(3269 S. K. m. 5, 16, Ek m. 4) (Yaş Sınırı Nedeniyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden Ayrılan veya Ayrılacak Olan Uzman Erbaşların Milli Savunma Bakanlığı, MSB ANT Başkanlığı ve Türk Silahlı Kuvvetleri Kadrolarında Devlet Memuru Olarak İstihdamına Dair Yönetmelik m. 8)
İSTEMİN ÖZETİ: Ankara 14. İdare Mahkemesince verilen 28.05.2018 tarih ve E:2017/2788, K:2018/1069 Sayılı kararın; davalı idare tarafından, hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek kaldırılması ve davanın reddine karar verilmesi istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Savunma verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Ankara Bölge İdare Mahkemesi 11. İdari Dava Dairesince, dava dosyası incelenerek gereği görüşüldü:
KARAR: Dava; uzman çavuş olarak görev yapmakta iken yaş haddi nedeniyle sözleşmesi feshedilip sivil memur olarak atanan ve daha sonra bu görevi üzerinden emekli olan davacının, 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 6663 Sayılı Kanunla değişik hükümlerinden yararlandırılarak derece, kademe intibakı ile ek gösterge rakamının yeniden belirlenmesi istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin işlemin iptali ile bu işlem nedeniyle yoksun kalınan parasal hakların yasal faizi ile birlikte ödenmesine karar verilmesi istemiyle açılmıştır.
İdare Mahkemesince; davalı idare tarafından, 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 5. maddesi uyarınca davacının sivil memur olarak atandığı, sivil memur olarak görev yapmakta iken emekliye sevk edildiği, dolayısıyla uzman erbaşlık görevi üzerinden emekliye ayrılmadığı, bu sebeple de 3269 Sayılı Kanun'un ek 4. maddesinden faydalandırılamayacağı ileri sürülmekte ise de, uzman erbaş olarak görev yapan davacının sözleşmesinin yaş haddi nedeniyle feshedilmesi, emekli aylığına hak kazandığı tarihe kadar Devlet memuru olarak istihdam edilebilmesine imkan tanınması, yeni belirlenen ek gösterge rakamlarının yürürlük tarihinden sonra emekli olanlara uygulanmayacağına ilişkin Kanun'da bir düzenleme de bulunmaması karşısında, davacının uzman erbaşlık görevi üzerinden emekliye ayrılmadığından söz edilemeyeceği, bu durumda, davacının uzman erbaşlık görevi üzerinden emekliye ayrıldığı kabul edilerek, uzman erbaş olarak görev yaptığı süre ile 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 5. maddesi uyarınca atandığı sivil memurlukta geçen hizmet süresinin bir bütün olarak değerlendirilmesi akabinde, 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunu'na 6663 Sayılı Kanunla eklenen ek 4. maddeden yararlandırılarak derece, kademe ve ek gösterge rakamının yeniden belirlenmesi gerekirken aksi yönde tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline, davacının bu nedenle mahrum kaldığı parasal haklarının yasal faiziyle birlikte ödenmesine karar verilmiştir.
3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun işlem tarihinde yürürlükte bulunan 5. maddesinde; "Uzman erbaşlar; iki yıldan az, beş yıldan fazla olmamak şartıyla sözleşme yaparak göreve başlar ve Türkiye Cumhuriyeti Emekli Sandığı ile ilgilendirilirler. (Değişik ikinci cümle: 19.06.2010-6000/26 md.) Bunlardan;
a-) İstihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların,
b-) 12.04.1991 tarihli ve 3713 Sayılı Terörle Mücadele Kanunu kapsamında malul olanlardan istekleri, bilgi ve tecrübelerinin sınıfı için faydalı olması ve fiziki noksanlıklarını kapatabilmesi şartıyla mensup olduğu kuvvet komutanlığı, Jandarma Genel Komutanlığı veya Sahil Güvenlik Komutanlığı ile Genelkurmay Başkanlığınca uygun görülenlerden, istihdam edilecekleri kadronun sağlık niteliklerini taşıyanların, müteakip sözleşmeleri, bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak şartıyla azami kırkbeş yaşına girdikleri yıla kadar uzatılabilir. (Ek cümleler: 19.06.2010-6000/26 md.) Yaş sınırı nedeniyle Silahlı Kuvvetlerden ayrılacak olanlardan istekliler, merkezi yönetim bütçe kanunlarında yer alan sınırlamalara tabi olmaksızın, Milli Savunma Bakanlığı, MSB ANT Başkanlığı ve Türk Silahlı Kuvvetleri (Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı dahil) kadrolarında emekli aylığına hak kazandıkları tarihe kadar Devlet memuru olarak istihdam edilirler. Atama işlemleri yaş sınırının dolmasından önce tamamlanır ve atanılan görevin aylık ve diğer mali haklarına göreve başlanılan tarihten itibaren hak kazanılır. Bunların uzman erbaşlıkta geçen hizmet süreleri 02.02.2005 tarihli ve 5289 Sayılı Kanun hükümleri dikkate alınmak suretiyle, öğrenim durumlarına göre yükselebilecekleri tavanı aşmamak kaydıyla kazanılmış hak aylık derece ve kademelerinin tespitinde değerlendirilir. Bu fıkra uyarınca atama işlemine tabi tutulanlara 16. maddenin ikinci fıkrasında yer alan ikramiye ödenmez. Bu fıkranın uygulanmasına ilişkin usul ve esaslar yönetmelikle belirlenir." hükmüne yer verilmiştir.
