İSTEMİN ÖZETİ: Siirt İdare Mahkemesi'nce verilen 04/09/2019 tarih ve E:2019/10, K:2019/666 sayılı kararın istinaf yoluyla incelenerek kaldırılması istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Savunma verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Gaziantep Bölge İdare Mahkemesi 5.İdari Dava Dairesi'nce, her ne kadar, 668 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 667 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 4. maddesinin 1.fıkrasına eklenen (ğ) bendi gereği Kara Kuvvetleri Komutanı'nın teklifi ve Milli Savunma Bakanı'nın onayı ile kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin dava konusu 29/08/2016 tarih ve 2016/28 sayılı işlem 05.10.2016 tarihinde davacıya tebliğ edilmesi üzerine, davacı tarafından, dava açma süresi içerisinde anılan işlemin iptali istemiyle Siirt İdare Mahkemesi'ne 2016/2313 esas sayılı dava dosyasında dava açtığı, yapılan yargılama neticesinde, 30.11.2016 tarih ve K:2016/1502 sayılı kararıyla "görev ret" kararı verilmiş ise de; tekrar açılan davanın genel sekreterlikçe kayda alınmadığı görüldüğünden, idari yargıda dava açmasında usul hükümlerine aykırılık bulunmadığı sonucuna varılarak, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45.maddesi uyarınca dava dosyası incelenerek işin gereği görüşüldü:
Dava, Siirt 3. Komando Tugay Komutanlığı bünyesinde "piyade uzman çavuş" olarak görev yapan davacı tarafından, 668 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 667 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 4. maddesinin 1.fıkrasına eklenen (ğ) bendi gereği Kara Kuvvetleri Komutanı'nın teklifi ve Milli Savunma Bakanı'nın onayı ile kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin 29/08/2016 tarih ve 2016/28 sayılı işleminin iptali ve mahrum kaldığı parasal haklar ile 20.000,00-TL manevi tazminatın tazmini istemiyle açılmıştır.
İdare mahkemesince; davacının terör örgütü ile irtibat ve iltisakını ortaya koyacak nitelikte bilgi ve belge sunulamadığı, davacının Siirt 2. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2017/95 sayılı esasında kayıtlı dava dosyası kapsamında yapılan yargılaması neticesinde "FETÖ/PDY-Silahlı terör örgütüne üye olma", ''FETÖ/PDY- Türkiye Büyük Millet Meclisi'ni Ortadan Kaldırmaya veya Görevini Yapmasını Engellemeye teşebbüs etme'', ''FETÖ/PDY- Türkiye Cumhuriyeti Hükümeti'ni Ortadan Kaldırmaya veya Görevini Yapmasını Engellemeye teşebbüs etme'' ve "FETÖ/PDY-Anayasal düzeni ortadan kaldırmaya teşebbüs etme" suçlarından hakkında beraat karar verilmiş ise de anılan kararın istinaf kanun yoluna götürüldüğü ve henüz kesinleşmediği, davacı hakkında mezkur suçlardan beraat kararı verilmesinin terör örgütü ile irtibat ve iltisakının olmadığı anlamına gelmeyeceği, somut olayda ise, davacının terör örgütüne irtibat ve iltisakını ortaya koyacak nitelikte bilgi belge sunulmamış ve yukarıda zikredilen suçlarla ilgili beraat kararı verilmiş ise de, anılan karar istinaf kanun yoluna götürüldüğünden henüz kesinleşmediği, başka bir deyimle davacının anılan suçlardan yargılamasının devam ettiği, davacının kamu görevinden çıkarılması işleminin sebep unsuru olan makul şüphenin ortadan kalkmadığı anlaşıldığından, davacının kamu görevinden çıkarılmasına yönelik işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Davacı vekili tarafından; Terör Örgütü üyeliği irtibatı ya da iltisakına ilişkin somut bir bilgi olmadığı davalı idare tarafından sunulmadığı, devam eden yargılamanın bulunması dava konusu işlem için tek başına haklı gerekçe olmadığı, mahkeme kararında somut hiçbir olguya yer verilmediği, itiraza konu kararın özet kısmında belirtilen durum ile müvekkilin bir ilgilisinin bulunmadığı, Siirt Eruh'tan merkeze getirilen askerler ile ilgili davanın bilgisi paylaşıldığı, ayrıca müvekkil Siirt ili Eruh ilçesinde görev yapmadığı ve darbe teşebbüsüne hiçbir şekilde iştirak etmediği, ileri sürülerek İdare Mahkemesi kararının kaldırılması istenilmektedir.
6749 sayılı Olağanüstü Hal Kapsamında Alınan Tedbirlere İlişkin Kanun Hükmünde Kararnamenin Değiştirilerek Kabul Edilmesine Dair Kanun'un "Kamu Görevlilerine İlişkin Tedbirler" başlıklı 4. maddesinde; "(1)Terör örgütlerine veya Milli Güvenlik Kurulunca Devletin milli güvenliğine karşı faaliyette bulunduğuna karar verilen yapı, oluşum veya gruplara üyeliği, mensubiyeti veya iltisakı yahut bunlarla irtibatı olduğu değerlendirilen; ...
