(2577 S. K. m. 54)
İSTEMİN ÖZETİ: 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na eklenen Geçici 32. madde hükümleri uyarınca 21/11/2011 tarihinde Elazığ İl Sağlık Müdürlüğü'nde araştırmacı kadrosu ile göreve başlayan davacının, 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin 2. fıkrası uyarınca performansa dayalı ek ödeme istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin 20/02/2014 tarih ve 3552 sayılı işlemin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte tazminine karar verilmesi istemiyle açılan davada; Elazığ 2. İdare Mahkemesi'nce verilen 31/03/2016 tarih ve E:2016/233, K:2016/307 sayılı "dava konusu işlemin iptaline, davacının tazminat isteminin kabulüyle, işlem nedeniyle yoksun kalmış olduğu parasal haklarının idareye başvuru tarihi olan 24/01/2014 tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davacıya ödenmesine" ilişkin kararın itirazen incelenmesi sonucunda Gaziantep 4. İdari Dava Dairesi'nce verilen 21/04/2017 tarih ve E:2016/2308, K:2017/742 sayılı "itirazın reddine, mahkeme kararının onanmasına" ilişkin kararın; usul ve kanuna aykırı olduğu, idarenin genel bütçeye tabi bir kurum olması nedeniyle her türlü harçtan muaf olduğu ve aleyhine yargılama giderlerine hükmedilmemesi gerektiği, dava konusu işlemin hukuka uygun olarak tesis edildiği ileri sürülerek düzeltilmesi istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Savunma verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Gaziantep 4. İdari Dava Dairesi'nce, dosyadaki tüm bilgi ve belgeler incelendikten sonra, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin 1. fıkrasının (c) bendine göre kararın düzeltilmesi istemi yerinde görüldüğünden, Gaziantep 4. İdari Dava Dairesi'nce verilen 21/04/2017 tarih ve E:2016/2308, K:2017/742sayılı karar kaldırılarak işin esası incelendi;
Dava; 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na eklenen Geçici 32. madde hükümleri uyarınca 21/11/2011 tarihinde Elazığ İl Sağlık Müdürlüğü'nde araştırmacı kadrosu ile göreve başlayan davacının, 209 sayılı Kanun'un 5. maddesinin 2. fıkrası uyarınca performansa dayalı ek ödeme istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin 20/02/2014 tarih ve 3552 sayılı işlemin iptali ile işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte tazminine karar verilmesi istemiyle açılmıştır.
10/03/2011 günlü, 6191 sayılı Kanun'un 10.maddesi ile 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na eklenen Geçici 32.maddede; "12 Mart 1971 tarihinden bu Kanunun yayımı tarihine kadar, yargı denetimine kapalı idari işlemler veya Yüksek Askerî Şûra kararları ile Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiği kesilenler veya vefatları hâlinde hak sahipleri, bu madde hükümlerinden yararlanabilmek için altmış gün içinde Milli Savunma Bakanlığına başvururlar.
Milli Savunma Bakanı, başvurunun kabulüne veya reddine en geç altı ay içinde karar verir. Milli Savunma Bakanı, hazırlık amacıyla sadece gerekli yazışmaların yapılması hususunda yardımcı olmak üzere gerektiğinde komisyonlar kurabilir ve bu komisyonlara, ilgili bakanlıklar ile kamu kurum ve kuruluşlarından temsilci çağırabilir. İlgililerin, Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiklerinin kesilmesine esas bilgi ve belgeler Genelkurmay Başkanlığınca en geç altmış gün içinde Milli Savunma Bakanlığına gönderilir.
