Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2003-1-151 (Devralma)
Karar Sayısı : 04-01/7-5
Karar Tarihi : 8.1.2004
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY,
Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof Dr. Nurettin KALDIRIMCI,
M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN
B. RAPORTÖR : Mustafa M. ÖZKARABÜBER
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.
D. TARAFLAR : - Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Aydınlı Yolu Tavşantepe Mevkii Şehit Müşteba Sok.
No:1 Pendik-İstanbul
- Bio-Kem İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.
Aydınlı Yolu Tavşantepe Mevkii Şehit Müşteba Sok.
No:1 Pendik-İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Bio-Kem İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.’nin tüm aktif ve
pasifleriyle Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş. tarafından devralınması
işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.12.2003 tarih ve 6155 sayı ile
giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken
Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan
inceleme sonucunda düzenlenen 2.1.2004 tarih, 2003-1-151/Öİ-04-MMÖ
sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 5.1.2004 tarih, REK.0.05.00.00/4 sayılı
Başkanlık önergesi ile 04-01 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.
(Koz İlaç)’nin Bio-Kem İlaç Sanayi ve Ticaret (Bio-Kem) A.Ş.’yi devralması
işleminin; 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak
çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemi
olmadığı ifade edilmektedir.
04-01/7-5
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
Koz İlaç, antiromatizmal, diyabet, merkezi sinir sistemi, antiinfektif ve
kardiyovasküler sistem ilaçları başta olmak üzere, farmasötik ürünlerin üretim
ve satışı ile iştigal etmektedir.
Bio-Kem de benzer şekilde farmasötik ürünlerin üretimi konusunda faaliyette
bulunmaktadır. Bio-Kem’in başlıca ürettiği ilaçlar paraziter enfeksiyon
tedavisinde kullanılan ilaçlar, dermatoloji ilaçları, nazal dekonjestanlar ve
antiromatizmal ilaçlardır.
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Dosya mevcudu bilgilere göre, devralma işleminin tarafları olan Koz İlaç ve
Bio-Kem’in kontrolü, her iki şirkette de %99,6 oranında paya sahip olan İlsan
İlaç ve Hammadde Sanayi A.Ş.'ye ait olup, her iki şirketin de yönetim ve
denetim kurulları aynı kişilerden oluşmaktadır.
4054 sayılı Kanun’un “Birleşme veya Devralma” başlıklı 7. maddesinin, “Bir ya
da birden fazla teşebbüsün hâkim durum yaratmaya veya hâkim durumlarını
daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında
herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde
azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir
teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık
paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma
yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere,
devralması hukuka aykırı ve yasaktır.” şeklindeki ve 1997/1 sayılı Tebliğ'in
“Birleşme veya Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin birinci fıkrası
(b) bendinde yer verilen “Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya
da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması
veya kontrol etmesi” şeklindeki hükümlerden anlaşılacağı üzere, işlemin
taraflarının ayrı teşebbüsler olmaları gerekmektedir.
Teşebbüs kavramı ise, 4054 sayılı Kanun'un 3. maddesinde, "piyasada mal
veya hizmet üreten, pazarlayan, satan gerçek ve tüzel kişilerle bağımsız karar
verebilen ve ekonomik bakımdan bir bütün teşkil eden birimler" şeklinde
tanımlanmıştır. Bir başka deyişle anılan hükümden, ekonomik faaliyetleri
sırasında piyasada bağımsız karar veremeyen gerçek ve tüzel kişilerin,
birbirinden ayrı hukuki kişilikleri olsa dahi, pay sahipliği ve karar alma
süreçlerini etkileyebilme gücü bakımından kontrolü altında bulundukları,
gerçek veya tüzel kişilerle birlikte ekonomik bir bütün oluşturdukları ve tek bir
teşebbüs sayılmaları gerektiği anlaşılmalıdır.
Bu çerçevede, Koz İlaç ve Bio-Kem’in kontrollerinin aynı sermaye grubuna ait
olduğu gözönüne alındığında, bu şirketlerin Kanun'un 3. maddesine göre
aralarında ekonomik bütünlük bulunan tek bir teşebbüs olarak
değerlendirilmesi gerektiği, dolayısıyla iki ayrı teşebbüsün olmadığı, ekonomik
04-01/7-5
3
bütünlük arzeden bir teşebbüsün bulunduğu bu durumda, Kanun'un 7. ve
anılan Tebliğ'in ilgili maddelerinde aranan, işlemin "teşebbüsler arası"
yapılması şartının gerçekleşmediği ve anılan işlemin Tebliğ kapsamında
olmadığı anlaşılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bio-Kem İlaç Sanayi
ve Ticaret A.Ş.’nin tüm aktif ve pasifleriyle Koz İlaç Sanayi ve Ticaret A.Ş.
tarafından devralınması işleminin; 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun'un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olmadığına OYBİRLİĞİ ile
karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy