(2577 S. K. m. 2) (375 S. KHK. Geç. m. 23, 24)
İSTEMİN ÖZETİ: Bitlis İli, Hizan İlçesi, Sağınlı Kamran İnan Yatılı Bölge Ortaokulu'nda personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesi kapsamında taşeron işçi sıfatıyla çalışan davacı tarafından, ilgili tebliğin 19. maddesi uyarınca geçici işçi statüsünde kadroya geçme istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin işleme yapılan itirazın reddine dair Hizan İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü'nün 07.03.2018 tarih ve E.4845054 Sayılı yazısı ile bildirilen işlemin iptali istemiyle açılan davada, davacının sözleşme bitim tarihinden önce 02.05.2017 tarihinde görevinden ayrıldığı, dolayısıyla davacının, ilgili Tebliğin 19. maddesindeki geçici işçi statüsünde kadroya geçiş için aranan başvuru şartlarından biri olan, '04/12/2017 tarihi itibarıyla devam edenlerden bu tarih itibarıyla çalışanlar ile 2017 yılı içerisinde 04/12/2017 tarihinden önce sona ermiş olanlarda sözleşmenin süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olma' şartını sağlamadığı anlaşılmış olup, başvurunun reddine ilişkin karara yapılan itirazın reddine dair Hizan İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü'nün 07.03.2018 tarih ve E.4845054 Sayılı yazısı ile bildirilen dava konusu işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine ilişkin Van 2. İdare Mahkemesi'nin 07/03/2019 gün ve E:2018/797, K:2019/336 Sayılı kararının; hukuka aykırı olduğu, 04.12.2017 tarihinden önce davacının sözleşmesinin idarece feshedildiği, ayrıca davacı ile aynı şekilde 04.12.2017 tarihinden önce sözleşmesi feshedilenlerden kadroya geçirilenlerin bulunduğu, bu durumun ise Anayasal bir ilke olan eşitlik ilkesinin ihlaline yol açtığı ileri sürülerek kaldırılması ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: İstinaf aşamasında savunma dilekçesi verilmemiştir
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Erzurum Bölge İdare Mahkemesi 1. İdari Dava Dairesi'nce işin gereği görüşüldü:
KARAR: Dava; Bitlis İli, Hizan İlçesi, Sağınlı Kamran İnan Yatılı Bölge Ortaokulu'nda personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesi kapsamında taşeron işçi sıfatıyla çalışan davacı tarafından, ilgili tebliğin 19. maddesi uyarınca geçici işçi statüsüne geçmek istemiyle yapılan başvurunun reddine ilişkin işleme yapılan itirazın reddine dair Hizan İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü'nün 07.03.2018 tarih ve E.4845054 Sayılı yazısı ile bildirilen işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
2577 Sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 2. maddesinde, idari dava türleri gösterilmiş ve iptal davaları, idari işlemler hakkında yetki, şekil, sebep, konu ve maksat yönlerinden biri ile hukuka aykırı olduklarından dolayı iptalleri için menfaatleri ihlal edilenler tarafından açılan davalar olarak tanımlanmıştır.
24/12/2017 tarih ve 30280696 Sayılı Resmî Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 696 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 127. maddesiyle ile 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen geçici 23. maddesinde; "5018 Sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında; ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 Sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar; a) 657 Sayılı Kanun'un 48. maddesinin (A) bendinin (1), (4), (5), (6), (7) ve (8) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak, b) Herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak kazanmamış olmak, c) Bu kapsamda çalıştırılmalarına ilişkin olarak açtıkları davalardan ve/veya icra takiplerinden feragat edeceğine dair yazılı beyanda bulunmak, ç) En son çalıştığı idare ile daha önce kamu kurum ve kuruluşlarında alt işveren işçisi olarak çalıştığı iş sözleşmelerinden dolayı bu madde ile tanınan haklar karşılığında herhangi bir hak ve alacak talebinde bulunmayacağını ve bu haklarından feragat ettiğine dair yazılı bir sulh sözleşmesi yapmayı kabul ettiğini yazılı olarak beyan etmek, kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurabilirler. Başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti, bu tespite itirazların karara bağlanması, şartları taşıyanların idarelerince belirlenen usul ve esaslara göre yapılacak yazılı ve/veya sözlü ya da uygulamalı sınava alınması, sınav sonuçlarına itirazların karara bağlanması ve sınavda başarılı olanların kadroya geçirilmesine ilişkin süreç bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde idarelerince sonuçlandırılır. Sınavlarda başarılı olanlar, varsa bu fıkranın (c) bendinde öngörülen davalardan feragat ettiklerini tevsik eden belgeyi ve/veya icra takibine konu alacaktan feragat ettiğine dair icra müdürlüğünden alınacak belgeyi ibraz etmek, bu fıkranın (ç) bendinde öngörülen sulh sözleşmesini ibraz etmek ve öngörülen şartları taşımaya devam etmek kaydıyla, sınav sonuçlarının kesinleşmesini müteakip, her bir sözleşme itibarıyla, yüklenicinin hakedişlerinin ödendiği bütçe, teşkilat ve birim/yerleşim yeri adına vize edilmiş sayılan sürekli işçi kadrolarına idarelerince topluca geçirilir. Bu fıkra kapsamında feragat edilen davalara veya takiplere ilişkin yargılama ve takip giderleri davacı veya takip eden üzerinde bırakılır ve taraflar lehine vekalet ücretine hükmolunmaz, hükmedilenler tahsil edilmez ve bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihe kadar tahsil edilenler ise iade edilmez. Bu fıkra kapsamında yapılacak sulh sözleşmelerinden damga vergisi alınmaz.
