İSTEMİN ÖZETİ: Gaziantep İl Jandarma Komutanlığı İstihbarat Şube Müdürlüğü'nde uzman jandarma olarak görev yapan davacının, istihbarat ihtisas kapsamından çıkarılmasına ilişkin Jandarma Genel Komutanlığı'nın 30.9.2016 gün ve 2100-1579311-16 sayılı işleminin iptali istemiyle açılan davada; istihbarat branşında görev yapan personelin güvenilirlik yönünden hassasiyet arzetmesi, istihbarat hizmeti gibi hassas bir pozisyonda istihdam edilecek personeli belirleme konusunda idarenin bir takdir yetkisinin bulunması ve bu takdir yetkisinin idare tarafından kamu yararı ve hizmet gerekleri dışında subjektif (öznel) nedenlerle kullandığına dair davacı tarafından dava dosyasına herhangi bir bilgi belge sunulmadığı dikkate alındığında, JGY:52-11(B) sayılı Jandarma Genel Komutanlığı İhtisaslaşma Yönergesi hükümleri uyarınca davacının istihbarat ihtisasından çıkarılmasına yönelik tesis edilen dava konusu işlemde mevzuata ve hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle, Gaziantep 2. İdare Mahkemesi'nce verilen 17/01/2019 tarih ve E:2018/552, K:2019/65 sayılı "davanın reddi" kararının; hukuka aykırı olduğu, yargılama sırasında maddi gerçeğin ortaya konulması için yargı makamları tarafından dava konusu işlemin dayanağı olarak hazırlık işlemlerinin de titiz şekilde irdelenmesi gerektiği, bu hazırlık işlemlerinin, hiçbir somut tespit ve değerlendirmeye dayanmadığı, davalı idare tarafından ihtisastan çıkartılmasını gerektirecek somut bir bilgi veya belge sunulamadığı, davalı idarenin savunmasında kendisi ve hakkında tesis edilen işlem özelinde tek bir cümlelik bir değerlendirme/savunma söz konusu olmadığı, konuyla alakasız bir savunma yapıldığı, Fetö mensuplarının ayıklandığı belirtilmek suretiyle yapılan bu savunmanın, kendisinin de bu yapıyla iltisaklı olduğu iftirasını içerdiği ileri sürülerek istinaf yoluyla incelenerek kaldırılması istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Mahkeme kararının usul ve yasaya uygun olduğu ileri sürülerek istinaf başvurusunun reddi gerektiği savunulmaktadır.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Gaziantep Bölge İdare Mahkemesi Birinci İdari Dava Dairesi'nce, dosyadaki tüm bilgi ve belgeler, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesi uyarınca incelenerek gereği görüşüldü:
JGY:52-11(B) sayılı Jandarma Genel Komutanlığı İhtisaslaşma Yönergesinin 1. Bölüm "Amaç" başlıklı 1. maddesinde; ''Bu yönergenin amacı; Jandarma Genel Komutanlığı mensubu personelin, temel eğitim ve öğrenim dışında, çağın gereklerine uygun ve göreve yönelik konularda; (a) Gerekli ihtisas dallarını tespit etmek, (b) İhtisas kapmasına personel seçimi ve ihtisas kapsamından personel çıkarma esaslarını düzenlemek, (c)Tespit edilen ihtisas dallarında personelin yetiştirilme esaslarını belirlemek, (ç) Bu sistemde görevlendirilecek personelin atanma esaslarını personel yetiştirme planları ve kadro görev yerleri ihtiyaçlarına göre planlamak ve uygulamaktır.'', "Tanımlar ve Kısaltmalar" başlıklı 3. maddesinde; "İhtisas: Bir sınıf veya branş içerisinde özel eğitim ve tecrübe ile kazanılan yeteneklerdir...'', "İstihbarat Başkanlığı" başlıklı 4.maddesinin b-5. alt fıkrasında; "Birlik Komutanlıkları ve Kurum Amirlikleri tarafından, ihtisastan çıkarılması/ihtisasa geri alınması için ilgili J.Gn.K.Yrd. onayına sunulur ve onayı müteakip Personel Başkanlığına ve ilgili birlik komutanlıkları ve kurum amirliklerine