(2709 S. K. m. 125) (657 S. K. Ek m. 33) (926 S. K. Ek m. 17) (6756 S. K. m. 106, 107) (2577 S. K. m. 45)
İSTEMİN ÖZETİ: Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kulak Burun Boğaz Kliniğinde asistan doktor olarak görev yapan davacının, 6756 sayılı Kanun uyarınca Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı eğitim hastanesinin Sağlık Bilimleri Üniversitesi'ne devri sonrasında tuttuğu ve istirahat kullandırılmadığı nöbetlerin ücretlerinin ödenmesi talebiyle Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğüne yaptığı başvurunun zımnen reddine ilişkin işlemin hukuka aykırı olduğu, Maliye Bakanlığı'nın 06/12/2016 tarih ve 9841 sayılı görüş yazısında aylıklarını önceden 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Kanuna göre almakta olanlara, 657 sayılı Kanunun Ek 33. maddesi uyarınca ödeme yapılması gerektiğinin belirtildiği ileri sürülerek iptali ve ek nöbet ücretlerinin ödenmesi istemiyle açılan davada; devredilen personelin aylık ve diğer mali haklarının tespitine yönelik 06/12/2016 tarihli Maliye Bakanlığı görüş yazısında da devredilen personelden aylıklarını 926 sayılı Kanununa göre almakta olanlara 657 sayılı Kanunun ek 33. maddesi uyarınca ödeme yapılacağı açıkça belirtildiğinden ve 6756 sayılı Kanun uyarınca Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı yükseköğretim birimleri her türlü hak ve yükümlülükleri, alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri, taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte, Sağlık Bilimleri Üniversitesine devredildiği ve devredilen personele devir tarihinden sonra yapılması gereken aylık veya ücret ödemeleri yeni kurumları tarafından yapılacağı düzenlemeleri dikkate alındığında, ödenmeyen nöbet ücretlerinin davalı idarece ödenmesi gerektiği, öte yandan davalı idarece davacıya sağlık hizmetleri tazminatı ödemesi yapıldığı gerekçesiyle ek nöbet ücreti ödemesi yapılamayacağı iddia edilmiş ise de 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunun Ek 17. maddesinin Ç bendinde bu fıkraya göre yapılacak ödeme, ilgili mevzuatı uyarınca ödenmekte olan zam, tazminat, ödenek, döner sermaye ödemesi, ikramiye, ücret ve her ne ad altında olursa olsun yapılan benzeri ödemelerin hesabında dikkate alınmaz düzenlemesi ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun Ek 33. maddesindeki ödemeden 4/11/1981 tarihli ve 2547 sayılı Yükseköğetim Kanunun 50 nci maddesinin (e) bendi kapsamında bulunanların yararlanacağına ilişkin açık düzenleme dikkate alındığında, davacının istirahat kullandırılmadığı nöbet görevlerine ilişkin ödemelere hak kazandığı sonucuna ulaşıldığı, bu durumda, asistan doktor olarak Sağlık Bilimleri Üniversitesine bağlı yükseköğretim biriminde yer alan kadronun mali haklarından yararlandırılmamasının aynı kadro veya pozisyonlarda bulunan kamu görevlileri arasında ayrım (eşitsizlik) yaratacağı açık olduğundan, tuttuğu nöbet dolayısıyla 657 sayılı Yasanın Ek 33. maddesi kapsamında nöbet ücretine hak kazanan davacıya, nöbet ücreti ödenmesi istemiyle yaptığı başvurunun zımnen reddine dair işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı gerekçesiyle dava konusu işlemin iptali ve davacının yoksun kaldığı ek nöbet ücretinin hesaplanarak davacıya ödenmesi yönünde Ankara 4. İdare Mahkemesi'nce verilen 21/02/2019 gün ve E:2017/2759, K:2019/328 sayılı kararın; davalı idare vekilince, usule ilişkin olarak hasım mevkiinden çıkarılmaları gerektiği, esasa ilişkin olarak ise 926 sayılı Kanuna tabi olarak görev yapan ve Sağlık Hizmeti Tazminatı alan hekimlere sağlık hizmeti tazminatı cetveli içerisinde nöbet katsayısı bulunduğundan nöbet ücreti ödemesi yapılamayacağı, dava konusu hukuka uygun olduğu ileri sürülerek kaldırılması istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: İstinaf dilekçesine karşı cevap verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Hüküm veren Ankara Bölge İdare Mahkemesi 4. İdari Dava Dairesince 2577 sayılı Kanunun 45. maddesi uyarınca dava dosyası incelenerek işin gereği görüşülüp düşünüldü:
İstinaf başvurusuna konu edilen mahkeme kararı usul ve esas yönünden hukuka uygun olup kaldırılmasını gerektiren bir neden bulunmadığından, 2577 sayılı Yasanın 45/3. maddesi uyarınca istinaf başvurusunun reddine, istinaf aşamasında yapılan yargılama giderlerinin başvuruda bulunan üzerinde bırakılmasına ve posta gideri avansından artan miktarın Hukuk Muhakemeleri Kanunu'nun 333. maddesi uyarınca istinaf başvurusunda bulunana iadesine, 2577 sayılı Yasanın 45. maddesinin 6. fıkrası gereğince diğer kanun yolları kapalı ve kesin olmak üzere, 12/12/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
NOT: KONUNUN ÖNEMİ GEREĞİ YEREL MAHKEME İLAMINI AŞAĞIDA YAYIMLIYORUZ.
