(2709 S. K. m. 128) (2547 S. K. m. 3, 31, 53)
İSTEMİN ÖZETİ: Bezmialem Vakıf Üniversitesi Sağlık Uygulamaları ve Araştırma Merkezi Radyosyon Onkolojisi Bölümünde Radyofizik Uzmanı olarak görev yapan davacının, kız öğrencilerin videolarını çekerek telefonunda bulundurmak, whatsapp profillerine bakarak mesaj atmak suretiyle, "görev sırasında amire hal ve hareketi ile saygısız davranmak, maiyetindeki personele, iş sahiplerine ve öğrencilere kötü muamelede bulunmak" fiilini işlediğinden bahisle Bezmialem Vakıf Üniversitesi İdari Personel Disiplin Yönergesinin 7.maddesinin (b) bendi uyarınca kınama cezası ile cezalandırılmasına ilişkin 19/04/2018 tarih ve 6347 Sayılı işlemin iptali istemiyle açılan davayı reddeden İstanbul 3. İdare Mahkemesi'nin 30/04/2019 gün ve E:2018/1398, K:2019/1072 Sayılı kararının; davacı tarafından, haksız ve hukuka aykırı olduğu, sınavda taşkınlık yapan bir öğrencinin aldığı disiplin cezası nedeniyle onu tahrik edenler tarafından CİMER'e yapılan haksız şikayet nedeniyle soruşturma başlatıldığı, iddia edilen eylemleri gerçekleştirmesinin mümkün olmadığı, bir çok başarısının bulunduğu, anılan yakınmaların sözlü olarak ufak bir uyarı ile geçiştirilebilecekken rencide edici bir şekilde kınama cezasının verildiği, usulüne uygun bir soruşturma yapılmadığı ileri sürülerek kaldırılması ve istinaf yoluyla işin esası hakkında yeniden karar verilmesi istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Mahkeme kararının hukuka uygun olduğu ve istinaf başvurusunun reddi gerektiği savunulmaktadır.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren İstanbul Bölge İdare Mahkemesi Yedinci İdare Dava Dairesi'nce, dava dosyası incelenerek gereği görüşüldü:
KARAR: Anayasanın 128. maddesinde, "Devletin, kamu iktisadi teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür. Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir. (Ek cümle: 07/05/2010-5982 S.K./12. md.) Ancak, malî ve sosyal haklara ilişkin toplu sözleşme hükümleri saklıdır..." düzenlemesine yer verilmiştir.
2547 Sayılı Yükseköğretim Kanunu'nun başlıklı 3. maddesinin (n) bendinde, öğretim görevlilerinin, yükseköğretim kuramlarında okutulan dersleri vermek, uygulama yapmak veya yaptırmakla yükümlü olan öğretim elemanları olduğu,.... yine anılan kanunun 31. maddesinde, "..öğretim görevlileri; üniversitelerde ve bağlı birimlerinde bu Kanun uyarınca atanmış öğretim üyesi bulunmayan dersler veya herhangi bir dersin özel bilgi ve uzmanlık isteyen konularının eğitim - öğretim ve uygulamaları için, kendi uzmanlık alanlarındaki çalışma ve eserleri ile tanınmış kişiler, süreli veya ders saati ücreti ile görevlendirilebilirler. Öğretim görevlileri, ilgili yönetim kurullarının görüşleri alınarak fakültelerde dekanların, rektörlüğe bağlı bölümlerde bölüm başkanlarının önerileri üzerine ve rektörün onayı ile öğretim üyesi, öğretim üye yardımcısı ve öğretim görevlisi kadrolarına atanabilirler veya kadro şartı aranmaksızın ders saati ücreti veya sözleşmeli olarak istihdam edilebilirler. Öğretim üyesi kadrolarına öğretim görevlileri en çok iki yıl süre ile atanabilirler; bu süre sonunda işgal ettikleri kadroya başvuran öğretim üyesi bulunmadığı ve görevlerine devamda yarar görüldüğü takdirde aynı usulle yeniden atanabilirler. Atanma süresi sonunda görevleri kendiliğinden sona erer. Bunların yeniden atanmaları mümkündür. Bu takdirde ilk atama usulü uygulanır. Konservatuvarlar ile meslek yüksekokullarına gerektiğinde sürekli olarak öğretim görevlisi atanabilir." düzenlemelerine yer verilmiştir.
