesintinin önlenmesi bakımsız kuru tip akümülatörlerde enerjinin depolanması
vasıtası ile olmaktadır. UPS uygulamaları dışında redresör uygulamalarında da
akümülatörler yer almaktadır. Bu uygulamalarda yer alan akümülatörler bakımsız ve
kuru tiptir ve motorlu kara taşıtlarında kullanılan ‘’sulu tip’’ akümülatörlerden özellik
olarak önemli farklılıklar gösterirler.
Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, bildirim konusu işlem bakımından ilgili ürün
pazarların, bu dosya açısından, “kesintisiz güç kaynakları pazarı”, “19’ rack kabinet
pazarı”, “voltaj regülatörü pazarı”, “redresör pazarı” ve “akümülatör pazarı” olarak
belirlenmiştir. 200
H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar
İşlem açısından, ilgili ürün pazarlarında, ülkenin herhangi bir bölgesindeki rekabet
koşullarının diğer bölgelerden farklılık göstermemesi nedeniyle dosya kapsamında
ilgili coğrafi pazar “Türkiye” olarak belirlenmiştir.
H.4. Değerlendirme
H.4.1. İşlemin 4054 Sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğin Kapsamında Olması
1997/1 sayılı Tebliğ’in (Tebliğ) 2. maddesinin (b) bendinde, “herhangi bir teşebbüsün
ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya
bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları
devralması veya kontrol etmesi” devralma işlemi olarak nitelendirilmiştir. 210
Dosya konusu işlem çerçevesinde Legrand Nederland, İnform’un hisselerinin
tümünü, dolayısıyla da İnform’un kontrolünün tamamını devralacaktır. Bu nedenle
işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2(b) maddesi uyarınca bir devralma işlemidir.
H.4.2. İşlemin 1997/1 sayılı Tebliğin Kapsamında Bildirime Tabi Olması
1997/1 sayılı Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi "Bu Tebliğ’in 2.
maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya
devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili
ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25’ini aşması halinde veya
bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının 25 milyon TL’yi aşması halinde Rekabet
Kurulu’ndan izin almaları zorunludur" hükmü ile hangi tür birleşme ya da devir 220
işlemlerinin Rekabet Kurulunun iznine tabi olduğunu belirlemektedir.
Bildirim dosyasında yer alan bilgilere göre, devralma işlemine konu İnform’un
kesintisiz güç kaynakları pazarındaki 2009 yılı Türkiye cirosu yaklaşık olarak (….)
TL’dir. Devralan taraf olan Legrand’ın ise kesintisiz güç kaynakları pazarında
herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. İnform’un ilgili pazardaki 2009 yılı pazar payı
%(….)’tür.
10-49/898-312
7
19’rack kabinet pazarında İnform’un 2009 yılı Türkiye cirosu (….) TL, Legrand
Grubu’nun ise (….) TL olup tarafların ilgili pazardaki toplam cirosu ise (….) TL’dir.
İnform’un ilgili pazardaki 2009 yılı pazar payı %(….), Legrand Grubu’nun ise % (….)
olup tarafların toplam pazar payı %(….)’dur. 230
Dosya mevcudunda yer alan bilgilere göre, İnform 2009 yılında akümülatör pazarında
(….) TL, voltaj regülatörü pazarında (….) TL, redresör pazarında (….) TL ciro elde
etmiştir. Bildirim formunda, tarafların İnform’un bu pazarlardaki pazar payları
hakkında herhangi bir bilgiye sahip olmadıkları belirtilmektedir. Legrand Grubu’nun
ise belirtilen pazarlarda Türkiye’de faaliyeti bulunmamaktadır.
Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde incelemeye konu devralma işleminde,
kesintisiz güç kaynağı ve 19’ rack kabinetleri pazarlarında 1997/1 sayılı Tebliğ’de
belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşıldığı görülmektedir. Bu çerçevede, dosya
konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bildirime ve Rekabet Kurulunun iznine
tabi bir devralmadır. 240
H.4.3. İşlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. Maddesi Çerçevesinde Değerlendirilmesi
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi uyarınca, bir birleşme veya devralmanın
yasaklanabilmesi için işlemin, hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim
durumu güçlendirerek ilgili piyasada rekabeti önemli ölçüde azaltması gerekmektedir.
