İSTEMİN ÖZETİ: Batman İdare Mahkemesi'nce verilen 15/11/2018 tarih ve E:2018/500, K:2018/876sayılı kararın istinaf yoluyla incelenerek kaldırılması istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Savunma dilekçesi verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Gaziantep Bölge İdare Mahkemesi 5.İdari Dava Dairesi'nce 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45.maddesi uyarınca dava dosyası incelenerek işin gereği görüşüldü:
Dava, Batman İli, Sason Jandarma Komando Tabur Komutanlığı emrinde jandarma uzman çavuş olarak görev yapmakta olan davacı tarafından, amirin usulüne uygun verdiği emri yerine getirmemek fiilini işlediğinden bahisle eylemine uyan 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un 8/5-ç,4 maddesi uyarınca neticeden "brüt aylığından 1/3 oranında aylıktan kesme" cezası ile cezalandırılmasına ilişkin Batman Valiliği İl Jandarma Komutanlığı Disiplin Kurulu'nun 12/04/2018 tarih ve K:2018/3 sayılı kararının iptali istemiyle açılmıştır.
Dava konusu işlemin yukarıda yer verilen ilkeler kapsamında değerlendirilmesinden, ilgili disiplin cezasının, "Yirmi dört ay uzun süreli durdurma" cezası karşılığı olarak neticeden "brüt aylığından 1/3 oranında aylıktan kesme cezası" şeklinde tesis edilmiş ise de, Batman İdare Mahkemesinin 15/08/2018 tarihli ara kararı ile dava konusu işlemin konusunun tespiti ve disiplin cezasının uygulanması hususlarına yönelik olmak üzere açıklama yapılması istenilmiş olup, davalı idarece verilen cevapta; dava konusu disiplin cezasının davacının brüt aylığından 24 ay süre ile 1/3 oranında kesinti yapılmak suretiyle uygulanmayıp, 7068 sayılı Kanun'un 8/7-b maddesi uyarınca aylığından yalnızca bir defaya mahsus olmak üzere kesinti yapılması şeklinde uygulandığı ve davacının terfi işlemlerinin 3269 sayılı Kanun'un 9. maddesine göre yürütüldüğü bilgisine yer verildiği anlaşıldığından, Dairemizce yapılan değerlendirmede dava konusu işlemin "7068 sayılı Kanun'un 8/5-ç.4 maddesi uyarınca verilen 24 ay uzun süreli durdurma cezasının karşılığı olarak yine aynı Kanun'un 8/7-b maddesi uyarınca cezanın "brüt aylığın 1/3 oranında kesilmesi" cezası olarak tesis edildiği sonucuna varılarak, dava konusu işlemin hukuki denetimi bu doğrultuda yapılmıştır.
7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un "Amaç" başlıklı 1. maddesinde; "Bu Kanunun amacı; Emniyet Genel Müdürlüğü, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı personeline ilişkin disiplinsizlik ve cezaları, disiplin amirlerini ve kurullarını, disiplin soruşturma usulü ile diğer ilgili hususları düzenlemektir." hükmüne, "Kapsam" başlıklı 2. maddesinde; "Bu Kanun; a) Emniyet Genel Müdürlüğü teşkilatında çalışan her sınıftan memurları, b) Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığı teşkilatlarında görev yapan subay, astsubay, sözleşmeli subay, sözleşmeli astsubay, uzman jandarma, uzman erbaş, sözleşmeli erbaş ve sözleşmeli erler ile diğer sınıflardaki memurları, kapsar." hükmüne yer verilmiş, "Disiplin cezası verilecek fiiller" başlıklı 8. maddesinin, 8/5-ç.4 bendinde; "Amirin usulüne göre verdiği emri yerine getirmemek" yirmi dört ay uzun süreli durdurma cezasını gerektiren fiiller arasında sayılmış, aynı maddenin dava konusu işlemin sebebi olan eylem tarihi itibarıyla yürürlükte olan 7. fıkrasında ise; "Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında, terfileri 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olan personelin; a) Kısa süreli durdurma cezası verilmesini gerektiren hallerde brüt aylıklarının 1/5’i ila 1/4’ü, b) Uzun süreli durdurma cezası verilmesini gerektiren hallerde brüt aylıklarının 1/3’ü ila 1/2’si, kesilir." hükmü, aynı fıkranın 17/1/2019 tarih ve 7161 sayılı Kanun'un 64. maddesi ile değişik ve halen yürürlükte olan metninde "Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında, terfileri 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu, 28/5/1988 tarihli ve 3466 sayılı Uzman Jandarma Kanunu, 18/3/1986 tarihli ve 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu ve 10/3/2011 tarihli ve 6191 sayılı Sözleşmeli Erbaş ve Er Kanunu hükümlerine tabi olan personelin; a) Kısa süreli durdurma cezası verilmesini gerektiren hallerde brüt aylıklarının 1/5’i ila 1/4’ü, b) Uzun süreli durdurma cezası verilmesini gerektiren hallerde brüt aylıklarının 1/3’ü ila 1/2’si, kesilir." hükmüne yer verilmiştir.
