İSTEMİN ÖZETİ: Davacı şirket tarafından ihtirazı kayıtla verilen 2016/Ocak ayına ait Banka Muameleleri Vergisi (BMV) beyannamesi üzerine yapılan 215.444,03-TL tutarındaki vergi tahakkukuna ilişkin 11.02.2017 tarih ve 2016...0101 sayılı tahakkuk fişinin; kaldıraçlı döviz alım satım (forex) işlemlerine isabet eden 212.335,52 TL'lik kısmının iptali ile 212.335,52-TL'nin hesaplanacak faiziyle birlikte iadesine karar verilmesi istemiyle açılan davada, İstanbul 7. Vergi Mahkemesince özetle;27/08/2011 tarihli ve 28038 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Kaldıraçlı Alım Satım İşlemleri ve Bu İşlemleri Gerçekleştirebilecek Kurumlara İlişkin Esaslar Hakkında Tebliğin, "Tanımlar" başlıklı 4 üncü maddesinde kaldıraçlı alım satım işlemi; yatırılan teminat tutarı karşılığında, her türlü döviz, mal, kıymetli maden ve Kurulca belirlenecek diğer varlıkların kaldıraçlı olarak elektronik ortamda alım satımı işlemleri olarak tanımlandığı, Kaldıraçlı alım satım işlemlerinin, "foreks işlemleri", işlemlerin yapıldığı piyasa da "foreks piyasası" olarak adlandırıldığı, 6802 sayılı Gider Vergileri Kanunu'nun 28.maddesinde, Banka ve sigorta şirketlerinin 3226 sayılı Finansal Kiralama Kanununa göre yaptıkları işlemler hariç olmak üzere, her ne şekilde olursa olsun yapmış oldukları bütün muamelelerden dolayısıyla kendi lehlerine her ne nam ile olursa olsun nakden veya hesaben aldıkları paraların banka ve sigorta muameleleri vergisine tabi olduğu hükme bağlanmış, aynı Kanunun "Nispet" başlıklı 33. maddesinde; ....Bakanlar Kurulunun, bu maddede belirtilen vergi oranını bankalar arası mevduat muameleleri, bankalar ile 2499 sayılı Sermaye Piyasası Kanununa göre kurulan aracı kurumlar arasındaki borsa para piyasası muameleleri ve diğer banka ve sigorta muameleleri için ayrı ayrı veya birlikte % 1'e, kambiyo muamelelerinde ise sıfıra kadar indirmeye ve yukarıdaki oranları aşmayacak şekilde yeniden tespit etmeye yetkili olduğu kuralına yer verildiği, bu yetkiye dayanılarak alınan 2008/13459 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile de banka ve sigorta muameleleri vergisinin nispetinin, kambiyo muamelelerinde satış tutarı üzerinden sıfır olarak belirlendiği, 2499 sayılı Sermaye Piyasası Kanunu'nun 30.maddesinin (g) bendinde ise döviz, mal, kıymetli maden veya Kurulca belirlenecek diğer varlıkların kaldıraçlı alım satımı, alım satımına aracılık ve bu işlemlere yönelik hizmetlerin yerine getirilmesi sermaye piyasası faaliyeti olarak düzenlendiği, Olayda, davacı tarafından, diğer aracılık faaliyetlerinin yanı sıra kaldıraçlı döviz alım satım işlemleri de yapan şirketleri tarafından, foreks işlemlerinin kambiyo işlemi olarak değerlendirilmesi ve netice itibariyle kambiyo işlemlerinde satış tutarı üzerinden yapılacak verginin nispeti Bakanlar Kurulunca sıfır olarak belirlendiği için söz konusu işlemler dolayısıyla lehe alınan para üzerinden banka ve sigorta muameleleri vergisi hesaplanmaması gerektiği ileri sürülmekte ise de, üstte anılan mevzuat gereğince, banka, banker ve sigorta şirketleri tarafından yapılan fiziki teslimatlı döviz alış ve satış işlemleri, kambiyo işlemi olduğundan