T.C.
ANKARA
4. İDARE MAHKEMESİ
ESAS NO: 2017/2759
KARAR NO: 2019/328
DAVANIN ÖZETİ: Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kulak Burun Boğaz Kliniğinde asistan doktor olarak görev yapan davacının, 6756 sayılı Kanun uyarınca Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı eğitim hastanesinin Sağlık Bilimleri Üniversitesi'ne devri sonrasında tuttuğu ve istirahat kullandırılmadığı nöbetlerin ücretlerinin ödenmesi talebiyle Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğüne yaptığı başvurunun zımnen reddine ilişkin işlemin hukuka aykırı olduğu, Maliye Bakanlığı'nın 06/12/2016 tarih ve 9841 sayılı görüş yazısında aylıklarını önceden 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Kanuna göre almakta olanlara 657 sayılı Kanunun Ek 33. Maddesi uyarınca ödeme yapılması gerektiğinin belirtildiği ileri sürülerek iptali ve ek nöbet ücretlerinin ödenmesi istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Usule ilişkin olarak hasım mevkiinden çıkarılmaları gerektiği, esasa ilişkin olarak ise 926 sayılı Kanuna tabi olarak görev yapan ve Sağlık Hizmeti Tazminatı alan hekimlere sağlık hizmeti tazminatı cetveli içerisinde nöbet katsayısı bulunduğundan nöbet ücreti ödemesi yapılamayacağı ileri sürülerek davanın reddi gerektiği savunulmaktadır.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Ankara 4. İdare Mahkemesince, davalı idarenin usule ilişkin itirazı yerinde görülmediğinden dava dosyası incelenerek işin gereği görüşüldü:
Dava, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kulak Burun Boğaz Kliniğinde asistan doktor olarak görev yapan davacının, 6756 sayılı Kanun uyarınca Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı eğitim hastanesinin Sağlık Bilimleri Üniversitesi'ne devri sonrasında tuttuğu ve istirahat kullandırılmadığı nöbetlerin ücretlerinin ödenmesi talebiyle Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğüne yaptığı başvurunun zımnen reddine ilişkin işlemin iptali ve ek nöbet ücretlerinin ödenmesi istemiyle açılmıştır.
6756 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Bazı Tedbirler Alınması ve Milli Savunma Üniversitesi Kurulması ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesi Hakkında Kanunun 106. Maddesinde "Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı eğitim hastaneleri ve Türk Silahlı Kuvvetleri Rehabilitasyon ve Bakım Merkezi ile asker hastaneleri, dispanser ve benzeri sağlık hizmet birimleri ile Jandarma Genel Komutanlığına ait sağlık kuruluşları her türlü hak ve yükümlülükleri, alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri, taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte, Sağlık Bakanlığına devredilir ve bunlara tahsisli taşınmazlar Bakanlığa tahsis edilir. Devredilen sağlık kuruluşlarından müstakil olanların taşınmazları müştemilatı ile birlikte ve bütün olarak tahsis edilir; başka hizmet birimleri ile aynı yerleşke içerisinde bulunanlardan ifrazı mümkün olanların ifrazı ve tahsisi yapılır.
(2) Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı yükseköğretim birimleri her türlü hak ve yükümlülükleri, alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri, taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte, Sağlık Bilimleri Üniversitesine devredilir ve bunlara tahsisli taşınmazlar Üniversiteye tahsis edilir. Sağlık Bilimleri Üniversitesi, devirden önce Gülhane Askeri Tıp Akademisi bünyesinde yürütülmekte olan Kimyasal, Biyolojik, Radyolojik ve Nükleer tehditlere karşı savunma, Hava ve Uzay Hekimliği, Sualtı Hekimliği, Harp Cerrahisi gibi özellikli askeri sağlık hizmetleri alanlarına yönelik hizmet, eğitim, araştırma ve danışmanlık faaliyetlerini de yürütmekle görevlidir." düzenlemesine yer verilmiştir.