Dosyanın incelenmesinden, Batman ili, Merkez İlçe Jandarma Komutanlığı Üniversite Jandarma Karakol Komutanlığı emrinde jandarma uzman çavuş olarak görev yapmakta olan davacının, Vergili Jandarma Karakol Komutanlığı emrinde görev yaptığı dönemde hakkında, "Vergili J.Krk. K. J.Asb. Üçvş. ….'ın görevlerin daha sağlıklı yürütülebilmesi ve hizmetin aksamaması için tüm rütbeli personelle erbaş ve erlere beslenme, barınma ve özlük haklarının takibinin yapılması hususunda sorumluluk alanı görevli personel çizelgesi ile emniyet ve asayiş hizmetlerinin aksamadan yürütülmesi amacı ile rütbeli personele görev dağılım çizelgesinin tanzim edilerek personele tebliğinin yapılması için emir verdiği, ancak Vergili J.Krk.Klığı emrinde geçici görevlendirme ile görevlendirilen Uzm. J.IV.Kad. Çvş. ….'ın bahse konu çizelgeleri "Ben bir ay daha buradayım, zaten gideceğim" şeklinde beyan edip imzalamadığı" iddiaları üzerine başlatılan soruşturma sonucunda düzenlenen raporda; Sason Jandarma Komando Tabur Komutanlığı emrinde görev yapan davacının 682 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 8/5-ç.4 maddesi gereğince amirin usulüne göre verdiği emri yerine getirmemek suçunu işlediği kanaatine varılarak 24 ay uzun süreli durdurma cezası tecziye edilmesi yönünde görüş bildirildiği, soruşturma raporunda belirtilen görüş doğrultusunda Batman İl Jandarma Disiplin Kurulu'nun 12/04/2018 tarih ve 2018/3 sayılı kararı ile 7068 sayılı Genel Kolluk Disiplin Hükümleri Hakkında Kanun Hükmünde Kararnamenin Kabul Edilmesine Dair Kanun'un 8 ve 27. maddeleri gereğince davacının "Yirmi dört ay uzun süreli durdurma" cezası karşılığı neticeden "brüt aylığından 1/3 oranında aylıktan kesme cezası" ile cezalandırılmasına karar verilmesi üzerine, anılan işlemin iptali istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
İdare mahkemesince; dava konusu uyuşmazlık ile yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında çalışmakta olup, disiplin usulleri 7068 sayılı Kanun kapsamında yürütülen ve terfileri 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olan personellerin ilgili mevzuat uyarınca uzun veyahut kısa süreli durdurma cezası gerektiren bir eylemde bulunmaları halinde verilecek "durdurma cezasının" aylıktan kesme cezası olarak uygulanacağının hüküm altına alındığı, ancak söz konusu hükmün yalnızca Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığında görev yapmakta olup, terfileri 27/7/1967 tarihli ve 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olan personellere ilişkin olduğu dikkate alındığında, Batman ili, Merkez İlçe Jandarma Komutanlığı Üniversite Jandarma Karakol Komutanlığı emrinde jandarma uzman çavuş olarak görev yapmakta olan ve terfisi 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu hükümlerine tabi olmayan davacı hakkında ilgili hükmün uygulanamayacağı, dolayısıyla anılan cezanın 7068 sayılı