Birinci fıkra kapsamındaki idarelerin aynı fıkrada belirtilen bütçelerinden karşılanan ve onuncu fıkra hükümleri uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının yıl boyunca devam etme şartı hariç diğer tüm şartlarını taşıyan hizmet alımlarından; sözleşmeleri 4/12/2017 tarihi itibarıyla devam edenlerde bu tarih itibarıyla çalışanlar, sözleşmeleri bu tarih itibarıyla devam etmeyip 2017 yılında sona erenlerde ise sözleşme süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olanlar, birinci fıkrada öngörülen şartları taşımaları ve en son hizmet alım sözleşmelerinde öngörülen dönem ve çalışma süreleriyle sınırlı olmak kaydıyla, birinci fıkra hükümleri çerçevesinde geçici işçi pozisyonlarında istihdam edilmek üzere başvurabilirler. Bu maddenin diğer hükümleri bu fıkra kapsamındakiler için kıyasen uygulanır. ... " hükmüne, geçici 25. maddede; "Geçici 23. madde kapsamına giren hususlara ilişkin usul ve esaslar ile bu maddelerin uygulanmasında ortaya çıkacak tereddütleri giderecek idareler, Çalışma ve Sosyal Güvenlik Bakanlığı, İçişleri Bakanlığı ve Maliye Bakanlığınca müştereken belirlenir." hükmüne yer verilmiştir.
375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 25. maddesi uyarınca hazırlanan ve 01.01.2018 tarih ve 30288 Sayılı Resmi Gazetede yayımlananarak yürürlüğe giren Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel Çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici 24. Maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar'ın, "Tespit Komisyonu" başlıklı 8. maddesinde; "(1) Başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti ile bu tespite ilişkin itirazların karara bağlanması amacıyla kapsamdaki idarelerin bünyesinde, duyulacak ihtiyaca göre, bakanlık merkez teşkilatlarında ilgili bakanın, diğer idarelerin merkez teşkilatlarında üst yöneticinin, taşra teşkilatı il kuruluşlarında valinin, taşra teşkilatı bölge müdürlüklerinde ise bölge müdürünün onayı ile merkez teşkilatlarında üst yöneticinin yardımcısının, üniversitelerde genel sekreterin, taşra teşkilatlarında bölge veya il müdürünün başkanlığında en az üç kişiden oluşan tespit komisyonları teşkil edilir. Aynı usulle iki yedek üye de belirlenir. Gerekmesi halinde ilgili bakanın onayı ile farklı düzey ve şekilde tespit komisyonları oluşturulabilir.(2) Tespit komisyonu, üye tamsayısıyla toplanır ve oy çokluğu ile karar alır. ..." hükmüne, "Tespit komisyonu kararına itiraz ve süresi" başlıklı 11. maddesinin 2. fıkrasında ise "İtirazlar derhal incelemeyi yapan tespit komisyonuna intikal ettirilir. Talep, komisyonca değerlendirilerek öngörülen süre içerisinde karara bağlanır ve sonuç ilgilisine yazılı şekilde tebliğ edilir. İtiraz üzerine tespit komisyonunca verilen kararlar kesindir." hükmüne, "Geçici işçi pozisyonlarına geçiş" başlıklı 19. maddesinde, "(1) Bu Usul ve Esasların 3. maddesinde belirtilen idarelerin aynı maddede belirtilen bütçelerinden karşılanan ve personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımının “yıl boyunca devam etme şartı” hariç diğer tüm şartlarını taşıyan hizmet alım sözleşmelerinden; 4/12/2017 tarihi itibarıyla devam edenlerden bu tarih itibarıyla çalışanlar ile 2017 yılı içerisinde 4/12/2017 tarihinden önce sona ermiş olanlarda sözleşmenin süresinin sona erdiği tarihte çalışmış olanlar, bu Usul ve Esasların 5. maddesinde aranan şartları taşımaları ve en son hizmet alım sözleşmelerinde öngörülen dönem ve çalışma süreleriyle sınırlı olmak kaydıyla, geçici işçi pozisyonlarında istihdam edilmek üzere başvurabilirler. (2) Sürekli işçi kadrolarına atanacaklarda aranan şartlara ve bunların geçiş sürecine ilişkin hükümler geçici işçi olarak istihdam edilmek üzere başvuranlar hakkında da aynen uygulanır." hükmüne yer verilmiştir.
