İSTEMİN ÖZETİ: Kara Kuvvetleri Komutanlığı Balıkesir Kara Astsubay Meslek Yüksek Okulu öğrencisi olan davacının, MSB Üst Değerlendirme Komisyonunun 05/10/2017 günlü kararıyla güvenlik soruşturmasının olumsuz sonuçlanması nedeniyle, 06/10/2017 tarihinde Okuldan çıkarılmasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan davada, hukukun evrensel bir prensibi olan ceza sorumluluğunun şahsiliği ve hiç kimsenin başkasının fiilinden dolayı sorumlu tutulamayacağı prensibi göz önüne alındığında, ideolojik herhangi bir faaliyeti bulunmayan ve herhangi bir suçtan hüküm giymemiş olan davacının, bilgi notunda yer alan abisi hakkındaki değerlendirmeler nedeniyle güvenlik soruşturmasının olumsuz değerlendirilmek suretiyle Okuldan çıkarılmasına ilişkin dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar veren Balıkesir 1. İdare Mahkemesi'nin 12/06/2019 gün ve E:2018/1438, K:2019/784 sayılı kararının; ülkenin güvenliği ve savunulmasından sorumlu olan Türk Silahlı Kuvvetlerine alınacak personelin her türlü şüpheden uzak olarak ortaya konulmasının önem arzettiği, hal böyle iken idarenin takdir yetkisini davacıyı istihdam etmeme yönünde kullanmasında herhangi bir yanlışlık ve hukuka aykırılık bulunmadığı, TSK'nın temin edeceği kısıtlı kadrolar için başvuran binlerce aday içerisinden takdir hakkını en uygun adaydan yana kullandığı ve personeli bu hassasiyetle değerlendirdiği, 492 sayılı Harçlar Kanununun 13/j maddesine göre genel bütçeli idarelerin mahkeme ve icra harçlarından muaf olması nedeniyle, aleyhlerine yargılama giderleri kapsamında harç yönünden hüküm kurulmasının hukuka aykırı olduğu ileri sürülerek, esas ve yargılama giderleri yönünde istinaf yolu ile incelenerek kaldırılması istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Dava konusu işlemin suç ve cezaların şahsiliği ilkesi ile sebep unsuru yönünden hukuka aykırı olduğu, davacının güvenlik soruşturması ve arşiv araştırmasında yer alan hususlar ile ilgili herhangi bir olumsuz durumunun bulunmadığı, istinaf isteminin reddi gerektiği savunulmaktadır.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren İzmir Bölge İdare Mahkemesi 5.İdari Dava Dairesi'nce işin gereği görüşüldü:
İdare ve vergi mahkemeleri tarafından verilen kararların istinaf yolu ile incelenip kaldırılmaları, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanununun 45. maddesinin 2. fıkrasının göndermede bulunduğu aynı Kanunun 49. maddesinin 2. fıkrasında yazılı nedenlerin bulunmasına bağlıdır.
Balıkesir 1. İdare Mahkemesi'nin 12/06/2019 gün ve E:2018/1438, K:2019/784 sayılı kararının dayandığı gerekçe usul ve yasaya uygun olup, kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmamaktadır.
Açıklanan nedenlerle; istinaf başvurusunun reddine, aşağıda dökümü ve posta giderlerinden oluşan yapılan istinaf aşamasına ait 77,90-TL yargılama giderinin davalı idare üzerinde bırakılmasına, yatırılan posta ücretinin kullanılmayan kısmının Mahkemesince yatırana iadesine, bu kararın tebliğinden itibaren 30 gün içerisinde Danıştay'da temyiz yolu açık olmak üzere, 07/01/2020 gününde oyçokluğu ile karar verildi.
AZLIK OYU GEREKÇESİ
Dava, Kara Kuvvetleri Komutanlığı Balıkesir Kara Astsubay Meslek Yüksek Okulu öğrencisi olan davacının, MSB Üst Değerlendirme Komisyonunun 05/10/2017 günlü kararıyla güvenlik soruşturmasının olumsuz sonuçlanması nedeniyle, 06/10/2017 tarihinde okuldan çıkarılmasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılmıştır.
4752 sayılı Astsubay Meslek Yüksek Okulları Kanununun "Kaynak ve giriş şartları" başlıklı 29. maddesinde; "Astsubay meslek yüksek okullarının öğrenci kaynağı, lise ve dengi okul mezunlarıdır.
Yabancı ülke öğrencilerinin astsubay meslek yüksek okullarına kabul edilmeleri, yapılacak anlaşmalar veya Bakanlar Kurulu kararına göre yürütülür.
