İSTEMİN ÖZETİ: Batman İdare Mahkemesi'nce verilen 11/10/2018 tarih ve E: 2018/481 K: 2018/752 sayılı kararın istinaf yoluyla incelenerek kaldırılması istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Savunma dilekçesi verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Gaziantep Bölge İdare Mahkemesi 5. İdari Dava Dairesi'nce 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesi uyarınca dava dosyası incelenerek işin gereği görüşüldü:
Dava, Batman İli, Sason Jandarma Komando Tabur Komutanlığı emrinde jandarma uzman çavuş olarak görev yapmakta olan davacı tarafından, amirin usulüne uygun verdiği emri yerine getirmemek fiilini işlediğinden bahisle eylemine uyan 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un 8/5-ç.4 maddesi uyarınca "24 ay süreyle brüt aylığından 1/3 oranında aylıktan kesme cezası" ile cezalandırılmasına ilişkin Batman Valiliği, İl Jandarma Komutanlığı Disiplin Kurulu'nun 12/04/2018 tarih ve K:2018/16 sayılı kararının iptali istemiyle açılmıştır.
İdare Mahkemesince; "... Bu durumda, dava konusu uyuşmazlık ile yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında çalışmakta olup, disiplin usulleri 7068 sayılı Kanun kapsamında yürütülen veterfileri 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olan personellerin ilgili mevzuat uyarınca uzun veyahut kısa süreli durdurma cezası gerektiren bir eylemde bulunmaları halinde verilecek "durdurma cezasının" aylıktan kesme cezası olarak uygulanacağının hüküm altına alındığı, ancak söz konusu hükmün yalnızca Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında görev yapmakta olup, terfileri 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olan personellere ilişkin olduğu dikkate alındığında, Batman İli, Sason Jandarma Komando Tabur Komutanlığı emrinde jandarma uzman çavuş olarak görev yapmakta olan ve terfisi 926 sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olmayan davacı hakkında ilgili hükmün uygulanamayacağı kanaatine varıldığından, davacının "amirin usulüne uygun verdiği emri yerine getirmemek" eylemine karşılık olarak anılan disiplin mevzuatı uyarınca "24 ay uzun süreli durdurma cezası" ile tecziyesi gerekmekte iken anılan cezanın 7068 sayılı Kanun'un 8/7-b maddesi uyarınca "brüt aylığından 1/3 oranında kesme" cezasına çevrilmesine ilişkin dava konusu işlemde mevzuata ve hukuka uyarlık görülmemiştir." gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.
7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un "Amaç" başlıklı 1. maddesinde; "Bu Kanunun amacı; Emniyet Genel Müdürlüğü, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı personeline ilişkin disiplinsizlik ve cezaları, disiplin amirlerini ve kurullarını, disiplin soruşturma usulü ile diğer ilgili hususları düzenlemektir." hükmüne, "Kapsam" başlıklı 2. maddesinde; "Bu Kanun; a) Emniyet Genel Müdürlüğü teşkilatında çalışan her sınıftan memurları, b) Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı teşkilatlarında görev yapan subay, astsubay, sözleşmeli subay, sözleşmeli astsubay, uzman jandarma, uzman erbaş, sözleşmeli erbaş ve sözleşmeli erler ile diğer sınıflardaki memurları, kapsar." hükmüne yer verilmiş, "Disiplin cezası verilecek fiiller" başlıklı 8. maddesinin, 8/5-ç.4 bendinde;" Amirin usulüne göre verdiği emri yerine getirmemek" yirmi dört ay uzun süreli durdurma cezasını gerektiren fiiller arasında sayılmış, aynı maddenin dava konusu işlemin sebebi olan eylem tarihi itibarıyla yürürlükte olan 7. fıkrasında ise; "Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında, terfileri 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olan personelin; a) Kısa süreli durdurma cezası verilmesini gerektiren hallerde brüt aylıklarının 1/5’i ila 1/4’ü, b) Uzun süreli durdurma cezası verilmesini gerektiren hallerde brüt aylıklarının 1/3’ü ila 1/2’si, kesilir." hükmü, aynı fıkranın 17/1/2019 tarih ve 7161 sayılı Kanun'un 64. maddesi ile değişik ve halen yürürlükte olan metninde "Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında, terfileri 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silâhlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 28/5/1988 tarihli ve 3466 sayılı Uzman Jandarma Kanunu, 18/3/1986 tarihli ve 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu ve 10/3/2011 tarihli ve 6191 sayılı Sözleşmeli Erbaş ve Er Kanunu hükümlerine tabi olan personelin; a) Kısa süreli durdurma cezası verilmesini gerektiren hallerde brüt aylıklarının 1/5’i ila 1/4’ü, b) Uzun süreli durdurma cezası verilmesini gerektiren hallerde brüt aylıklarının 1/3’ü ila 1/2’si, kesilir." hükmüne yer verilmiştir.