Devredilecek personel başlıklı 107'inci maddesinin üçüncü fıkrasının c bendinde "Devredilen personelden; c) Aylıklarını 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununa göre alanlara, aylık ve mali hakları (ek ödeme veya sağlık hizmetleri tazminatı dahil), rütbe ve kıdemleri ile devredildiği tarihteki aylık ve mali hak unsurları (tayın bedeli ve fiilen çalışma karşılığı yapılan ödemeler hariç) esas alınarak aynı şekilde ödenir. Bu şekilde almakta oldukları aylık ve mali hakları toplam net tutarının, devir sonrası yeni kadrolarına bağlı olarak alabilecekleri aylık ve mali hakları toplamı ile atanmış oldukları yeni kadro unvanı esas alınmak suretiyle hesaplanan döner sermaye ek ödemesi toplamının net tutarından az olması halinde aradaki fark tutarı, herhangi bir vergi ve kesintiye tabi tutulmaksızın ayrıca tazminat olarak ödenir. Bunların, subaylarda kıdemli albay, astsubaylarda ise iki kademeli kıdemli başçavuş rütbesini geçmemek ve general ve amiraller bulundukları rütbede kalmak üzere rütbe, terfi ve kıdemlilik işlemleri ile yaş haddi ve kadrosuzluk tazminatı da dahil emeklilik işlemleri, görev yaptıkları kurum tarafından 926 sayılı Kanun hükümlerine göre yapılır. Ancak bunlar, istekleri halinde atanmış oldukları kadronun mali ve sosyal haklarından yararlanmak kaydıyla memurlar için belirlenen yaş haddine kadar çalışmaya devam edebilirler. Bu bent kapsamında bulunan personel hakkında 4/1/1961 tarihli ve 209 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi ile 31/5/2006 tarihli ve 5510 sayılı Kanunun ek 3 üncü maddesi uygulanmaz. Devredilen personele 926 sayılı Kanunun ek 17 nci maddesinin (Ç) fıkrası uyarınca yapılacak sağlık hizmetleri tazminatı ödemelerine ilişkin esas ve usulleri belirlemeye, anılan fıkrada belirtilen hükümler çerçevesinde Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Sağlık Bakanlığı yetkilidir." hükmüne 11. Fıkrasında ise "Devredilen personele devir tarihinden sonra yapılması gereken aylık veya ücret ödemeleri yeni kurumları tarafından yapılır ve bu ödemeler hakkında kurumlar arasında herhangi bir hesaplaşma yapılmaz" düzenlemesine yer verilmiştir.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu'nun ek 33. maddesinde, "Yataklı tedavi kurumları, seyyar hastaneler, ağız ve diş sağlığı merkezleri, aile sağlığı merkezleri, toplum sağlığı merkezleri ve 112 Acil sağlık hizmetlerinde haftalık çalışma süresi dışında normal, acil veya branş nöbeti tutarak, bu nöbet karşılığında kurumunca izin kullanılmasına müsaade edilmeyen memurlar ile sözleşmeli personele, izin suretiyle karşılanamayan her bir nöbet saati için (nöbet süresi kesintisiz altı saatten az olmamak üzere), aşağıda gösterilen gösterge rakamlarının aylık katsayılı ile çarpılması sonucu hesaplanacak tutarda nöbet ücreti ödenir. (Ek cümle: 2/1/2014 – 654/10 md.) ücret yoğun bakım, acil servis ve 112 acil sağlık hizmetleride tutulan söz konusu nöbetler için yüzde elli oranında artırımlı ödenir. Ancak ayda aile sağlığı ve toplum sağlığı merkezlerinde 60 saatten, diğer yerlerde ve hiçbir şekilde 130 saatten fazlası için ödeme yapılamaz. Bu ücret damga vergisi hariç herhangi bir vergi ve kesintiye tabi tutulmaz. Bu madde hükmü, üniversitelerin yataklı tedavi kurumlarında çalışan ve 4/11/1981 tarihli ve 2547 sayılı Yükseköğretim Kanunun 50 nci maddesinin (e) bendi kapsamında bulunanalar ile yataklı tedavi kurumlarında çalışan ve 11/4/1928 tarihli ve 1219 sayılı Kanunun ek 14 üncü maddesinin dördüncü fıkrası kapsamında bulunanlar hakkında da uygulanır. İcap nöbeti tutan ve bu nöbet karşılığında kurumunca izin kullanmasına müsaade edilmeyen memurlar ile sözleşmeli personele, izin suretiyle karşılanamayan her bir icap nöbeti saati için, icap nöbeti süresi kesintisiz 12 saatten az olmamak üzere, yukarıda nöbet ücreti için belirlenen ücretin yüzde 40'ı tutarında icap nöbet ücreti ödenir. Bu şekilde ücretlendirilebilecek toplam icap nöbeti süresi aylık 120 saati geçemez. Bu madde uyarınca yapılacak ödemeler, döner sermayesi bulunan kurumlarda döner sermaye bütçesinde karşılanır." düzenlemesine yer verilmiştir.