Dava dosyasının incelenmesinden; Bitlis İli, Hizan İlçesi, Sağınlı Kamran İnan Yatılı Bölge Ortaokulu'nda personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesi kapsamında taşeron işçi sıfatıyla çalışmakta iken, 02.05.2017 tarihinde işten ayrılan davacı tarafından, 11.01.2018 tarihinde ilgili Tebliğin 19. maddesi uyarınca geçici işçi statüsüne geçmek istemiyle başvuruda bulunulduğu, başvurunun, Bitlis İl Milli Eğitim Müdürlüğü tarafından yapılan değerlendirme neticesinde, davacının 2017 yılında imzalanan sözleşmeye göre çalışma süresi 6 ay 22 gün olmasına rağmen, sadece 01.03.2017-02.05.2017 tarihleri arasında 2 ay 1 gün çalışarak sözleşme süresinden önce 02.05.2017 tarihinde görevinden ayrıldığının tespiti üzerine, sözleşme süresinin bitim tarihinden önce sözleşmesi feshedilerek görevinden ayrıldığı için ilgili Tebliğin 19. maddesinde yer alan geçici işçi statüsüne geçirilme şartlarını sağlamadığı gerekçesiyle başvurusunun Valilik bünyesinde oluşturulan komisyon tarafından reddedildiği, davacı tarafından söz konusu karara karşı 21.02.2018 tarihli dilekçeyle itirazda bulunulduğu, yapılan itirazın komisyon tarafından reddedilmesine ilişkin kararın Hizan İlçe Milli Eğitim Müdürlüğü'nün 07.03.2018 tarih ve E.4845054 Sayılı yazısı ile davacıya bildirilmesi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Yukarıda metnine yer verilen mevzuat hükümlerinden, geçici işçi kadrosuna geçiş için başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti ile bu tespite ilişkin itirazların karara bağlanması amacıyla taşra teşkilatlarında bölge veya il müdürünün başkanlığında en az üç kişiden oluşan tespit komisyonu kurulacağı anlaşılmaktadır.
Uyuşmazlıkta ise davacı tarafından geçici işçi kadrosuna geçiş için yapılan başvuru sonucunda alınan kararın Bitlis İl Milli Eğitim Müdürü'nün başkanlığını yaptığı komisyon tarafından karara bağlandığı ancak bu karara karşı yapılan itirazın ise mevzuatta öngörüldüğü şekilde tespit komisyonunun üye tamsayısı ile yapacağı toplantıda görüşülmesi gerekirken üyelerinin bir kısmının katılımı ile karara bağlandığı görüldüğünden, itirazın reddine yönelik dava konusu işlemde şekil yönünden hukuka uygunluk bulunmamaktadır.
Öte yandan, dava konusu işlemin yukarıda aktarılan gerekçeyle iptal edilmiş olması davacının doğrudan geçici işçi kadrosuna geçirilmesi sonucunu doğurmayacak olup, davacının itirazının usulüne uygun şekilde toplanacak tespit komisyonu tarafından değerlendirildikten sonra yeniden bir karar verileceği de açıktır.
SONUÇ: Açıklanan nedenlerle; istinaf başvurusunun kabulüne, Van 2. İdare Mahkemesi'nin 07/03/2019 gün ve E:2018/797, K:2019/336 Sayılı kararının kaldırılmasına, dava konusu işlemin iptaline, aşağıda dökümü yapılan 426,40-TL yargılama giderinin davalı idareler üzerinde bırakılmasına, davacının adli yardım talebi kabul edildiğinden tahsil edilmeyen 426,40-TL giderin davalı idarelerden tahsili için Mahkemesince ilgili tahsil dairesine müzekkere yazılmasına, Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenen 1.700,00-TL vekalet ücretinin davalı idarelerden alınarak davacıya verilmesine, bu kararın kesin olduğunun taraflara bildirilmesine, 06/03/2020 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)