Başvurunun kabulü hâlinde aşağıdaki hükümler uygulanır:
a) Bu kişilerin ilişiklerinin kesildiği tarihten bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihe kadar geçen süreleri Türk Silahlı Kuvvetlerinde geçmiş kabul edilir. Bu süreler karşılığında 5434 sayılı Kanunun mülga 32 nci maddesi ile 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Sosyal Sigortalar ve Genel Sağlık Sigortası Kanununun 40 ıncı maddesi uyarınca fiili hizmet süresi zammı ve 5434 sayılı Kanunun mülga 36 ncı ve mülga 37 nci maddeleri ile 5510 sayılı Kanunun 49 uncu maddesi hükümleri dikkate alınarak itibari hizmet süresi zammı verilir. Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiklerinin kesildiği tarih ile bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih arasındaki dönem içinde uzun vadeli sigorta kollarına tabi olarak sigorta primi ödenmemiş veya emekli keseneği yatırılmamış olan sürelerine ilişkin kesenek ve kurum karşılıkları ile fiili hizmet süresi zammı ve itibari hizmet süresine ait kurum karşılıkları, statülerine göre Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiklerinin kesildiği tarihten aynı neşetli emsali subay (general olanlar hariç) veya astsubayın (subay olanlar hariç) sınıf, rütbe ve kıdemi üzerinden Milli Savunma Bakanlığına müracaat ettikleri tarihteki katsayı esas alınmak suretiyle ilgili Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı veya Sahil Güvenlik Komutanlığınca hesaplanarak Sosyal Güvenlik Kurumuna defaten ödenir. Bu fıkranın (c) bendinin (2) numaralı alt bendi ile (ç) bendine göre araştırmacı kadrolarına atananlar için bu maddenin yürürlüğe girdiği tarih ile göreve başlama tarihleri arasındaki süreye ilişkin kesenek ve kurum karşılıkları ile fiili hizmet süresi zammı ve itibari hizmet süresine ait kurum karşılıkları, emeklilik keseneğine esas aylık derece ve kademeleri ile ek gösterge rakamları ilgili Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı veya Sahil Güvenlik Komutanlığınca tespit edilir ve göreve başladığı kamu kurum ve kuruluşları tarafından Sosyal Güvenlik Kurumuna defaten ödenir.
...
c) Statüsüne göre aynı neşetli emsali subay (general olanlar hariç) veya astsubayın (subay olanlar hariç) tamamı emekli olmayanlardan;
2) İsteyenler, 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesindeki genel şartları taşımaları kaydıyla, kamu kurum ve kuruluşlarının araştırmacı unvanlı kadrolarına atanmak üzere Milli Savunma Bakanlığı tarafından mali ve sosyal haklarına esas olacak derece, kademe ve rütbeleri belirtilmek suretiyle Devlet Personel Başkanlığına bildirilir. Anılan Başkanlık tarafından kırkbeş gün içinde kamu kurum ve kuruluşlarına bunların atamaları teklif edilir. Söz konusu teklife ilişkin yazının atamayı yapacak kamu kurum ve kuruluşuna intikalinden itibaren otuz gün içinde ilgili kamu kurum ve kuruluşu tarafından atama işlemlerinin yapılması zorunludur. Atama emri ilgiliye atamayı yapan kamu kurum ve kuruluşu tarafından 11/2/1959 tarihli ve 7201 sayılı Tebligat Kanunu hükümlerine göre tebliğ edilir. İlgililerin işe başlama sürelerine ve işe başlamama hâlinde yapılacak işlemlere ilişkin olarak 657 sayılı Kanunun 62 nci ve 63 üncü maddelerinin hükümlerinin uygulanmasından atamayı yapan kamu kurum ve kuruluşu sorumludur. Kamu kurum ve kuruluşları atama ve göreve başlatma işlemlerinin sonucunu en geç onbeş gün içinde Devlet Personel Başkanlığına bildirir. Bunlara statüsüne göre bu Kanun hükümleri uyarınca karargâhta görevli emsali sınıf, rütbe ve kıdemdeki subay veya astsubaya ödenmekte olan aylık ve diğer mali haklar (tayın bedeli ve fiilen çalışma karşılığı yapılan ödemeler hariç) ödenir. Aylıklar, emsalleri esas alınarak her yıl kademe ilerlemesi, her üç yılda bir derece yükselmesi işlemine tabi tutulur. Bu şekilde yükseltilen aylıklarda, azami rütbe tavanı subaylarda kıdemli albay, astsubaylarda iki kademeli kıdemli başçavuştur. Bunlar bu fıkranın (b) bendi veya (c) bendinin (1) numaralı alt bendi hükümleri çerçevesinde emekliye ayrılabilirler.
