(3359 S. K. Ek m. 3) (4924 S. K. m. 4)
İSTEMİN ÖZETİ: Sağlık Bilimleri Üniversitesi Van Bölge Eğitim ve Araştırma Hastanesi Üroloji bölümünde uzman doktor olarak görev yapan davacı tarafından, 4924 Sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli olarak istihdam edilmesi istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin 05/12/2016 tarih ve 929/E.14324 Sayılı işlemin iptali ile yoksun kaldığı parasal haklarının idareye başvuru tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte tarafına ödenmesi istemiyle açılan davada, Devlet hizmeti yükümlüsü personelin sözleşmeli statüye geçebilmesi için, evvelâ ilgili personelin müracaatının bulunması, ardından da, görev yapılan mahalde, Maliye Bakanlığı tarafından vize edilmiş münhal pozisyon bulunması gerektiği, norm pozisyon durumundan fazla talebin bulunması durumunda sözleşmeli kadronun belirlenmesi için kura yapılması gerekeceğinden, davalı idare tarafından davacının sözleşmeli kadroya geçmek isteğine dair başvurunun yukarıda belirtilen yönetmelik hükümlerine göre kura usulüyle belirleneceğinden bahisle başvurunun reddedilmesi yönündeki dava konu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine dair Van 3. İdare Mahkemesi'nin 09/11/2017 gün ve E:2016/2053, K:2017/2638 Sayılı kararının; kadrolu çalışan uzman doktorlar ile sözleşmeli statüde çalışanlar arasında yüksek maaş farkının olduğu, 3359 Sayılı Kanun'un Ek 3. maddesi uyarınca davalı idarenin sözleşmeli statüye geçme talebine ilişkin herhangi bir takdir yetkisinin olmadığı, tesis edilen işlemin hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek iptali ile yoksun kaldığı parasal haklarının idareye başvuru tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte tarafına ödenmesi istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: İstinafa konu kararın hukuka uygun olduğu ileri sürülerek istinaf başvurusunun reddi gerektiği savunulmaktadır.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Erzurum Bölge İdare Mahkemesi 1. İdari Dava Dairesi'nce Türkiye Kamu Hastaneleri Kurumu 694 Sayılı OHAL Kanun Hükmünde Kararnamesiyle Sağlık Bakanlığına bağlı genel müdürlük olarak yeniden düzenlendiğinden husumet Sağlık Bakanlığı olarak düzeltilerek işin gereği görüşüldü:
KARAR: Dava; Sağlık Bilimleri Üniversitesi Van Bölge Eğitim ve Araştırma Hastanesi Üroloji bölümünde uzman doktor olarak görev yapan davacı tarafından, 4924 Sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli olarak istihdam edilmesi istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin 05/12/2016 tarih ve 929/E.14324 Sayılı işlemin iptali ile yoksun kaldığı parasal haklarının idareye başvuru tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte tarafına ödenmesi istemiyle açılmıştır.
3359 Sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'nun Ek 3. maddesinde; "İlgili mevzuata göre yurt içinde veya yurt dışında öğrenimlerini tamamlayarak tabip, uzman tabip ve yan dal uzmanlık eğitimini tamamlayarak uzman tabip unvanını kazananlar, her eğitimleri için ayrı ayrı olmak kaydı ile Devlet Planlama Teşkilatı Müsteşarlığı tarafından hazırlanan İlçelerin Sosyo-Ekonomik Gelişmişlik Sıralamasında yer alan ..... Gün, Sağlık Bakanlığı veya Sağlık Bakanlığınca uygun görülen diğer kuruluşlarda Devlet memuru veya ilgililerin talebi halinde 10.7.2003 tarihli ve 4924 Sayılı Kanuna tâbi sözleşmeli sağlık personeli olarak Devlet hizmeti yapmakla yükümlüdürler. Bu süreler ihtiyaca göre Sağlık Bakanlığının teklifi üzerine Bakanlar Kurulu kararı ile kısaltılabilir. Sürelerin hesabında fiilen çalışma esas olup, hafta sonu ve resmi tatil günleri fiili çalışmadan sayılır. Yıllık, mazeret ve hastalık izinli geçirilen günler ise yükümlülük süresine ilave edilir. " hükmü yer almıştır.
4924 Sayılı Kanun'un "Sözleşmeli personelin atanma şartları ve nitelikleri" başlıklı 4. maddesinde "Sözleşme ile çalıştırılacak personelin; Bakanlığın belirleyeceği hizmetin gerektirdiği özel koşulların yanı sıra, 657 Sayılı Devlet Memurları Kanununun 48. maddesinde belirtilen genel şartları ve ekli (1) sayılı cetvelde belirtilen nitelikleri taşıması zorunludur. (Değişik ikinci cümle: 20/10/2005-5413/1 md.) Tabipler hariç olmak üzere, herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan emeklilik veya yaşlılık aylığı alanlar sözleşmeli personel olarak istihdam edilmezler.
