İSTEMİN ÖZETİ: Ankara İl Jandarma Komutanlığı emrinde Jandarma Yüzbaşı olarak görev yapan davacı tarafından, rütbe terfi yaptırılmamasına yönelik 25.08.2017 tarih ve 26702250-1480-2108238/17Per.Ks. sayılı işlemin iptali istemiyle açılan davada; dosyada yer alan mevcut tüm bilgi belgeler ile2803 sayılı Kanunun 13. ve Subay Sicil Yönetmeliğinin 60.maddesinin değerlendirilmesinden, davacı hakkında 28.12.2017 tarihinde verilen tutukluluk kararının 31.05.2018 tarihinde kaldırıldığı görülmüş ise de davacı hakkında "Silahlı Terör Örgütüne Üye Olma" suçu kapsamında Ankara 14. Ağır Ceza Mahkemesi'nin E:2018/172 esasına kayden yürütülen yargılamanın halen devam ettiği görüldüğünden, davacının rütbe terfisinin yaptırılmamasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddi yönünde Ankara 9. İdare Mahkemesince verilen 17/04/2019 gün ve E:2017/3020, K:2019/803sayılı kararın; davacı vekili tarafından, müvekkilinin 926 sayılı Kanunun 38. Maddesinde belirtilen terfi şartlarını taşıdığı ileri sürülerek kaldırılması istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Savunma verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Ankara Bölge İdare Mahkemesi 3. İdari Dava Dairesince dava dosyası incelenerek gereği görüşüldü:
İstinaf istemine konu idare mahkemesi kararı usul ve hukuka uygun olup kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığından istinaf başvurusunun reddine; istinaf aşamasında yapılan ve aşağıda dökümü gösterilen 162,00-TL yargılama giderinin başvuruda bulunan üzerinde bırakılmasına; posta gideri avansından artan miktarın istinaf talebinde bulunan tarafa iadesine, 08/01/2020tarihinde oyçokluğuyla kesin olarak karar verildi.
AZLIK OYU
Dava dosyasının incelenmesinden;, davacının Ankara İl Jandarma Komutanlığı emrinde Jandarma Yüzbaşı olarak görev yaptığı, 30.08.2011 tarihinde Yüzbaşı rütbesine terfi ettiği,30.08.2017 tarihi itibariyle Yüzbaşı rütbesindeki 6 yıllık bekleme süresini doldurduğu, ancak 30.08.2017 tarihinden geçerli olarak terfileri gösteren J.Gen.K.lığının 25.08.2017 tarih ve 26702250-1480-2108238/ 17Per.Ks. sayılı işlemiyle rütbe terfisinin yaptırılmaması üzerine bu işlemin iptali istemiyle görülmekte olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Her ne kadar davalı idare tarafından, davacı hakkında FETÖ/PDY Silahlı terör örgütüne üyelik iddiasıyla Adana Cumhuriyet Başsavcılığı tarafından 24.10.2016 tarihinde Soruşturma No.:2016/46625 sayılı dosya üzerinden soruşturma yapıldığı gerekçesiyle davacının rütbe terfisinin yapılmadığının belirtildiği, davacı hakkında Silahlı Terör Örgütüne Üye olma suçundan Ankara Ağır Ceza Mahkemesinin 2018/172 esasına kayden kamu davası açıldığı, davacının 28.12.2017 tarihinde tutuklandığı,31.05.2018 tarihinde tahliye edildiği anlaşılmakta ise de;
İdari işlemin iptaline ilişkin davalar kural olarak davanın açıldığı tarihteki hukuki koşullara göre hükme bağlanır.
2803 sayılı Jandarma Teşkilat, Görev Ve Yetkileri Kanunu'nun "Personel, kaynakları ve uygulanacak mevzuat" başlıklı 13. maddesinde "Jandarma Hizmetleri Sınıfı personelinin her türlü özlük işlerinde, bu Kanunda hüküm bulunmayan hallerde, 14/7/1965 tarihli ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu uygulanır. (Değişik cümle:18/10/2018-7148/11 md.) Ancak, nasıp ve terfi, aylık ve diğer mali ve sosyal haklar bakımından statü ve rütbelerine göre 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri Personel Kanunu, ... ile 10/3/2011 tarihli ve 6191 sayılı Sözleşmeli Erbaş ve Er Kanununa tabi personel hakkındaki hükümler uygulanır. Jandarma Hizmetleri Sınıfı hariç olmak üzere Jandarma Genel Komutanlığının diğer hizmet sınıflarındaki kadrolarında bulunan Devlet memurları, Türk Silahlı Kuvvetleri kadrolarındaki emsallerinin yararlandığı mali ve sosyal haklardan aynı şekilde yararlanırlar..."hükmüne,
926 sayılı TSK Personel Kanunu'nun "Rütbe terfi şartları ve esasları" başlıklı 38.maddesinde "Rütbe terfi şartları aşağıda gösterilmiştir.