Bildirim konusu işlemde devralan taraf olan Legrand Grubu’nun belirlenen kesintisiz
güç kaynakları, akümülatör, voltaj regülatörü ve inventör pazarlarında Türkiye’de
herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu bağlamda, bildirim konusu işlem
sonucunda, belirtilen ilgili pazarların hiçbirinde yoğunlaşma seviyesinde bir artış
yaşanmayacaktır.
Diğer taraftan 19’ rack kabinet pazarında hem İnform’un hem de Legrand Grubu’nun 250
faaliyeti olması sebebiyle işlem sonrasında ilgili pazarda yoğunlaşma seviyesinde
artış meydana gelecektir. 19’ rack kabinet pazarında faaliyet gösteren teşebbüslerin
2009 yılı pazar payları aşağıdaki gibidir:
Tablo 5: 19’ Rack Kabinet Pazarında Faaliyet Gösteren Teşebbüslerin Pazar Payları
Teşebbüs Pazar Payı (%)
Eltaş (Legrand) (….)
Dat Telekomünikasyon
(….)
Canovate Elektronik
(….)
Günko Endüstriyel Sistemler (….)
APC (….)
Gürsaş Elektronik.
(….)
ÜÇ-ER Elektrik (….)
Röm Bilgisayar (….)
İnform (….)
Diğer (….)
Toplam 100
Yukarıdaki tabloda da görüldüğü gibi Legrand 19’ rack kabinet pazarında %(….)’luk
pazar payı ile lider konumundadır. İşlem sonrasında Legrand Grubu’nun 19’ rack
kabinet pazarındaki pazar payı %(….)’luk bir artış ile %(….)’a yükselecektir. Her ne
10-49/898-312
8
kadar işlem sonrasında pazardaki lider teşebbüsün pazar payında yükselme
meydana gelecekse de bu artış %(….) gibi oldukça düşük bir oranla sınırlı olacaktır.
Ayrıca, mevcut durumda İnform’un 19’ rack kabinet üretimi bulunmamaktadır. İnform 260
Estap’tan temin ettiği 19’ rack kabinetlerin tekrar satışını gerçekleştirmektedir. Bu
nedenle işlem sonrasında ilgili pazarda bulunan üretim araçlarının kontrolünde
herhangi bir değişiklik meydana gelmeyecektir.
Bu çerçevede, 19’ rack kabinet pazarında Legrand Grubu tarafından, İnform’un devir
alınması işleminin hakim durum yaratılarak veya hakim durum daha da
güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde kısıtlanması sonucunu doğurmayacağı
sonucuna ulaşılmaktadır.
Bu bağlamda, işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde kapsamında hâkim
durum yaratarak ya da mevcut bir hâkim durumu güçlendirerek ilgili pazarlarda
rekabeti önemli ölçüde azaltacak nitelikte olmadığı sonucuna varılmıştır. 270
H.4.4. Yan Sınırlamalar Açısından İşlemin Değerlendirilmesi
Dosya konusu devralma işlemine ilişkin Hisse Alım Sözleşmesinin 5.1.4. maddesi ile
devralma işlemine ilişkin rekabet etmeme yükümlülükleri düzenlenmiştir. İlgili madde:
“5.1.4 Rekabet Etmeme, Ayartmama
(a) Satıcıların her biri, 31 Aralık 2013 tarihine kadar, (i) doğrudan veya
dolaylı olarak, herhangi bir sıfatla veya herhangi bir şekilde, asaleten veya
kendi hesabına veya tek başına veya başkaları ile birlikte, Türkiye’de Temel
Faaliyet ile rekabet teşkil eden herhangi bir faaliyete girişmemeyi, (ii) doğrudan
veya dolaylı olarak Şirketin çalışanlarını ayartmamayı veya bu çalışanları şu 280
anda Şirkette (veya Alıcıda) sahip oldukları veya gelecekte sahip olacakları
pozisyonu bırakmaları konusunda çalışanları teşvik etmemeyi veya (iii)
Şirketin herhangi bir müşterisi veya tedarikçisini herhangi bir şekilde
ayartmamayı veya uzaklaştırmamayı kabul ederler. Şu kadar ki, Satıcılar,
Satıcıların İştiraklerinden her birinin de (Şirket hariç) bu yükümlülüklere
uymasını sağlayacaklarını kabul ederler. Alıcı, tamamen kendi takdirine bağlı
olmak kaydıyla, bu süreyi tek taraflı olarak azaltmaya karar verebilir.