Sözleşmeli personel olarak; uzman tabip, tabip, diş tabibi ve eczacı pozisyonlarına her türlü atamalar kura ile, diğer sözleşmeli personel pozisyonlarına ise merkezi sınavla yapılır. Daha önce Devlet memurluğu hizmeti bulunanlar, halen Devlet memuru olarak çalışanlar, diğer personel kanunlarına tabi olanlar ile bu Kanuna tabi olarak istihdam edilip de hizmet sözleşmesini feshedenler veya sözleşmesi feshedilenler de sınavla atanması öngörülen pozisyonlara ancak merkezi sınavla atanabilirler. (Değişik son cümle: 28/3/2007-5614/8 md.) Bir sözleşmeli personel pozisyon unvanından sınavla atanması öngörülen diğer bir pozisyon unvanına nakiller merkezî sınav puanına göre yapılır. Sözleşmeli personelin aynı pozisyon unvanı ile bu Kanunun 1. maddesi gereğince hazırlanan Bakanlar Kurulu kararında gösterilen hizmet birimleri arasındaki aynı unvanlı sınavla atanması öngörülen boş diğer pozisyonlara nakillerinde hizmet puanı esas alınır.
Sözleşmeli personel pozisyonlarına atanacakların seçimi maksadıyla yapılacak sınavlar, sınava tabi tutulmaksızın yapılabilecek atamalara ilişkin kuralar, bir sözleşmeli personel pozisyon unvanından diğer bir pozisyon unvanına nakiller ile sözleşmeli personelin aynı pozisyon unvanıyla bu Kanunun 1. maddesi gereğince hazırlanan Bakanlar Kurulu kararında gösterilen hizmet birimleri arasındaki aynı unvanlı boş diğer pozisyonlara nakilleri ve hizmet puanı ile ilgili usul ve esaslar Devlet Personel Başkanlığının görüşü üzerine Bakanlık tarafından hazırlanarak yürürlüğe konulacak yönetmelikle belirlenir." hükmüne yer verilmiştir.
Sağlık Bakanlığı ve Bağlı Kuruluşları 4924 Sayılı Kanuna Tabi Sözleşmeli Sağlık Personeli Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliği'nin "Atama ve yerleştirme işlemleri" başlıklı 5. maddesinin 2/h bendinde "3359 Sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanununa göre Devlet hizmeti yükümlüsü olarak çalışmakta olanlardan; sözleşmeli pozisyona geçmek isteyenler, müracaatları halinde istihdam edildikleri birimlerdeki durumlarına uygun boş sözleşmeli personel pozisyonlarına atanabilirler. Boş sözleşmeli personel pozisyonundan fazla müracaatın olması halinde, söz konusu pozisyonun bulunduğu birimde sırasıyla hizmet süresi, hizmet puanı daha fazla olana öncelik verilir. Eşitlik olması halinde müracaat edenler arasında kura çekilir." hükmü ile; 2/ı bendinde ise, "657 Sayılı Devlet Memurları Kanununun 4. maddesinin birinci fıkrasının (A) bendine tabi olarak tıpta uzmanlık mevzuatına göre uzman, tabip, diş tabibi ve eczacı olarak çalışanların; sözleşmeli personel pozisyonlarına yerleştirme işlemleri kura ile yapılır. Söz konusu unvanlar için yapılacak olan kura, öncelikli olarak personelin istihdam edildikleri birimlerdeki durumlarına uygun boş sözleşmeli personel pozisyonlarına yerleştirilmesi kaydıyla ilan metninde belirtilen şekilde il teşkilatlarınca sonuçlandırılır. Bu fıkra kapsamında sözleşmeli personel statüsüne geçmiş olanlar, sözleşmelerinin bitiminde istekleri halinde 657 Sayılı Kanun'un ilgili hükümlerine göre söz konusu statüye geçerken çalıştığı il emrindeki boş Devlet memurluğu kadrolarına naklen atanırlar." düzenlemesi yer almaktadır.
Dava dosyasının incelenmesinden; Sağlık Bilimleri Üniversitesi Van Bölge Eğitim ve Araştırma Hastanesi Devlet hizmet yükümlüsü üroloji uzmanı olarak görev yapan davacının, 4924 Sayılı Kanun hükümleri uyarınca sözleşmeli kadroya geçme talebinin, Sağlık Bakanlığı ve Bağlı Kuruluşları 4924 Sayılı Kanuna Tabi Sözleşmeli Sağlık Personeli Atama ve Yer Değiştirme Yönetmeliği'nin 5. maddesinin 2/ı bendi uyarınca reddi üzerine bakılmakta olan işbu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Olayın ve mevzuatın birlikte değerlendirilmesinden, aktarılan düzenlemeler uyarınca, Devlet hizmeti yükümlüsü personelin sözleşmeli statüye geçebilmesi için, evvelâ ilgili personelin müracaatının bulunması, ardından da, görev yapılan mahalde, Maliye Bakanlığı tarafından vize edilmiş münhal pozisyon bulunması gerektiği; uyuşmazlıkta ise, idare tarafından davacının Devlet hizmet yükümlüsü olarak değil, ilgili Yönetmeliğin 5. maddesinin 2/ı bendi kapsamında uzman olarak değerlendirilmek suretiyle talebinin reddedildiği açıktır.