a) (Değişik: 11/2/2014-6519/28 md.) Bu Kanunun 54 üncü maddesinde belirtilen durumlar haricinde rütbeye mahsus bekleme süresini tamamlamış olmak,
b) (Değişik : 21/7/2000 - KHK - 607/6 md.; Aynen kabul: 10/5/2006-5497/5 md.) Rütbeye mahsus normal bekleme süresinin binbaşılarda üç, albaylarda iki yıllık, diğer rütbelerde üçte ikisi oranında, kıdem alanlar için fiili bekleme süresinin (albaylar hariç) binbaşılarda iki yıllık diğer rütbelerde üçte ikisi oranında yıllık sicili bulunmak,
c) Subay Meslek Programları Yönetmeliğinde gösterilen kıt'a hizmetlerini yapmış olmak,
d) Üst rütbe kadrosunda açık bulunmak,
e) General ve amiralliğe yükselecek albaylar için üst rütbe kadrosunda 49 uncu maddede yazılı oranlar içinde açık bulunmak.
(Değişik ikinci fıkra: 28/7/1998 - 4374/3 md.) Birinci fıkrada belirtilen şartlara haiz olan subayların
terfileri aşağıdaki esaslara göre yapılır..."hükmüne,
27.12.1998 tarih ve 23566 sayılı Resmi Gazete'de yayınlanarak yürürlüğe giren Subay Sicil Yönetmeliği'nin "Açığa çıkarılan, tutuklanan ve firar veya izin tecavüzünde bulunan subayların terfi usulleri" başlıklı 60. maddesinde "Rütbelerine ait bekleme süresi içinde açığa çıkarılanlar, tutuklananlar, kısa süreli kaçma ve izin süresini geçirme hariç olmak üzere firar veya izin tecavüzünde bulunanlar hakkında, bu durumları yokmuş gibi terfi ile ilgili hazırlıklar yürütülür.
Rütbe terfi sırasına giren: ...
b. Bunlardan:
(1) Tutuklu bulunan ya da tahliye edilmekle beraber soruşturması veya muhakemesi devam eden veya haklarında verilen hüküm henüz kesinleşmemiş bulunanların terfileri yapılmaz, yapılmış olanlar iptal edilir.
(2) Haklarında kovuşturmaya yer olmadığına, beraetine, muhakemenin men'ine, kamu davasının düşmesine, ortadan kaldırılmasına veya verilen cezanın teciline, tedbire veya para cezasına çevrilmesine karar verilmek suretiyle tutukluluk hâllerine son verilenler ile daha önce tutukluluk hâllerine son verilmekle beraber bilâhare haklarında yukarıda sayılan kararlardan biri veya kısa hapis cezası verilmiş ve hükmü kesinleşmiş olanların, terfi eden emsallerinin şartlarını haiz olmak kaydıyla kadro açığı şartı aranmadan bir üst rütbeye terfi işlemleri, bu Yönetmeliğin 41 nci maddesi esaslarına göre derhâl yapılır. Terfi edenlerin nasıpları, emsallerinin nasıp tarihine götürülür..." düzenlemesine, aynı yönetmeliğin 61. Maddesinde Subayların; kısa hapis cezası, tecil edilen, tedbire veya para cezasına çevrilen cezaları hariç olmak üzere:
a. Şahsî hürriyeti bağlayıcı cezaya mahkûmiyetleri hâlinde, infaz süresi de dikkate alınarak gözaltı, tutukluluk ve hükümlülükte geçen süreleri,
b. Açığı gerektiren bir suçtan mahkûmiyet hâlinde açıkta geçen süreleri,
c. Firar veya izin tecavüzünde bulundukları askerî mahkeme kararı ile sabit olanların firarda veya izin tecavüzünde geçen süreleri, kıdemlerinden düşülür." düzenlemesine yer verilmiştir.
Açıklanan bu hükümlere göre,926 sayılı Kanunun 38. Maddesinde belirtilen terfi şartlarını sağladığı anlaşılan davacının rütbe terfisinin yapılmaması için davacının 30.08.2017 tarihi itibariyle tutuklanmış veya açığa alınmış olması gerekmektedir. Davacı hakkında dava konusu işlem tarihi itibariyle FETÖ/PDY Silahlı terör örgütüne üyelik iddiasıyla soruşturma mevcut olmakla birlikte, bu tarih itibariyle davacının açığa alınmadığı veya tutuklanmadığı anlaşılmaktadır.
Davacı 28.12.2017 tarihinde tutuklanmış ise de, davacının bu tutukluluğu bundan sonraki rütbe terfi işleminde değerlendirmeye alınması gereken bir husustur.
Yukarıda açıklanan nedenlerle davacının 30.08.2017 tarihi itibariyle Yüzbaşı rütbesinden Binbaşı rütbesine terfi için ilgili kanun ve yönetmelikte öngörülen şartları sağladığı, dolayısıyla davacının Binbaşı rütbesine terfi ettirilmemesine ilişkin işlemin hukuka aykırı olduğu, davacının istinaf isteminin kabulü ile idare mahkemesi kararının kaldırılarak dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği düşüncesinde olduğumdan çoğunluk kararına katılmıyorum.08/01/2020 (¤¤)