sıfır oranında BSMV'ye tabi olup, fiziki teslimatlı döviz alış ve satış işlemleri üzerinden BSMV hesaplanmayacağı, nitelikleri itibariyle dayanak varlıktaki fiyat değişimlerinden fiziki alım satım olmaksızın yararlanmayı amaçlayan foreks işlemlerinin ise kambiyo alım satım işlemi olarak değerlendirilemeyeceğinden, davacı şirketin ihtirazı kayıtla yapılan beyanının kabul edilmemesi suretiyle foreks işlemleri dolayısıyla lehe alınan para üzerinden de tahakkuk ettirilen banka muameleleri vergisi tahakkukunda hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle verilen "davanın reddine" ilişkin 29/12/2016 gün ve E:2016/869; K:2016/2937 sayılı kararın; kaldıraçlı döviz alım satım işlemlerinin kambiyo muamelesi niteliğinde olduğu ve kambiyo işlemlerinde satış tutarı üzerinden yapılacak vergilemenin nispeti Bakanlar Kurulunca sıfır olarak belirlendiğinden söz konusu işlemler dolayısıyla lehe alınan para üzerinden banka ve sigorta muameleleri vergisi hesaplanmaması gerektiği davacı tarafından ileri sürülerek, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 6545 sayılı Kanunun 19. maddesi ile değişik 45. maddesi uyarınca istinaf yoluyla kaldırılmasına ve davanın kabulüne karar verilmesi isteminden ibarettir.
DAVALI SAVUNMASININ ÖZETİ: Savunma verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren İstanbul BEŞİNCİ Vergi Dava Dairesince, dava dosyasında ki tüm bilgi ve belgeler ile davacının 06/02/2017 havale tarihli istinaf başvuru dilekçesi, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 6545 sayılı Kanunun 19. maddesi ile değişik 45. maddesi uyarınca birlikte incelenerek, işin gereği görüşüldü:
6802 sayılı Gider Vergileri Kanunu'nun 28.maddesinde, Banka ve sigorta şirketlerinin 3226 sayılı Finansal Kiralama Kanununa göre yaptıkları işlemler hariç olmak üzere, her ne şekilde olursa olsun yapmış oldukları bütün muamelelerden dolayısıyla kendi lehlerine her ne nam ile olursa olsun nakden veya hesaben aldıkları paraların banka ve sigorta muameleleri vergisine tabi olduğu hükme bağlanmıştır.
Aynı Kanunun "Nispet" başlıklı 33. maddesinde; ....Bakanlar Kurulunun, bu maddede belirtilen vergi oranını bankalar arası mevduat muameleleri, bankalar ile 2499 sayılı Sermaye Piyasası Kanununa göre kurulan aracı kurumlar arasındaki borsa para piyasası muameleleri ve diğer banka ve sigorta muameleleri için ayrı ayrı veya birlikte % 1'e, kambiyo muamelelerinde ise sıfıra kadar indirmeye ve yukarıdaki oranları aşmayacak şekilde yeniden tespit etmeye yetkili olduğu kuralına yer verilmiş, bu yetkiye dayanılarak alınan 2008/13459 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile de banka ve sigorta muameleleri vergisinin nispetinin, kambiyo muamelelerinde satış tutarı üzerinden sıfır olarak belirlenmiş bulunmaktadır.
5411 sayılı Bankacılık Kanununun, faaliyet konularını düzenleyen 4. maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde ise; efektif dahil kambiyo işlemleri, para piyasası araçlarının alım ve satımı; kıymetli maden ve taşların alımı, satımı veya bunların emanete alınması işlemleri, olarak tanımlanarak, bankaların faaliyet konuları arasında sayılmıştır.