ğ) 18/3/1986 tarihli ve 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununa tabi personel, ilgili Kuvvet Komutanının teklifi, Millî Savunma Bakanının onayı ile kamu görevinden çıkarılır." hükmüne yer verilmiştir.
Yargısal içtihatlarda; disiplin cezasına konu fiil ile ceza mahkemesine konu suçun unsurlarının örtüşmediği durumlarda idare mahkemelerince ceza mahkemesi kararı beklenmeden ve disiplin hukuku ve uygulanabildiği ölçüde ceza hukuku ilkelerinden yararlanılmak suretiyle disiplin cezasının hukukilik denetime tabi tutulabileceği; disiplin cezasına konu fiil ile ceza yargılamasına konu suçun unsurlarının aynı düzlem ve tipolojide olduğu durumlarda ise; yazılı yargılama usulüne tabi idare mahkemelerince, maddi olay yargılamasında daha geniş enstrümanlara sahip olan ceza mahkemesi kararı beklenerek disiplin cezasıyla ilgili uyuşmazlığın karara bağlanması, Anayasa'nın 15. maddesindeki "Suçluluğu mahkeme kararı ile saptanıncaya kadar kimse suçlu sayılamaz" üst normunda ifadesini bulan "Masumiyet karinesine" uygun bir yaklaşım olacağı kabul edilmektedir.
Dava dosyasının incelenmesinden; Siirt 3. Komando Tugay Komutanlığı bünyesinde "piyade uzman çavuş" olarak görev yapan davacı tarafından, 668 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile 667 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 4. maddesinin 1.fıkrasına eklenen (ğ) bendi gereği Kara Kuvvetleri Komutanı'nın teklifi ve Milli Savunma Bakanı'nın onayı ile kamu görevinden çıkarılmasına ilişkin 29/08/2016 tarih ve 2016/28 sayılı işleminin iptali ve mahrum kaldığı parasal haklar ile 20.000,00-TL manevi tazminatın tazminine karar verilmesi istemiyle bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Dosya içeriğindeki bilgi ve belgeler, yukarıdaki mevzuat hükümleri ve açıklamalar ile birlikte değerlendirildiğinde; dava konusu işlemin davacının ülke genelinde gerçekleşen darbe teşebbüsünde Siirt ilinde meydana gelen eylemler sırasındaki fiilleri sebebiyle tesis edildiğinin anlaşıldığı, davacının "Silahlı terör örgütüne üye olma" ve "Anayasal düzeni ortadan kaldırmaya teşebbüs etme" suçundan Siirt 2. Ağır Ceza Mahkemesi'nin 2017/95 sayılı esasında kayıtlı dava dosyası kapsamında yapılan yargılaması neticesinde "silahlı terör örgütüne üye olma suçundan da kamu davası açılması, silahlı terör örgütüne üye olma suçu ile Anayasayı ihlal suçu arasında geçitli suç ilişkisi bulunması hususları da göz önünde bulundurularak, silahlı terör örgütüne üye olma suçu yönünden maddi gerçeğin araştırılması, eylemlerin değerlendirilmesi ve tüm eylemleri yönünden eylemlerinin hukuki niteliğinin tasnifi açısından, asker şahıslardan olan sanıklar yönünden, suç tarihi itibarı ile görev yaptıkları yer ve daha önce görev yaptıkları yerlerin tespiti ile bu yerlerde sabit/kontörlü hatlarla ardışık arama yöntemi ile silahlı terör örgütünün mahrem yapılanması içerisinde bulunan örgüt üyeleriyle irtibat kurup kurmadıkları yönünde araştırma yapılıp yapılmadığının ilgili birimlerden sorulması, bu hususta araştırma yapılmasının sağlanması, yapılmış olduğunun ve bu yönde tespit bulunduğunun belirlenmesi durumunda ise emniyet birimlerinden terör örgütünün ankesörlü/sabit telefon hatlarıyla irtibat kurma yöntemine ilişkin analiz raporunun ve buna ilişkin tüm evrakların temini ve gerekli incelemenin yapılması, örgüt üyeleri haklarında yapılan soruşturmalar sırasında daha önceden bylock tespiti yapılamadığı bildirilen şahıslar hakkında sonradan tespit yapılabildiğinin bilinmesi sebebiyle kovuşturma aşamasında bu hususta ayrı bir araştırma yapılmayan sanıkların ayrı ayrı, FETÖ/PDY silahlı terör örgütü üyelerinin aralarında gizli haberleşmeyi sağlamak amacı ile kullandıkları bylock isimli programı kullanıp kullanmadıklarından ve kullandıklarının tespiti halinde bylock tespit ve değerlendirme tutanaklarının bulunup bulunmadığının ilgili birimlerden sorulmak sureti ile araştırılması, yine örgüt üyeleri haklarında yapılan soruşturmalar sırasında sanıklar yönünden beyan ya da teşhislerde bulunan şahıslar bulunup bulunmadığının ilgili birimlerden sorulması gibi tüm hususların araştırılarak neticesine göre sanıkların yasal durumlarının tayin ve taktirinin gerektiğinin gözetilmeyerek, bu suç yönünden açılan kamu davalarında eksik araştırma ve soyut gerekçe ile yazılı şekilde hüküm kurulduğu gibi; suç tarihinde Van Asayiş Kolordu Komutanı olan ...'in Siirt iline geleceğinin öğrenilmesi üzerine sanık ...'