926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunun Ek 17. Maddesinin Ç bendinde "Türk Silahlı Kuvvetleri kadrolarında bulunan ve aşağıda rütbeleri belirtilen personelden öğretim üyesi tabip, öğretim üyesi diş tabibi, uzman tabip, uzman diş tabibi, tabip, diş tabibi ve tıpta uzmanlık mevzuatında belirtilen dallarda bu mevzuat hükümlerine göre uzman olanlara hizalarında gösterilen oranları geçmemek üzere orgeneral aylığının (ek gösterge dahil) brüt tutarı ile çarpımı sonucu bulunan miktarda sağlık hizmetleri tazminatı ayrıca ödenir.
Öğretim üyesi tabip ve öğretim üyesi diş tabipleri için rütbe ve dereceleri itibarıyla belirlenmiş olan sağlık hizmetleri tazminatı oranları, 100 puan artırılmak suretiyle uygulanır.
Türk Silahlı Kuvvetleri kadrolarında görevli sivil öğretim üyesi tabiplere ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi olarak görev yapan uzman tabip, uzman diş tabibi, tabip ve diş tabiplerine aşağıda belirtilen oranları geçmemek üzere en yüksek devlet memuru aylığının (ek gösterge dahil) brüt tutarı ile çarpımı sonucu bulunan miktarda sağlık hizmetleri tazminatı ayrıca ödenir. (Ek cümleler: 22/1/2015 - 6586/61 md.; Değişik ikinci, üçüncü ve dördüncü cümleler: 2/1/2017-KHK-681/45 md.; Aynen kabul: 1/2/2018-7073/45 md.) Milli Savunma Bakanlığı, Genelkurmay Başkanlığı, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığına ait kadrolarda ihtiyaç duyulması halinde Sağlık Bakanlığına bağlı sağlık kurum ve kuruluşlarında veya üniversite hastanelerinde görevli öğretim üyeleri ile diğer sağlık personeli, Sağlık Bakanlığı veya Yükseköğretim Kurulu tarafından görevlendirilebilir. Bu şekilde görevlendirilen öğretim üyesi, uzman tabip, uzman diş tabibi, tabip ve diş tabiplerine de döner sermaye ödemeleri dikkate alınmak suretiyle sağlık hizmetleri tazminatı ödenir. Görevlendirileceklere ödenecek sağlık hizmetleri tazminatına ilişkin hususlar aşağıda belirtilen usul ve esaslar çerçevesinde ayrıca belirlenir.
Sağlık hizmetleri tazminatının oranları ile usul ve esasları, personelin rütbesi, unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, görev yeri ve özellikleri, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamaları ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak Genelkurmay Başkanlığı ve Maliye Bakanlığının görüşleri alınarak Milli Savunma Bakanlığınca belirlenir.
Sağlık hizmetleri tazminatından yararlanan personele, (…) (1) 17/11/1983 tarihli ve 2957 sayılı Kanunun 6 ncı maddesi, 10/6/1985 tarihli ve 3225 sayılı Kanunun 14 üncü maddesi ve 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 9 uncu maddesi hükümlerine göre ödeme yapılmaz.
Bu fıkraya göre yapılacak ödeme, ilgili mevzuatı uyarınca ödenmekte olan zam, tazminat, ödenek, döner sermaye ödemesi, ikramiye, ücret ve her ne ad altında olursa olsun yapılan benzeri ödemelerin hesabında dikkate alınmaz.
D) Bu maddede belirtilen tazminatlar aylıklarla birlikte ödenir ve damga vergisi hariç herhangi bir vergiye tabi değildir. (Ç) fıkrası hariç sözkonusu tazminatların hakedilmesinde ve ödenmesinde aylıklara ilişkin hükümler uygulanır. " düzenlemesine yer verilmiştir.