Astsubay meslek yüksek okullarına giriş koşulları, yabancı ülke öğrencilerinin seçimiyle ilgili esaslar ve kayıt kabul şartları ile ilgili hususlar yönetmelikle düzenlenir." hükmüne, "Disiplin ve okuldan çıkarılma" başlıklı 31. maddesinde ise; "Astsubay meslek yüksek okullarına alınan her öğrenciye bir disiplin notu verilir. Disiplin notundan hangi cezalar için ne kadar not düşüleceği yürürlüğe konulacak yönetmelikte belirtilir.
Astsubay meslek yüksek okullarında öğrenim gören öğrenciler aşağıdaki hallerde okuldan çıkarılırlar:
.....
f) Giriş koşullarını taşımadıkları öğrenim sırasında anlaşılanlar veya öğrenim süresi içinde bu niteliklerini kaybedenler." hükmüne yer verilmiştir.
16/10/2003 tarih ve 25261 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Astsubay Meslek Yüksek Okulları Yönetmeliği'nin "Giriş Şartları" başlıklı 44. maddesinde ise; "Astsubay meslek yüksek okullarına, ihtiyaç duyulması hâlinde aşağıdaki koşulları taşıyanlardan, yapılacak seçme sınavlarında başarılı olanlar alınır. Aşağıda belirtilen bu koşullar dışındaki diğer giriş koşulları, kuvvet özelliklerine göre her yıl Genelkurmay Başkanlığı, ilgili kuvvet komutanlığı, Jandarma Genel Komutanlığı veya Sahil Güvenlik Komutanlığınca belirlenir ve yayımlanır.
...
c) Kendisinin, annesinin, babasının, kardeşlerinin ve velisinin;
1) Tutum ve davranışları ile yasa dışı, siyasî, yıkıcı, irticaî, bölücü ideolojik görüşleri benimsememiş, bu gibi faaliyetlerde bulunmamış veya bu gibi faaliyetlere karışmamış olması,
2) Türk Silahlı Kuvvetlerinin manevî şahsiyetine gölge düşürmemiş ve askerliğin şeref ve haysiyeti ile bağdaşmayacak fiil ve hareketlerde bulunmamış olması,
3) Toplumca tasvip edilmeyen kazanç yollarında çalışmamış ve hâlen çalışmamakta olması,
4) Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, irtikap, iftira, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, cürüm tasnii, ırza geçmek, sarkıntılık, kız, kadın veya erkek kaçırmak, fuhşiyata tahrik, gayri tabii mukarenet, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile istimal ve istihlak kaçakçılığı hariç olmak üzere kaçakçılık, resmi ihale ve alım ve satımlara fesat karıştırma, devlet sırlarını açığa vurma suçlarından birinden mahkûmiyetinin bulunmaması,
5) Yapılacak arşiv araştırması ve resmî güvenlik soruşturması sonucunda şüpheli ya da sakıncalı hâllerinin bulunmaması," düzenlenmesi yer almıştır.
Dosyanın incelenmesinden, davacının Kara Kuvvetleri Komutanlığı Balıkesir Kara Astsubay Meslek Yüksek Okulu'nda 1. sınıf öğrencisi olarak eğitim almakta iken hakkında yapılan güvenlik soruşturmasında, "ABİSİ: Sözleşmeli Er olarak görev yapmaktayken 15 Temmuz 2016 tarihinde FETÖ/PDY tarafından gerçekleştirilen darbe girişimi sırasında sözleşmesinin feshedildiği (İlgili kurumlardan kesinlikle teyit edilmesi)." şeklindeki tespitlere ulaşılması üzerine güvenlik soruşturması olumsuz değerlendirilmek suretiyle dava konusu işlemin tesis edildiği, davalı idare tarafından dava konusu işleme gerekçe olarak başka herhangi bir bilgi ve belgenin dosyaya sunulmadığı, davacı tarafından ise işbu yargılamanın daha önceki bir safhasında verilen dilekçede abisinin 15 yaşındayken işlediği adi bir suç nedeniyle sözleşmesinin feshedildiğinin iddia edildiği, ancak davacının bu iddiasını ispatlayıcı veya tevsik edici herhangi bir belgeyi dosyaya ibraz etmediği anlaşılmaktadır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerine göre davacının kardeşi ile ilgili tespitlere dayanılarak güvenlik soruşturmasının olumsuz olarak değerlendirilebilmesi ve hakkında işlem tesis edilebilmesi mümkün ise de, olayda, davacının sözleşmeli er olduğu belirtilen abisinin sözleşmesinin fesih edilip edilmediğinin ve feshedilmiş ise de hangi sebeple feshedildiğinin dosyadaki bilgi ve belgelerden açık ve kesin olarak anlaşılamaması nedeniyle, bu hususun ara kararla araştırılması sonrasında karar verilmesi gerektiği oyuyla, çoğunluk kararına katılmamaktayım. (¤¤)