Kanun'un 8/7-b maddesi uyarınca "brüt aylığından 1/3 oranında kesme" cezasına çevrilmesine şeklinde uygulanamayacağı dikkate alındığında, bu husus gözetilmeksizin tesis edilen dava konusu işlemde mevzuata ve hukuka uyarlık bulunmadığı gerekçesiyle davanın konusu işlemin iptaline karar verilmiş olup, davalı idare vekili tarafından; idari işlemin yetki, şekil, sebep, konu ve amaç itibarıyla mevzuat hükümlerine uygun olduğu, soruşturmanın usulüne uygun yapılmadığına ilişkin iddiaların gerçeği yansıtmadığı, usulüne uygun olarak soruşturmacı atanıp soruşturma yapıldığı, davacının soruşturma raporundaki beyanında disiplin suçunu işlediğini ikrar ettiği, soruşturmadaki tanıklar ve davacı savunması dinlenerek, baskı yapılmadan hepsinin rızası dahilinde ifadelerin alındığı, objektif ve tarafsız bir şekilde 7068 sayılı kanunun 14. maddesindeki hususlar eksiksiz olarak yerine getirildiği, dava konusu disiplin cezasının hukuka ve mevzuata uygun olduğu ileri sürülerek Batman İdare Mahkemesi'nin kararının kaldırılması istenilmektedir.
Uyuşmazlıkta, Mahkemece özetle, 3269 Uzman Erbaş Kanunu'na tabi Jandarma Uzman Çavuş olan davacının, dava konusu işlemin sebebi olan eylem tarihinde yürürlükteki kademe ilerlemesi cezasının aylıktan kesme olarak uygulanmasına ilişkin 7068 sayılı Kanun'un 8/7-b maddesinde belirtilen 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu'na tabi olmadığından bahisle dava konusu işlemin iptaline karar verilmişse de, 17/1/2019 tarih ve 7161 sayılı Kanun'un 64. maddesi ile 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu'nun da anılan kapsama alındığı, bu durumda davacı için lehe olduğu anlaşılan ve dava konusu işlem tesis edildikten sonra yürürlüğe giren mevzuat değişikliğinin dava konusu işlemin hukuka uygunluğunun denetlenmesinde gözetilmesi gerektiği açıktır.
Bu durumda, 7068 sayılı Kanun'un 8/7-b maddesinde dava konusu işlem tesis edildikten sonra yürürlüğe giren ve davacının lehine olan değişiklik dikkate alındığında uzun süreli durdurma cezasının 1/3 oranında aylıktan kesme cezası şeklinde uygulanması yönündeki dava konusu işlemin iptali yönünde verilen kararda hukuka uyarlık görülmemekle birlikte, dava konusu disiplin cezasına ilişkin başkaca usule yönelik bir hukuka aykırılığın bulunup bulunmadığı ve fiilin sübuta erip ermediği yönünden bir değerlendirme yapılarak yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın mahkemesine iadesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, istinaf başvurusunun KABULÜ ile istinafa konu mahkeme kararının KALDIRILMASINA, dava dosyasının 2577 sayılı Kanun'un 45. maddesinin 5. fıkrası uyarınca yeniden bir karar verilmek üzere mahkemesine GÖNDERİLMESİNE, mahkemesince yeniden bir karar verileceğinden bu aşamada yargılama giderleri yönünden hüküm kurulmasına yer olmadığına, 14/10/2020 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi. (¤¤)