ç) Statüsüne göre emsalleri emeklilik hakkı kazanamamış olanlardan isteyenler hakkında da üçüncü fıkranın (c) bendinin (2) numaralı alt bendi hükümleri uygulanır. Üçüncü fıkranın (b) ve (c) bentleri kapsamında ihya talebinde bulunanlardan, bu bentlerin hükümlerine göre yapmış olduğu ihya ile birlikte emekli aylığı bağlanmasına yeterli hizmetlerinin olmaması durumunda, ihya tutarları tebliğ tarihinden itibaren kırksekiz eşit taksit hâlinde Sosyal Güvenlik Kurumuna ödenir.." hükmüne yer verilmiştir.
Olayda; 6191 sayılı Kanunda yer alan düzenlemeler ile 1971 yılından Yasanın yürürlüğe girdiği 2011 yılına kadar Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapmakta iken herhangi bir sebeple ilişiği kesilen personele yönelik olarak çeşitli olanaklar tanındığı, bu olanaklardan bir tanesinin de bu personelin isteği halinde kamu kurum ve kuruluşlarının araştırmacı kadrolarına atanarak çalışmaya devam edebilme olduğu, yine Yasada, görevle ilişiği kesilenlerin çalışmadıkları sürelere ilişkin tüm haklarının iade edilmesi yönteminin tercih edildiği, söz konusu Yasa ile getirilen temel sistemin personelin Türk Silahlı Kuvvetlerinden hiç ilişiği kesilmemiş gibi haklarının yeniden verilmesi yöntemi olduğu ve yapılacak işlemlere esas tüm belirlemelerin personelin emsali nitelikte olup Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişiği kesilmemiş diğer personelin baz alınarak yapıldığı, ilgililere, diğer kamu kurum ve kuruluşlarının araştırmacı kadrolarına atanma olanağı tanındığı, bu şekilde istihdam edilen söz konusu personelin parasal haklarının ise yine aynı yasada ayrıntılı bir şekilde düzenlendiği ve "Bunlara statüsüne göre bu Kanun hükümleri uyarınca karargâhta görevli emsali sınıf, rütbe ve kıdemdeki subay veya astsubaya ödenmekte olan aylık ve diğer mali haklar (tayın bedeli ve fiilen çalışma karşılığı yapılan ödemeler hariç) ödenir. Aylıklar, emsalleri esas alınarak her yıl kademe ilerlemesi, her üç yılda bir derece yükselmesi işlemine tabi tutulur. Bu şekilde yükseltilen aylıklarda, azami rütbe tavanı subaylarda kıdemli albay, astsubaylarda iki kademeli kıdemli başçavuştur. Bunlar bu fıkranın (b) bendi veya (c) bendinin (1) numaralı alt bendi hükümleri çerçevesinde emekliye ayrılabilirler." hükmü getirilerek, söz konusu personelin atandığı araştırmacı kadrosunun maaş ve ek ödemeleri ile özlük haklarına tabi kılınmayıp karargahta görevli emsali personel baz alınarak ödeme yapılması yolunun açıldığı anlaşılmaktadır.