(b) Yukarıdakilere istisna olarak, Davut Yurttaş, Mustafa Yurttaş ve Damla
Yurttaş, Tumel Elektronik Sanayi ve Ticaret Ltd. Sti, Test Tum Elektronik San.
Tic. A.Ş ve EPC Enerji ve Güç Dönüşüm Sistemleri San. ve Tic. A.Ş.’de 290
halihazırda sahip oldukları hisseleri, Kapanış Tarihinden itibaren 2 (iki) yıl
boyunca saklama hakkına sahip olacaklardır.
Her biri ayrıca bu hisseleri bu 2 (iki) yıllık süre içinde İştiraklerine
devretmemeyi veya bu süre içinde bu şirketlerin yeni hisselerini satın veya
devir almamayı (sermaye artırımı nedeniyle bedelsiz hisse senetleri hariç) ve
ilgili hisselerini üçüncü şahıslara (kan bağı ve hısımlık yoluyla akraba veya
Satıcıların İştiraki olmamak kaydıyla) devrini 2 (iki) yıllık sürenin sona erdiği
tarihte veya sona ermeden önce usulüne uygun olarak tamamlamayı kabul ve
taahhüt eder. (………TİCARİ SIR………)
300
10-49/898-312
9
Kapanış Tarihinden itibaren, Davut Yurttaş, Mustafa Yurttaş ve Damla Yurttaş,
Tümel Elektronik Sanayi ve Ticaret Ltd. Şti, Test Tüm Elektronik San. Tic. A.Ş
ve EPC Enerji ve Güç Dönüşüm Sistemleri San. ve Tic. A.Ş.’de sahip
olabilecekleri her türlü pozisyon ve görevden istifa edeceklerdir. (i) Bu
şirketlerin yönetiminde hiçbir biçimde yer almamayı, (ii) bu şirketlerin herhangi
biri veya bunların direktörleri, müdürleri veya çalışanları ile Şirket (ve faaliyeti)
hakkında herhangi bir veri paylaşmamayı ve (iii) her zaman pasif hissedar
olarak davranmayı taahhüt ederler.
Yukarıdakilere bir istisna olarak, Davut Yurttaş, Mustafa Yurttaş ve Damla 310
Yurttaş, bu şirketlerde sahip oldukları hisselerin satış sürecine, yalnızca
satışın hüküm ve şartları hakkında bilinçli bir karar verebilmeleri için gerekli
olduğu sürece, iştirak etme hakkına sahip olacaktır.
Alıcı, her zaman ve tamamen takdiri tamamen kendine ait olmak üzere, bu
yükümlülüklerden tek taraflı olarak, kısmen veya tamamen feragat edebilir.
Ayrıca, Satıcıların her biri, 31 Aralık 2011 tarihinde veya 31 Aralık 2011
tarihinden önce Inform USV ve Inform Hellas’ta sahip oldukları (veya
gelecekte sahip olacakları) ilgili hisseleri üçüncü kişilere (kan bağı veya
hısımlığı olmayan veya Satıcıların İştirakleri olmayan) devretmeyi kabul ve
taahhüt eder.” 320
şeklindedir.
Görüldüğü üzere, Hisse Alım Sözleşmesinin 5.1.4 (b) bendi ile, İnform’un % 90,8’lik
hissesine sahip bulunan Davut Yurttaş, Mustafa Yurttaş ve Damla Yurttaş’ın, UPS
pazarında faal olan Tümel, Test Tüm ve EPC’de (sırasıyla %25, %25 ve %50
oranında olan) hisselerini (………TİCARİ SIR………) satmaması veya devretmemesi
öngörülmektedir.
İlgili Sözleşme hükmüne ilişkin olarak, Legrand tarafından gönderilen ve Kurum
kayıtlarına 21.06.2010 tarihinde giren ek bilgilendirme yazısında, Sözleşme’nin 5.1.4
(b) bendi ile getirilen yükümlülüğün Legrand’ın İnform hisselerini devralması ile
yapmış olacağı işlemden elde edeceği yararın mümkün olması için gerektiğini, satıcı 330
İnform’un diğer üç şirkette bulunan hisselerini, (………TİCARİ SIR………) ve bu
şirketlerin böylelikle ilgili ürün pazarına (UPS) girmesinin, ilgili devralma işlemi için
yapılan yatırım, beklenti ve planlamaları olumsuz etkileyeceğini ifade etmektedir.