6362 sayılı (30.12.2012 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren) Sermaye Piyasası Kanununun, "Kısaltmalar ve Tanımlar" başlıklı 3. maddesinin u/3 bendinde; döviz ve kıymetli madenler ile Kurulca belirlenecek diğer varlıklar üzerine yapılacak kaldıraçlı işlemler, bu Kanunun uygulanmasında türev araçlar arasında sayıldığı, Ggeçici 1. maddesi ile yapılan atıf uyarınca yürürlükte olan, 'Kaldıraçlı Alım Satım İşlemleri ve Bu İşlemleri Gerçekleştirebilecek Kurumlara İlişkin Esaslar Hakkında (27.08.2011 tarih ve 28038 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan)Tebliğin,"Tanımlar" başlıklı 4 üncü maddesinde, kaldıraçlı alım satım işlemi; yatırılan teminat tutarı karşılığında, her türlü döviz, mal, kıymetli maden ve Kurulca belirlenecek diğer varlıkların kaldıraçlı olarak elektronik ortamda alım satımı işlemleri olarak tanımlandığı, Kaldıraçlı alım satım işlemlerinin, "foreks işlemleri", işlemlerin yapıldığı piyasa da "foreks piyasası" olarak adlandırılmış bulunmaktadır.
İncelenen dosyadan ise, diğer aracılık faaliyetlerinin yanı sıra kaldıraçlı döviz alım satım foreks işlemleri de yapan davacı kurum tarafından, sözü edilen foreks işlemlerinin kambiyo işlemi olarak değerlendirilmesi ve netice itibariyle kambiyo işlemlerinde satış tutarı üzerinden yapılacak verginin nispeti Bakanlar Kurulunca sıfır olarak belirlendiği için söz konusu işlemler dolayısıyla lehe alınan para üzerinden banka muameleleri vergisi alınmaması gerektiğinden bahisle ihtirazı kayıt ile uyuşmazlık konusu BMV beyannamenin verildiği, yapılan tahakkuk işleminin "foreks işlemlerine" isabet eden kısmının iptali ve iadesi istemiyle bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Olayda, davalı idarece, fiziki teslimatlı döviz alım ve satım işlemleri olmamaları sebebiyle foreks işlemlerinin kambiyo alım satım işlemi olarak değerlendirilemeyeceği gerekçesiyle davacı kurumun ihtirazı kaydı kabul edilmemiş ise de, davacı kurumun diğer aracılık faaliyetleri yanında, kaldıraçlı alım satım işlemi yaptığı, kaldıraçlı alım satım işlemlerine konu dövizin para piyasası aracı olması ve yukarıda anılan Bankacılık Kanunu uyarınca yapılan işlemin niteliği gereği kambiyo işlemleri mahiyetinde olduğu ve 6802 sayılı Gider Vergileri Kanununda döviz alım satım işlemlerinin fiziki teslimatlı olmaması durumunda kambiyo işlemi olarak dikkate alınamayacağını öngören bir düzenlemeye yer verilmediği hususu da dikkate alındığında, kaldıraçlı döviz alım satım işlemlerinde banka muameleleri vergisi oranının sıfır olarak uygulanması gerektiği sonucuna ulaşıldığından, davacı şirketin ihtirazı kaydı dikkate alınmaksızın tahakkuk ettirilen dava konusu banka muameleleri vergisinin kaldıraçlı döviz alım satım (forex) işlemlerine isabet eden 212.335,52 TL'lik kısmındahukuka uygunluk bulunmadığından, davacının istinaf başvurusunun kabulü ile Mahkeme kararının kaldırılması gerekmiştir.
Açıklanan nedenlerle; davacının İSTİNAF BAŞVURUSUNUN KABULÜNE, İstanbul 7.Vergi Mahkemesi'nin verdiği,"davanın reddine" ilişkin 29/12/2016 günlü, E:2016/869; K:2016/2937 sayılı KARARIN KALDIRILMASINA, davanın KABULÜNE, dava konusu 2016/Ocak ayına ait banka muameleleri vergisi tahakkukunun, kaldıraçlı döviz alım satım (forex) işlemlerine isabet eden 212.335,52 TL'lik kısmının ödeme tarihinden yasal faizi ile hesaplanarak davacıya ödenmesine, aşağıda dökümü gösterilen 209,30 TL yargılama gideri ile Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca 1.100,00 TL vekalet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, kararın taraflara tebliğine, dava değeri 100.000-TLyi aştığından, 2577 sayılı Kanunun 46.maddesinin (b) bendi uyarınca kararın tebliğini izleyen günden itibaren otuz (30) gün içinde Danıştaya temyiz yolu açık olmak üzere, 12/07/2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)