Davaya konu işlemin tesis edildiği tarihte yürürlükte bulunan 2547 Sayılı Yükseköğretim Kanunu'nun "Disiplin Ve Ceza İşleri Genel Esaslar" başlığını taşıyan 53. maddesinde; " a. (Değişik: 2/12/2016 - 6764/26 md.) Yükseköğretim Kurulu Başkanı üst kuruluşlar, rektörler ve bağımsız vakıf meslek yüksekokulu müdürlerinin ve 53/Ç maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde yer alan fiillerle ilgili olarak öğretim elemanlarının; rektör, üniversitenin; bağımsız vakıf meslek yüksekokulu müdürü, bağımsız vakıf meslek yüksekokulunun; dekan, fakültenin; enstitü ve yüksekokul müdürleri, enstitü ve yüksekokulların; kadrosu bulunan uygulama araştırma merkezi ile bağımsız enstitü müdürleri, uygulama araştırma merkezi ile enstitünün; bu birimlerin genel sekreter veya sekreterleri de bağlı birim personelinin disiplin amirleridir. b. (Değişik: 2/12/2016 - 6764/26 md.) Devlet ve vakıf yükseköğretim kurumlarının öğretim elemanları, memur ve diğer personeline uygulanabilecek disiplin cezaları uyarma, kınama, aylıktan veya ücretten kesme, kademe ilerlemesinin durdurulması veya birden fazla ücretten kesme, üniversite öğretim mesleğinden çıkarma ve kamu görevinden çıkarma cezalarıdır." hükmü yer almıştır.
Bezmialem Vakıf Üniversitesi İdari Personel Disiplin Yönergesinin "amaç ve kapsam" başlıklı 1. maddesinde, bu yönergenin...akademik personel dışındaki idari personeli kapsayacağı, "dayanak" başlıklı 2. maddesinde, "bu yönerge (nin), 2547 Sayılı Yükseköğretim Kanunu, 4857 Sayılı İş kanunu ve 3389 Sayılı Sağlık Hizmetleri Temel Kanunu'na dayanılarak hazırlandığı, aynı yönergenin 7.maddesinin (b) bendinde ise; "Görev sırasında amire hal ve hareketi ile saygısız davranmak, maiyetindeki personele, iş sahiplerine ve öğrencilere kötü muamelede bulunmak" fiili kınama cezasını gerektiren fiil ve haller arasında sayılmıştır.
Dava dosyasının incelenmesinden; Bezmialem Vakıf Üniversitesi Sağlık Uygulamaları ve Araştırma Merkezi Radyasyon Onkolojisi Bölümünde Radyofizik Uzmanı olarak görev yapan davacının, derslerine katıldığı kız öğrencilerin videolarını çekerek telefonunda bulundurmak, whatsapp profillerine bakarak mesaj atmak suretiyle "görev sırasında amire hal ve hareketi ile saygısız davranmak, maiyetindeki personele, iş sahiplerine ve öğrencilere kötü muamelede bulunmak" fiilini işlediğinden bahisle İdari Personel Disiplin Yönergesinin 7.maddesinin (b) bendi uyarınca kınama cezası ile tecziyesine ilişkin 19/04/2018 tarih ve 6347 Sayılı işlemin iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Dosya kapsamında davacının davalı idarede hangi statüde çalıştığının anlaşılamaması üzerine Dairemizce; "1-Davacının davaya konu işlemin tesis edildiği tarihte üniversitede hangi statüde (2547 Sayılı yasanın 33/a, 50/d vb) istihdam edildiğinin sorulmasına ve bu hususta bilgi ve belgeye (atama onayları, sözleşmeler vs) dayalı ayrıntılı açıklama yapılmasının istenilmesine, 2- Davaya konu işlemin tesis edildiği tarihte davacının akademik herhangi bir statüsünün bulunup bulunmadığının sorulmasına ve bu hususta bilgi ve belgeye (atama onayları, sözleşmeler vs) dayalı ayrıntılı açıklama yapılmasının istenilmesine, 3-İdari personel kavramının hukuken neyi ifade ettiğinin sorulmasına (yasal dayanakları, atanma yöntemleri, hangi mevzuata tabi olarak çalıştırıldıkları, istihdam şekilleri vb belirtilmek suretiyle) ve bu hususta bilgi ve belgeye dayalı ayrıntılı açıklama yapılmasının istenilmesine, 4-Bezmialem Vakıf Üniversitesi İdari Personel Disiplin Yönergesinin Resmi Gazete'de yayımlanıp yayımlanmadığının sorulmasına ve bu hususta bilgi ve belgeye dayalı açıklama yapılmasının istenilmesine" şeklinde davalı idareye 03.06.2020 tarihli ara kararı çıkartılmıştır.