Birleşme-devralma işlemlerinde işlemin eksiksiz yapılabilmesinin teminen ve ilgili
işlemin temel amacı ile ilgili olan tüm hükümler birleşme-devralma işleminin esas
kısmıyla ilgili görülmekte, esas kısımla ilgili olmayan fakat işleme taraf teşebbüslerin
faaliyetini kısıtlayan hükümler ise yan sınırlama olarak kabul edilmektedir.
Temel olarak, devredilen maddi/gayri maddi malvarlığının değerinin muhafaza
edilerek transferini ve devralan tarafın yatırım ve beklentilerinin karşılığını
alabilmesini amaçlayan yan sınırlamaların rekabet hukuku kapsamında makul/gerekli 340
görülebilmesi için temel kıstaslar, bu sınırlamaların “işlem ile doğrudan ilgili olma” ve
“işlemin gerçekleştirilebilmesi için gerekli olma” kıstaslarıdır. İşlem ile doğrudan ilgili
olma kıstası ile kastedilen, sınırlamanın asıl işlem ile ekonomik olarak bağlantılı
olması ve sınırlama ile birleşme-devralma işleminin pürüzsüz gerçekleşmesinin
amaçlanıyor olmasıdır. Diğer bir ifade ile ilgili sınırlamanın yokluğu halinde işlemin
gerçekleştirilememesi, daha belirsiz şartlarda gerçekleştirilmesi, daha maliyetli
gerçekleştirilmesi, daha uzun bir zaman diliminde gerçekleştirilmesi veya daha
zor/zahmetli bir şekilde gerçekleştirilmesi durumları söz konusu olacak ise, ilgili
10-49/898-312
10
sınırlama işlemin yapılabilmesi için gerekli bir sınırlamadır ve rekabet hukuku
kapsamında makul görülebilir. 350
Rekabet hukukunda makul kabul edilen yan sınırlamalar, yukarıda da belirtildiği gibi,
söz konusu birleşme-devralma işlemi ile ilgili, aynı zamanda da o işlemin
gerçekleştirilebilmesi için zorunlu nitelikte olanlardır. Nitekim ilgili işlem ile doğrudan
ilgili olmayan, başka bir coğrafi pazara ilişkin olan, işlem konusu ürünler ile ilgili
olmayan, alıcının kendisi ve/veya acenta ve şubeleriyle ilgili olmayan yan
sınırlamalar, rekabet hukuku kapsamında kabul edilebilir sınırlamalar olarak
değerlendirilmemektedir2. Dosya konusu Hisse Alım Sözleşmesinin 5.1.4 (b) bendi ile
getirilen sınırlama da (İnform hissedarlarının UPS pazarındaki diğer birtakım
şirketlerde bulunan hisselerini Legrand’ın potansiyel rakiplerine devretmesine ilişkin
sınırlama) işlem ile doğrudan ilgili ve işlemin gerçekleşmesi için gerekli değildir. 360
Legrand’ın, kendisine potansiyel rakip olarak gördüğü teşebbüslerin Türkiye’de UPS
pazarına girişlerine, dosya konusu devir sözleşmesi yoluyla sınırlama getirmeye
çalışması makul görülebilir bir sınırlama olarak değerlendirilmemektedir.
Dolayısıyla Sözleşme’nin 5.1.4 maddesi ile, devreden taraf İnform’un %90,8
hissesine sahip bulunan üç gerçek kişinin, (………TİCARİ SIR………) (ilgili
maddenin (b) bendinin ikinci paragrafının ikinci ve üçüncü cümlelerinin) Hisse Alım
Sözleşmesi’nden çıkarılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 370
1- Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna,
2- Hisse Alım Sözleşmesi’nin 5.1.4 (b) bendinin ikinci paragrafının ikinci ve
üçüncü cümlelerinin sözleşme metninden çıkarılması koşuluyla işleme izin
verilmesine
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
380
2 Yoğunlaşmalar ile Doğrudan İlgili ve Gerekli Sınırlamalar Hakkında AB Komisyonu Duyurusu,
2005/C 56/03.
Full & Egal Universal Law Academy