İSTEMİN ÖZETİ: Dava, Giresun ili, …… Devlet Hastanesinde taşeron firma bünyesinde güvenlik görevlisi olarak görev yapmakta iken FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütüne üye olma suçlamasından dolayı 06/03/2017 tarihinde gözaltına alınan ve iş sözleşmesi feshedilen davacının 696 sayılı Olağanüstü Hal Kanun Hükmünde Kararname hükümlerine istinaden sürekli işçi kadrosuna alınması talebiyle yaptığı başvurunun reddine dair Tespit Komisyonu işlemi ile işleme vâki itirazın reddine dair Tespit Komisyonunun 26/02/2018 gün ve 49005789-934.01.16-666 sayılı işleminin iptali istemiyle açılmıştır.
Ordu İdare Mahkemesi'nin 27/12/2018 gün ve E:2018/710, K:2018/1626 sayılı kararıyla; 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesi kapsamında çalıştırılan taşeron işçilerden olan davacının, SGK kaydı incelendiğinde 06/03/2017 tarihinden itibaren sigortalılık kaydının bulunmadığı gibi fiili çalışmasının da olmadığı, bu durumun aksini ortaya koyan herhangi bir bilgi belgenin de dosyaya ibraz edilmediği anlaşıldığından, ilgili yasal düzenlemeye göre, kadroya alınma şartları arasında sayılan 04/12/2017 tarihi itibari ile hizmet alım ihalesi kapsamında yapılan bir işte çalışıyor olmak şartını taşımadığı açık olan davacının, sürekli işçi kadrosuna alınma talebiyle yaptığı başvurunun reddine dair dava konusu işlemlerde hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Davacı tarafından; ….. Devlet Hastanesinde güvenlik görevlisi olarak görev yapmakta iken Fetö/Pdy Silahlı Terör Örgütüne üye olma suçundan dolayı 06/03/2017 tarihinde gözaltına alındığı, soruşturma sonucunda ise hakkında kovuşturmaya yer olmadığına karar verildiği ve bu kararın 08/03/2018 tarihinde kesinleştiği, hakkında yürütülen soruşturma nedeniyle hastanedeki görevine son verildiği ve güvenlik görevlisi kartının iptal edildiği, bu hususta kusurunun bulunmadığı ileri sürülerek mahkeme kararının istinaf yolu ile incelenerek kaldırılması ve dava konusu işlemin iptaline karar verilmesi istenilmektedir.
SAVUNMANIN ÖZETİ: Savunma verilmemiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Samsun Bölge İdare Mahkemesi 4. İdari Dava Dairesi'nce dava dosyası 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 45. maddesi hükümleri doğrultusunda incelenerek işin gereği görüşüldü:
Dava; Giresun ili, .... Devlet Hastanesinde taşeron firma bünyesinde güvenlik görevlisi olarak görev yapmakta iken FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütüne üye olma suçlamasından dolayı 06/03/2017 tarihinde gözaltına alınan ve iş sözleşmesi feshedilen davacının 696 sayılı Olağanüstü Hal Kanun Hükmünde Kararname hükümlerine istinaden sürekli işçi kadrosuna alınması talebiyle yaptığı başvurunun reddine dair Tespit Komisyonu işlemi ile işleme vâki itirazın reddine dair Tespit Komisyonunun 26/02/2018 gün ve 49005789-934.01.16-666 sayılı işleminin iptali istemiyle açılmıştır.
20/11/2017 tarihli ve 696 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 127 nci maddesiyle yapılan düzenleme ile 27/6/1989 tarihli ve 375 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen geçici 23. maddesi; ''5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, bu Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatlarında; ödemeleri merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden karşılanan 4734 sayılı Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmeleri kapsamında yükleniciler tarafından 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olanlar;
a) 657 sayılı Kanunun 48 inci maddesinin (A) bendinin (1), (4), (5), (6), (7) ve (8) numaralı alt bentlerinde belirtilen şartları taşımak,
b) Herhangi bir sosyal güvenlik kurumundan emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak kazanmamış olmak,
c) Bu kapsamda çalıştırılmalarına ilişkin olarak açtıkları davalardan ve/veya icra takiplerinden feragat edeceğine dair yazılı beyanda bulunmak,
ç) En son çalıştığı idare ile daha önce kamu kurum ve kuruluşlarında alt işveren işçisi olarak çalıştığı iş sözleşmelerinden dolayı bu madde ile tanınan haklar karşılığında herhangi bir hak ve alacak talebinde bulunmayacağını ve bu haklarından feragat ettiğine dair yazılı bir sulh sözleşmesi yapmayı kabul ettiğini yazılı olarak beyan etmek kaydıyla, bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren on gün içinde idaresinin hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurabilirler. Başvuranların şartları taşıyıp taşımadıklarının tespiti, bu tespite itirazların karara bağlanması, şartları taşıyanların idarelerince belirlenen usul ve esaslara göre yapılacak yazılı ve/veya sözlü ya da uygulamalı sınava alınması, sınav sonuçlarına itirazların karara bağlanması ve sınavda başarılı olanların kadroya geçirilmesine ilişkin süreç bu fıkranın yürürlüğe girdiği tarihten itibaren doksan gün içinde idarelerince sonuçlandırılır. ..