Davalı idare vekili tarafından, idarece tesis edilen işlemin hukuka uygun olduğu, idari işlemin unsurlarında herhangi bir eksiklik veya hata bulunmadığı, idare mahkemesi kararının usul ve yasaya aykırı olduğu ileri sürülerek idare mahkemesi kararının kaldırılması istenilmektedir.
Dosyanın incelenmesinden, Batman İli, Sason Jandarma Komando Tabur Komutanlığı emrinde jandarma uzman çavuş olarak görev yapmakta olan davacı hakkında, 04/01/2018 tarihinde, Sason Jandarma Komando Tabur Komutanlığı, 2. Bölük Komutanlığı, 2. Timinin Batman ili, Gercüş ilçesi, .... Bölgesinde operasyon görevinden dönüş sırasında tim komutan vekilinin "balistik başlığın takılması" emrine uymaması üzerine başlatılan soruşturma sonucunda düzenlenen 14/02/2018 tarihli soruşturma raporunda; Sason Jandarma Komando Tabur Komutanlığı emrinde görev yapan davacı hakkında 05/01/2018 tarihli tutanakta belirtilen olay göz önünde bulundurulduğunda ve alınan bilgi alma tutanakları incelendiğinde personelin 682 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 8/5-ç.4 maddesi gereğince amirin usulüne göre verdiği emri yerine getirmemek suçunu işlediği kanaatine varılarak 24 ay uzun süreli durdurma cezası tecziye edilmesi yönünde görüş bildirildiği, soruşturma raporunda belirtilen görüş doğrultusunda Batman İl Jandarma Disiplin Kurulu'nun 12/04/2018 tarih ve 2018/16 sayılı kararı ile 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un 8 ve 27. maddeleri gereğince davacının "Yirmi dört ay uzun süreli durdurma" cezası karşılığı, "Yirmi dört ay süre ile brüt aylığından 1/3 oranında aylıktan kesme cezası" ile cezalandırılmasına karar verilmesi üzerine, anılan işlemin iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Uyuşmazlıkta, Mahkemece özetle, 3269 Uzman Erbaş Kanunu'na tabi Jandarma Uzman Çavuş olan davacının, dava konusu işlemin sebebi olan eylem tarihinde yürürlükteki kademe ilerlemesi cezasının aylıktan kesme olarak uygulanmasına ilişkin 7068 sayılı Kanun'un 8/7-b maddesinde belirtilen 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na tabi olmadığından bahisle dava konusu işlemin iptaline karar verilmişse de, 17/1/2019 tarih ve 7161 sayılı Kanun'un 64. maddesi ile 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun da anılan kapsama alındığı, bu durumda davacı için lehe olduğu anlaşılan değişikliğin dava konusu işlemin hukuka uygunluğunun denetlenmesinde gözetilmesi gerektiği, öte yandan, anılan mahkeme kararının uygulanması halinde, aylıktan kesmeye ilişkin dava konusu işleme göre davacı için aleyhe sonuçların doğabileceği de açıktır.
Bu durumda, davacının 7068 sayılı Kanun'un 8/7-b maddesinde belirtilen 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na tabi olmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptali yönünde verilen kararda hukuka uyarlık görülmemekle birlikte, dava konusu disiplin cezasına ilişkin başkaca usule yönelik bir hukuka aykırılığın bulunup bulunmadığı ve fiilin sübuta erip ermediği yönünden bir değerlendirme yapılarak yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın mahkemesine iadesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, istinaf başvurusunun KABULÜ ile istinafa konu mahkeme kararının KALDIRILMASINA, dava dosyasının 2577 sayılı Kanun'un 45. maddesinin 5. fıkrası uyarınca yeniden bir karar verilmek üzere mahkemesine GÖNDERİLMESİNE, mahkemesince yeniden bir karar verileceğinden bu aşamada yargılama giderleri yönünden hüküm kurulmasına yer olmadığına, 12/03/2020 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi. (¤¤)