Söz konusu ara kararımıza davalı idarece verilen ve 30.06.2020 tarihinde dairemiz kayıtlarına giren yanıtta özetle " davacının üniversitelerinde tıbbi radyofizik uzmanı olarak görev yaptığı, akademik kadroda olmadığı, 4857 Sayılı İş Kanunu hükümlerine tabi olarak hastane idari kadrosunda görev yaptığı, ihtiyaca binaen üniversitenin Sağlık Hizmetleri Meslek Yüksekokulunda 2547 Sayılı yasanın 31. maddesi kapsamında sadece uzmanlık alanıyla ilgili olarak ders verdiği, anılan yönergenin ise kurum içi düzenleme olması nedeniyle Resmi Gazete'de yayımlanmadığı.." belirtilmiştir.
İdare mahkemesince işin esasına girilmek suretiyle davanın reddine karar verilmiş ise de; davacıya verilen disiplin cezasının 2547 Sayılı yasanın 31. maddesine dayanılarak tevdi edilen (uzmanlık alanıyla ilgili olarak verdiği ders) davacının (idari personel değil, öğretim görevliliği statüsü) akademik göreviyle ilintili olduğu dikkate alındığında, anılan fiilleri nedeniyle 2547 Sayılı yasa hükümlerine dayanılarak davacıya disiplin yaptırımının uygulanması gerekirken, Bezmialem Vakıf Üniversitesi İdari Personel Disiplin Yönergesi hükümlerine dayanılarak tesis edilen işlemde hukuka uygunluk görülmemiştir.
Bu bağlamda, yukarıda belirtili gerekçeyle davaya konu işlemin iptaline karar verilmesi gerekirken, mahkemesince davanın reddine karar verilmesi yerinde görülmemiş ve anılan kararın kaldırılması gerekmiştir.
SONUÇ: Açıklanan nedenlerle, davacının istinaf başvurusunun kabulüne, İstanbul 3. İdare Mahkemesi'nin 30/04/2019 gün ve E:2018/1398, K:2019/1072 Sayılı kararının kaldırılmasına, dava konusu işlemin iptaline, aşağıda dökümü yapılan 553,90-TL yargılama giderinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, artan posta avansının resen ilgilisine iadesine, kesin olarak (temyiz yolu kapalı), 01.07.2020 tarihinde esasta oybirliği, usulde oyçokluğuyla karar verildi.
AZLIK OYU: İşin esasına yönelik çoğunluk kararına katılmakla birlikte; akademik herhangi bir kadroda bulunmadığı açık olan davacıya verilen disiplin cezasının hukuksal denetiminin, 5521 Sayılı İş Mahkemeleri Kanunu'nun 1. maddesi uyarınca İş Mahkemelerine ait olduğu görüşüyle;
Saygıdeğer çoğunluğun oylarıyla makbuliyet kazanan karara "usul yönünden" katılmam mümkün olmamıştır. (¤¤)