Aynı Kanunun 16. maddesinde; "Uzman erbaşlara, göreve başlamış olmak kaydıyla sözleşmenin onaylandığı tarihten geçerli olarak Kanuna ekli Ek-1 Sayılı aylık gösterge tablosu üzerinden aylık verilir. (Ek cümle: 11.02.2014-6519/52 md.) Ayrıca, uzman erbaşlara dereceleri itibarıyla astsubaylar için belirlenmiş olan ek göstergelerin 5/6'sı uygulanır. (Ek cümle: 11.02.2014-6519/52 md.) Ancak, bunlara uygulanacak ek gösterge rakamı 3000'i geçemez. Uzman çavuşlar 10. derecenin birinci kademesinden; uzman onbaşılar ise, 11. derecenin birinci kademesinden giriş yaparlar. Uzman onbaşılıktan uzman çavuşluğa terfi edenlerin intibakları, bulundukları derece ve kademenin bir üst derecesinin aynı kademesine yapılır..." hükmüne, 6663 Sayılı Kanun'un 17. maddesiyle eklenen Ek 4. maddesinde ise; "Uzman erbaşlardan görevde bulundukları süre içerisinde iki yıl süreli yükseköğrenimi tamamlayanlara bir kademe, üç yıl süreli yükseköğrenimi tamamlayanlara iki kademe, dört veya daha uzun süreli yükseköğrenimi tamamlayanlara ise bir derece verilir. İki veya üç yıl süreli yükseköğrenimini tamamlayarak intibakları yapılmış olanların, görevde bulundukları süre içerisinde dört veya daha uzun süreli yükseköğrenimi tamamlamaları hâlinde intibak işlemleri bir defaya mahsus olmak üzere tekrar yapılır. Yükseköğrenimden dolayı bir defadan fazla yapılan intibak işlemlerinin toplamı bir dereceden fazla olamaz.
İki yıl veya daha uzun süreli yükseköğrenimi tamamladıktan sonra uzman erbaşlığa girenler hakkında da birinci fıkra hükümleri uygulanır.
Bu intibaklar, personelin mezuniyetine dair resmî belgeyi ibraz edip müracaatını yaptığı tarihten geçerli olarak yapılır. Ancak, bunlara geçmişe yönelik maaş ve maaş farkı ödenmez.
İntibak yoluyla yapılacak derece ve kademe ilerlemelerinin nasıl yapılacağı ve onay makamları Uzman Erbaş Yönetmeliğinde gösterilir.
Yükseköğrenim mezunu olmayan uzman erbaşlar, ikinci derecenin altıncı kademesine kadar ilerleyebilirler. Lise ve dengi okul öğrenim düzeyine sahip olanlardan ikinci derece için öngö-rülen üçüncü veya daha sonraki kademeleri kazanılmış hak aylığı olarak almış olup; üçüncü kademede en az bir yılını tamamlayan, sicil belgelerinin son altı yıllık sicil notu ortalaması sicil tam notunun yüzde doksanı ve daha yukarısı olan ve kademe ilerlemesi yapma şartlarını taşıyanlar, ekli (1) sayılı Cetvelin birinci derecesine yükseltilirler.
Uzman erbaş olarak görev yapmış olanlardan, bu görevleri üzerinden emekli, adi malullük, vazife malullüğü aylığı bağlanmış olanların veya uzman erbaşlık görevi esas alınarak dul ve yetim aylığı bağlanmış olanların aylıkları, uzman erbaşlık görevinin sona erdiği tarihteki en son öğrenim durumları ve bu madde esas alınarak ekli (1) sayılı Cetvele göre yeniden belirlenir. Aylıkların bu şekilde yeniden belirlenmesinden dolayı geçmişe yönelik aylık ve ikramiye farkı ödenmez." hükmüne yer verilmiştir.
Öte yandan; 19.04.2011 tarih ve 27910 Sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren "Yaş Sınırı Nedeniyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden Ayrılan veya Ayrılacak Olan Uzman Erbaşların Milli Savunma Bakanlığı, MSB ANT Başkanlığı ve Türk Silahlı Kuvvetleri Kadrolarında Devlet Memuru Olarak İstihdamına Dair Yönetmelik"'in 8. maddesinde; "(1) Yaş sınırı nedeniyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ayrılan ya da ayrılacak olan uzman erbaşlardan Devlet memurluğuna atananların uzman erbaşlıkta geçen hizmet süreleri 02.02.2005 tarihli ve 5289 Sayılı Memurlar ve Diğer Kamu Görevlilerine Bir Derece Verilmesi Hakkında Kanun hükümleri de dikkate alınmak suretiyle, öğrenim durumlarına göre yükselebilecekleri tavanı aşmamak kaydıyla kazanılmış hak aylık derece ve kademelerinin tespitinde değerlendirilir." düzenlemesine yer verilmiştir.