Dava dosyasının incelenmesinden; davacının TSK bünyesinde 926 sayılı TSK personel Kanununa tabi olarak tabip üstteğmen rütbesi ile Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kulak Burun Boğaz Anabilim Dalı Başkanlığı'nda uzmanlık öğrencisi olarak görev yapmakta iken 6756 sayılı Kanun uyarınca kadrosunun Sağlık Bilimleri Üniversitesine devredilmesi sonrasında Ankara Gülhane Tıp Fakültesi Kulak Burun Boğaz Kliniğinde uzmanlık öğrencisi olarak görev yaptığı, görev yaptığı birimde tuttuğu nöbetlerine ilişkin tarafına nöbet istirahat kullandırılmadığı ve ek nöbet ücreti ödenmesi yapılmadığı gerekçesiyle eksik nöbet ücretlerinin ödenmesi istemiyle 05/06/2017 tarihinde Sağlık Bilimleri Üniversitesi Rektörlüğüne yaptığı başvurunun zımnen reddi üzerine bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Bakılan uyuşmazlıkta devredilen personelin aylık ve diğer mali haklarının tespitine yönelik 06/12/2016 tarihli Maliye Bakanlığı görüş yazısında da devredilen personelden aylıklarını 926 sayılı Kanununa göre almakta olanlara 657 sayılı Kanunun ek 33. Maddesi uyarınca ödeme yapılacağı açıkça belirtildiğinden ve 6756 sayılı Kanun uyarınca Gülhane Askeri Tıp Akademisine bağlı yükseköğretim birimleri her türlü hak ve yükümlülükleri, alacak ve borçları, sözleşme ve taahhütleri, taşınırları ve taşıtlarıyla birlikte, Sağlık Bilimleri Üniversitesine devredildiği ve devredilen personele devir tarihinden sonra yapılması gereken aylık veya ücret ödemeleri yeni kurumları tarafından yapılacağı düzenlemeleri dikkate alındığında ödenmeyen nöbet ücretlerinin davalı idarece ödenmesi gerekmektedir.
Öte yandan davalı idarece davacıya sağlık hizmetleri tazminatı ödemesi yapıldığı gerekçesiyle ek nöbet ücreti ödemesi yapılamayacağı iddia edilmiş ise de 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunun Ek 17. maddesinin Ç bendinde bu fıkraya göre yapılacak ödeme, ilgili mevzuatı uyarınca ödenmekte olan zam, tazminat, ödenek, döner sermaye ödemesi, ikramiye, ücret ve her ne ad altında olursa olsun yapılan benzeri ödemelerin hesabında dikkate alınmaz düzenlemesi ile 657 sayılı Devlet Memurları Kanunun Ek 33. maddesindeki ödemeden 4/11/1981 tarihli ve 2547 sayılı Yükseköğetim Kanunun 50 nci maddesinin (e) bendi kapsamında bulunanların yararlanacağına ilişkin açık düzenleme dikkate alındığında davacının istirahat kullandırılmadığı nöbet görevlerine ilişkin ödemelere hak kazandığı sonucuna ulaşılmaktadır.
Bu durumda, asistan doktor olarak Sağlık Bilimleri Üniversitesine bağlı yükseköğretim biriminde yer alan kadronun mali haklarından yararlandırılmamasının aynı kadro veya pozisyonlarda bulunan kamu görevlileri arasında ayrım (eşitsizlik) yaratacağı açık olduğundan, tuttuğu nöbet dolayısıyla 657 sayılı Yasanın Ek 33. maddesi kapsamında nöbet ücretine hak kazanan davacıya, nöbet ücreti ödenmesi istemiyle yaptığı başvurunun zımnen reddine dair işlemde hukuka uygunluk bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Bu durumda hukuka aykırılığı yargı kararı ile saptanan işlem nedeniyle davacının yoksun kaldığı nöbet ücretinin tazmini Anayasa'nın 125. maddesi gereğidir.
Açıklanan nedenlerle, dava konusu işlemin iptaline, davacının yoksun kaldığı ek nöbet ücretinin hesaplanarak davacıya ödenmesine aşağıda dökümü yapılan 124,40 TL yargılama gideri ile Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenen 1.362,00 TL avukatlık ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine, artan posta ücretinin karar kesinleştikten sonra davacıya iadesine, kararın tebliğini izleyen günden itibaren otuz (30) gün içerisinde Ankara Bölge İdare Mahkemesi'nde istinaf yolu açık olmak üzere 21/02/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)