Uyuşmazlığın, İl Sağlık Müdürlüğüne araştırmacı kadrosuna atanan davacının, kendisine emsali personele ödenen ek ödemenin değil 209 sayılı Kanun'un 5. maddesi uyarınca verilen ek ödemenin verilmesi isteminden kaynaklandığı görülmektedir. Mevzuatta davacının maaş ve özlük hakları ile ilgili olarak özel bir düzenlemenin bulunduğu ve davacıya ancak karargahta fiilen görev yapmakta olan emsali personele ödenen maaş ve diğer parasal hakların ödenmesine olanak bulunduğu, yine bu hükmün doğal sonucu olarak davacıya ödeme yapılması sırasında emsali personele yapılan ödemenin aşılmaması gerektiği, davacıya 209 sayılı Kanun'un 5. maddesi uyarınca ek ödeme yapılması halinde emsali personeli aşacağı gibi, kendisi gibi Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişiği kesilerek 6191 sayılı Yasanın tanıdığı olanak çerçevesinde Sağlık Bakanlığı dışında ve döner sermayesi olmayan bir kurumun araştırmacı kadrosuna atanan personele göre de fazla gelir elde edeceği görülmektedir.
Bu durumda, Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde astsubay olarak görev yapmakta iken ilişiği kesilen ve 6191 sayılı Kanunun tanıdığı olanaktan yararlanarak Elazığ İl Sağlık Müdürlüğü emrine araştırmacı olarak atanan davacıya, maaş ve parasal haklarının kadrosu ve kadro karşılığı yaptığı görev üzerinden ödenmeyip Yasadaki özel düzenleme nedeniyle karargahta görev yapmakta olan emsali personele yapılan ödemeler baz alınarak ve bu ödemeleri aşmayacak şekilde ödeme yapılmasına olanak bulunduğu açık olup, davacı ile aynı konumda olup karargahta görev yapmakta olan emsali personele 375 sayılı KHK'nın Ek 9. maddesi çerçevesinde ek ödeme veriliyor olması nedeniyle davacının da bu ödemeden yararlandırılmasının gerekeceği ve anılan ödeme ile 209 sayılı Kanun'un 5. maddesi uyarınca yapılan ödemelerin aynı anda verilemeyeceği, aradaki farkın ise, davacının bu durumda emsali personelin aldığı maaş ve ek ödeme toplamını aşıyor olması nedeniyle davacıya ödenmesine olanak bulunmadığından, bu yönde yapılan başvurunun reddine ilişkin dava konusu işlemde anılan mevzuata ve hukuka aykırılık, dava konusu işlemin iptali ve tazminat talebinin kabulü yolunda verilen mahkeme kararında ise hukuki isabet bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle, 2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesine uygun bulunan davalı idarenin karar düzeltme isteminin kabulüne, Gaziantep 4. İdari Dava Dairesi'nce verilen 21/04/2017 tarih ve E:2016/2308, K:2017/742 sayılı kararın kaldırılmasına, Elazığ 2. İdare Mahkemesi'nce verilen 31/03/2016 tarih ve E:2016/233, K:2016/307 sayılı kararın bozulmasına, davanın reddine, aşağıda dökümü yapılan mahkeme aşamasındaki 110,20-TL yargılama giderinin davacı üzerinde bırakılmasına, davalı idarece karşılanan 54,75-TL ilk itiraz, 56,50-TL 2. itiraz ve 63,30-TL karar düzeltme yargılama gideri ile kararın verildiği tarihte yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenen 990,00-TL vekalet ücretinin davacı tarafından davalı idareye ödenmesine, davalı idarenin harçtan muaf olması nedeniyle itiraz aşamasında tahsil edilmeyen 75,50-TL ve 79,70-TL itiraz harcı ile 27,70.-TL yürütmenin durdurulması harcının (Toplam 182,90.-TL) 492 sayılı Harçlar Kanunu'nun 13/j maddesi uyarınca davacıdan tahsili için mahkemesince ilgili birime müzekkere yazılmasına, posta giderinden artan kısmın mahkemesince ilgili taraflara re'sen iadesine, kararın taraflara tebliğine, 12/12/2017 tarihinde oybirliği ile karar verildi. (¤¤)