Dosyanın incelenmesinden; uzman çavuş olarak görev yapan davacının, 31.12.2015 tarihinde yaş haddinden sözleşmesinin feshedildiği ve yukarıda belirtilen mevzuat uyarınca sivil memurluğa atandığı, daha sonra bu davacıya görevi üzerinden 15.08.2016 tarihinden itibaren emekli aylığının bağlandığı, davacı tarafından, 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 6663 Sayılı Kanunla değişik hükümlerinden yararlandırılarak derece ve kademe intibakı ile ek gösterge rakamının yeniden belirlenmesi istemiyle yapılan başvurunun reddi üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Yukarıda yer verilen yasa hükümlerinden de görüleceği üzere, uzman erbaş olarak görev yapanların veya bu görevleri üzerinden emekliye ayrılanların, görevleri esnasında yükseköğrenim tamamlayanların intibaklarının yapılacağı, halihazırda bu görevde bulunanlardan yükseköğrenimi tamamlamayanlara ise gerekli şartların varlığı hâlinde 3269 Sayılı Kanuna ekli (I) sayılı cetvele göre derece veya kademe ilerlemesine tabi tutulacağı, sözleşmeli uzman erbaş olarak görev yapmakta iken 657 Sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi olarak sivil memurluğa geçenlere ilişkin olarak ise herhangi bir düzenlemeye yer verilmediği anlaşılmaktadır.
Diğer taraftan, Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde sözleşmeli uzman erbaş olarak görev yapanların 3269 Sayılı Kanuna tabi; sivil memurların ise 657 Sayılı Kanun hükümlerine tabi olduğu, sözleşmeli uzman erbaş olarak görev yapanlardan, yaş haddi nedeniyle sözleşmesi sona erdirilecek olanların talepleri halinde, emekliliğe hak kazanabilecekleri güne kadar 657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi olarak istihdam edilebilecekleri, sözleşmeli uzman erbaş olarak görev yapmakta iken yaş haddi nedeniyle sözleşmesi feshedilen ve istekleri üzerine 657 Sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi sivil memurluğa geçenlerin statülerinin değiştiğinin tartışmasız olduğu, dolayısıyla bu statü değişikliği mevcut iken aksine bir düzenleme yapılmadığı sürece, sivil memur olarak görev yapanlar ile bu sivil görevlerinden emekliye ayrılanların, daha önce bulundukları uzman erbaşlık görevlerinden dolayı, uzman erbaşlar için öngörülen düzenlemelerden yararlanmaları mümkün değildir.
Buna göre, 6663 Sayılı Kanunla 3269 Sayılı Kanuna eklenen 16. maddesinde yer verilen; "uzman erbaşlara dereceleri itibarıyla astsubaylar için belirlenmiş olan ek göstergelerin 5/6'sı uygulanır. Ancak, bunlara uygulanacak ek gösterge rakamı 3000'i geçemez." şeklindeki düzenleme ile Ek 4.maddesindeki intibak hükmünün, sözleşmeli uzman erbaş olarak görev yapanlar ile bu görevden emekli ayrılanlara ilişkin bulunduğu, uzman erbaş olarak görev yapmakta iken yaş haddi nedeniyle sözleşmesi feshedilip sivil memurluğa geçenlere ilişkin olarak her hangi bir düzenleme getirmediği açıktır.
Bu durumda, 657 Sayılı Kanuna tabi olarak çalışmaya başlayan ve sivil memurluğa geçmekle statüsü değişen davacının, 3269 Sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun 6663 Sayılı Kanunla değişik hükümleri uyarınca, derece-kademe ilerlemesine tabi tutularak, ek gösterge rakamının ulaşılan dereceye göre yeniden belirlenmesine olanak bulunmamaktadır.
SONUÇ: Açıklanan nedenlerle; davalı idarenin İSTİNAF BAŞVURUSUNUN KABULÜ ile Ankara 14. İdare Mahkemesi'nce verilen 28.05.2018 tarih ve E:2017/2788, K:2018/1069 Sayılı KARARIN KALDIRILMASINA, DAVANIN REDDİNE, yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına, davalı idarece istinaf aşamasında yapılan 52,00.-TL yargılama gideri ile Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca duruşmalı davalar için belirlenen 2.590.-TL vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalı idareye verilmesine, posta gideri avansından varsa artan miktarın davalı idareye iadesine, 28.01.2020 tarihinde oybirliğiyle ve 2577 Sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun değişik 45/6. maddesi uyarınca kesin olarak karar verildi. (¤¤)