Bu durumda, idare tarafından davacının talebinin statüsüne uygun ilgili Yönetmelik maddesi olan 5. maddenin 2/h bendi uyarınca değerlendirilmeksizin reddedilmesine ilişkin işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Öte yandan, dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmamakla birlikte, dava konusu işlemin iptal edilmesi davacının doğrudan sözleşmeli pozisyona geçirilmesi anlamına gelmediği ve davacının talebinin idare tarafından ilgili Yönetmeliğin 5. maddesinin 2/h bendi uyarınca değerlendirilmek suretiyle sözleşmeli pozisyona atanıp atanmayacağı tespit edileceğinden davacının yoksun kaldığı maddi haklarının tazminine bu aşamada karar verilmesine yer bulunmamaktadır.
SONUÇ: Açıklanan nedenlerle; istinaf başvurusunun kabulüne, Van 3. İdare Mahkemesi'nin 09/11/2017 gün ve E:2016/2053, K:2017/2638 Sayılı kararının kaldırılmasına, dava konusu işlemin iptaline, davacının dava konusu işlem nedeniyle yoksun kaldığı parasal haklarının tazmini talebi hakkında karar verilmesine yer olmadığına, aşağıda dökümü yapılan 288,80-TL yargılama gideri ile yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi hükümleri uyarınca belirlenen 1.090,00-TL vekalet ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, artan posta avansının taraflara mahkemesince iadesine, bu kararın kesin olduğunun taraflara bildirilmesine, 04/10/2018 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.
AZLIK OYU:
Sağlık Bilimleri Üniversitesi Van Bölge Eğitim ve Araştırma Hastanesi Üroloji bölümünde uzman doktor olarak görev yapan davacının, 4924 Sayılı Kanun kapsamında sözleşmeli olarak istihdam edilmesi istemiyle yaptığı başvurunun reddine ilişkin 05/12/2016 tarih ve 929/E.14324 Sayılı işlemin iptali ile yoksun kaldığı parasal haklarının idareye başvuru tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte tarafına ödenmesi istemiyle açılmıştır.
3359 Sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanununun Ek 3. maddesinde; "İlgili mevzuata göre yurt içinde veya yurt dışında öğrenimlerini tamamlayarak tabip, uzman tabip ve yan dal uzmanlık eğitimini tamamlayarak uzman tabip unvanını kazananlar, her eğitimleri için ayrı ayrı olmak kaydı ile... Sağlık Bakanlığı veya Sağlık Bakanlığınca uygun görülen diğer kuruluşlarda Devlet memuru veya ilgililerin talebi halinde 10.07.2013 tarihli ve 4924 Sayılı Kanuna tabi sözleşmeli sağlık personeli olarak Devlet hizmeti yapmakla yükümlüdür." hükmüne yer verilmiştir.
Dava dosyasının incelenmesinden; Sağlık Bilimleri Üniversitesi Van Bölge Eğitim ve Araştırma Hastanesi'nde devlet hizmet yükümlüsü olarak Üroloji uzmanı olarak görev yapan davacının 4924 Sayılı Kanundan yararlanarak sözleşmeli personel statüsüne geçmek için yaptığı başvurunun, dava konusu işlem ile sözleşmeli statüye geçişlerin kura ile yapılacağından bahisle reddedilmesi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Olayda, yukarıda yer verilen 3359 Sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanununun Ek 3. maddesinde ilgililere Devlet hizmeti yükümlülüğünü, devlet memuru veya 4924 Sayılı Kanuna tabi sözleşmeli sağlık personeli olarak yapmak konusunda seçme hakkı tanınmış ve bu tercihlerini kullanmaları için herhangi bir süre ve şart öngörülmemiş olduğundan, dava konusu işlemin tesisine dayanak başvuru tarihinde Devlet hizmet yükümlüsü olduğu hususunda taraflar arasında ihtilaf olmadığı açık olan davacının, sözleşmeli hekim statüsüne geçmek istemiyle yaptığı başvurusunun reddine ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmamaktadır.
Öte yandan, hukuka aykırı olan dava konusu işlem nedeniyle davacının yoksun kaldığı maddi haklarının yasal faiziyle birlikte davacıya ödenmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, istinaf başvurusunun kabulüne, Van 3. İdare Mahkemesi'nin 09/11/2017 gün ve E:2016/2053, K:2017/2638 Sayılı kararının bozulmasına (kaldırılmasına), dava konusu işlemin yukarıda yer verilen gerekçe ile iptaline ve davacının mahrum kaldığı parasal hakların davalı idarece davacıya ödenmesine karar verilmesi gerektiği düşüncesiyle çoğunluk kararına katılmıyorum. (¤¤)