bilgi verir.", 2. Bölüm "İhtisas Kapsamından Personel Çıkarma Esasları" başlıklı 5.maddesinde; ''a) İhtisas kapsamındaki astsubay, uzman jandarma ve uzman erbaşların, ihtisas kapsamından çıkarılma /ihtisasa geri alma işlemleri; ilgili başkanlıklar tarafından yönergenin 2'inci Bölüm 5'inci maddesinde yer alan esaslar dahilinde yapılacak olan değerlendirmeyi müteakip, zamana bağlı kalınmaksızın başkanlığının bağlı olduğu J.Gn.K.Yrd. Onayı ile yürütülür......, ç/12.) Personel; görev etkinliği, performans (etkinlik ve performans değerlendirme sonuçları da göz önünde alınır.) veya güvenilirlik bakımından hakkında yetersiz olduğuna dair kanaatin oluşması durumunda, zamana bağlı kalmaksızın sıralı amirlerince değerlendirilecek ihtisas kapsamından çıkarılması için teklif edilir. Yapılan teklifler ilgili Bşk.lıklarca incelenmeyi müteakip ilgili J.Gn.K. Yardımcısının onayına sunularak personel hakkında ihtisastan çıkarma işlemi tesis edilir.'' hükümlerine yer verilmiştir.
Dosyanın incelenmesinden; davacı tarafından, Gaziantep İl Jandarma Komutanlığı İstihbarat Şube Müdürlüğü'nde uzman çavuş olarak görev yapmakta iken hakkında Gaziantep İl Jandarma Komutanlığı'nca "Performans ve görev etkinliği düşüktür. İstihbarat ihtisasından çıkarılması uygundur" şeklinde kanaat bildirilmesi üzerine dava konusu işlem ile istihbarat ihtisas kapsamından çıkarılması sonrasında bakılmakta olan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Uyuşmazlıkta, davalı idare tarafından, 15 Temmuz süreci sonrasında yeniden yapılanma kapsamında Gaziantep İl Jandarma Komutanlığı'nın ilgili yazısı üzerine davacının istihbarat ihtisasından çıkarıldığı ileri sürülmekteyse de dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerden; davacının 2008 yılından itibaren istihbarat branşında görev yapmaya başladığı ve işinde uzmanlaştığı, bu süreçte katıldığı istihbarat ihtisas kurslarında başarılı olduğu, işleme dayanak alınan Gaziantep İl Jandarma Komutanlığı kanaatini destekleyecek somut herhangi bir bilgi ve belgenin dosyaya sunulmadığı, netice olarak; davacının istihbarat ihtisasında çalışmasına engel bir durum veya mesleki yetersizliğini ortaya koyan bir husus bulunmadığı görülmektedir.
Bu durumda, davacının istihbarat ihtisasında çalışmasına engel bir durum veya mesleki yetersizliğini ortaya koyan bir husus somut bilgi ve belgelerle ortaya konulmaksızın tesis edilen dava konusu işlemde hukuka uyarlık, davanın reddi yolundaki idare mahkemesi kararında da hukuki isabet bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle,
1- Davacının istinaf başvurusunun KABULÜNE,
2- Gaziantep 2. İdare Mahkemesi'nce verilen 17/01/2019 gün ve E: 2018/552, K: 2019/65 sayılı kararın KALDIRILMASINA, dava konusu işlemin İPTALİNE,
3- Karar sonucu değiştiğinden yargılama giderleri ve vekalet ücretinin yeniden hüküm altına alınmasına,
4- İlk derece aşamasında yapılan 310,40-TL yargılama gideriyle toplam 303,50-TL istinaf yargılama giderinin ve kararın verildiği tarihte yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca belirlenen 2.040,00-TL avukatlık ücretinin davalı idareden alınarak davacıya verilmesine,
5- Posta giderine karşılık yatırılmış olan avanstan artan tutarın 6100 sayılı Kanunun 333.maddesi uyarınca Mahkemesince ilgilisine re'sen iadesine,
2577 sayılı Yasanın 45/6. maddesi gereğince kesin olarak, 03.12.2020 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. (¤¤)