ın emri üzerine belirlenip helikopter pistine geçen, burada ...'ın emriyle cep telefonları toplanarak, kendilerine ... tarafından "helikopter ile birilerinin geleceği, gelen kişilerin muhafaza altına alınacağı, kelepçelenecekleri, gerekirse dipçik kullanılacağı", ...'in Siirt'e gelmekten vazgeçtiğinin öğrenilmesi üzerine ise "görevin iptal olduğu" söylenerek "burada olanları kimseye söylemeyeceksiniz" denilerek kendilerine bu hususta ayrı ayrı yemin ettirilen, uzman çavuş ve uzman onbaşı rütbesinde olan sanıklardan bir kısmının suç tarihi itibarı ile ülke genelinde gerçekleştirilen darbe teşebbüsünden haberlerinin olmadığı yönünde savunmalarda da bulunmamaları, eylemleri gerçekleştirdikleri zaman dilimi ve bir kısım sanıklardan elde olunan dijital eşyaların incelenmesine dair raporlarda darbe teşebbüsünden haberdar olduklarına dair yazışmalar bulunması sebepleri ile, sanıkların darbe teşebbüsünden haberdar olmamalarının imkansızlığı ve eylemleri anında darbe teşebbüsünü bilmelerine karşın, somut olay çerçevesinde bilgi düzeyleri, olayın özellikleri, tecrübe, rütbe ve konumları gibi olgular nazara alındığında, darbe teşebbüsünü öğrendikleri andan itibaren eylemlerini sonlandırabilecek durumda olan sanıkların, şahsi eylemleri yönünden gönüllü vazgeçme sayılabilecek fiil ve davranışlarda bulundukları yönünde dosyaya yansıyan savunmaları ya da delil bulunmaması karşısında; silahlı terör örgütüne üye olma suçundan maddi gerçeğin araştırılması yönünde belirtilen surette yapılacak araştırma neticesi, sanıkların örgütsel bağlarının tespiti ya da tespit olunamaması hususları ayrı ayrı değerlendirme konusu yapılarak; icra hareketlerinden önce örgütsel organizasyon içinde yer alarak darbe girişiminden haberdar oldukları ve suç işleme karar ve iradesine katıldıklarının kanıtlamadığı durumda, sanıkların belirtilen suretteki eylemlerinin ne surette darbeye teşebbüse elverişli nitelikteki icra hareketlerine katkı sağlamadığı, eylemlerinin zarar tehlikesi bakımından ne surette illi bir değer taşımayıp, işlenmesi sırasında yardımda bulunarak icrasını kolaylaştırmak suretiyle Anayasayı ihlal suçuna yardım etme suçu kapsamında kalmadığı karar yerinde ayrıntıları ile tartışılmadan, haklarında açılan kamu davasına konu suçlar yönünden eksik araştırma ve yetersiz gerekçe ile yazılı şekilde hüküm kurulduğu" gerekçesiyle bozulduğunun anlaşılması karşısında, idare mahkemesince Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 18. Ceza Dairesi'nin 06/12/2019 tarih ve E:2019/553,K:2019/1636 sayılı bozma kararı üzerine Siirt 2.Ağır Ceza Mahkemesi'nce yeniden yapılacak yargılama neticesinde davacı hakkında verilecek kararın beklenip, uyuşmazlığın maddi gerçeğe uygun bir gerekçeyle çözüme ulaşılması gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Bu durumda; "bekletme" kararı verildikten sonra uyuşmazlığın ceza mahkemesince yeniden verilecek kararda tespit edilecek maddi gerçeğe uygun ve yeterli gerekçelerle çözümünü teminen, dava dosyasının ilk derece Mahkemesine gönderilmesi gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, istinaf başvurusunun kabulü ile istinafa konu mahkeme kararının kaldırılmasına, dava dosyasının 2577 sayılı Kanun'un 45. maddesinin 5. fıkrası uyarınca yeniden bir karar verilmek üzere mahkemesine gönderilmesine, mahkemesince yeniden bir karar verileceğinden bu aşamada yargılama giderleri yönünden hüküm kurulmasına yer olmadığına, 27.02.2020 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi. (¤¤)