Birinci fıkrada yer alan 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalışıyor olmak şartının tespitinde, Sosyal Güvenlik Kurumuna verilmiş olan sigortalı işe giriş bildirgeleri, işten ayrılış bildirgesi ve aylık prim ve hizmet belgeleri esas alınır. Ancak söz konusu tarihe ilişkin olarak anılan Kuruma yasal süresi dışında verilen belgelere dayanılarak bu madde hükmünden yararlanılamaz. 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalıştırılmakta olduğu idarelerince tespit edilenlerden, hakkında bu tarihten sonra işten ayrılış bildirgesi verilenler bu madde hükümlerinden yararlanabilir.
....
Sürekli işçi kadrolarına geçirilenler, birinci fıkrada öngörülen şartları taşıdıkları sürece ve çalıştırıldıkları teşkilat ve birimde geçiş işlemi yapılmadan önceki ihale sözleşmesi kapsamındaki hizmetleri yürütmek üzere istihdam edilebilir. Bunların istihdam süreleri hiçbir şekilde sosyal güvenlik kurumlarından emeklilik, yaşlılık veya malullük aylığı almaya hak kazandıkları tarihi geçemez. Özel güvenlik görevlilerinden bu madde kapsamında geçiş işlemleri yapılanlar, 5188 sayılı Kanun hükümlerine de tabi olmaya devam eder.'' düzenlemesine yer vermiştir.
Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Personel çalıştırılmasına Dayalı Hizmet Alımı Sözleşmeleri Kapsamında Çalıştırılmakta Olan İşçilerin Sürekli İşçi Kadrolarına veya Mahalli İdare Şirketlerinde İşçi Statüsüne Geçirilmesine İlişkin 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin Geçici 23 ve Geçici 24 üncü maddelerinin Uygulanmasına Dair Usul ve Esaslar Tebliğinin ''Başvuruda istenen belgeler, başvuru şekli'' başlıklı 7.maddesinde ''(1) Kapsamda olanlardan istekliler, Ek-1 sayılı başvuru formunu eksiksiz doldurarak örnek-1 dilekçeyi de eklemek suretiyle 11/01/2018 tarihi mesai bitimine kadar idaresinin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alım sözleşmesinin yapıldığı birimine, sürekli işçi kadrolarında istihdam edilmek üzere yazılı olarak başvurur. Başvuru elden yapılır. Belirtilen süre içinde yapılmayan başvurular dikkate alınmaz. ...'' hükmüne yer verilmiştir.
Dava dosyasının incelenmesinden; davacının Giresun ili, .... Devlet Hastanesinde güvenlik görevlisi olarak görev yapmakta iken FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütüne üye olma suçlamasıyla 06/03/2017 tarihinde gözaltına alındığı, güvenlik kimlik kartının iptal edildiği ve sözleşmesinin feshedildiği, 08/01/2018 tarihinde sürekli işçi kadrosuna alınması istemiyle yapılan başvurunun, 04/12/2017 tarihinde çalışmadığı gerekçesiyle reddedildiği, davacının bu karara itirazının 26/02/2018 gün ve 49005789-934.01.16-666 sayılı tespit komisyonu kararıyla reddi üzerine bakılan davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Olayda; davacının FETÖ/PDY Silahlı Terör Örgütüne üye olma suçlamasıyla 06/03/2017 tarihinde gözaltına alınması üzerine güvenlik kimlik kartının iptal edildiği ve sözleşmesinin feshedildiği, bu nedenle 04/12/2017 tarihinde çalışamadığının açık olduğu, ancak yapılan adli soruşturma sonucu 07/02/2018 tarih ve 2018/2142 sayılı Trabzon Cumhuriyet Başsavcılığının ek kovuşturmaya yer olmadığına dair kararı sonrasında, özel güvenlik kimlik kartının geçerlilik süresinin dolması nedeniyle, özel güvenlik yenileme eğitimine katılarak 17/04/2019 tarihinde özel güvenlik görevlisi kimlik kartının yeniden düzenlendiği, davacının 4/12/2017 tarihi itibarıyla çalışmamasına dayanak olan adli soruşturmanın takipsizlikle sonuçlandığı ve davalı idarece davacının özel güvenlik görevlisi olmasına engel bir durum görülmeyerek kimlik kartının yenilendiği, 04/12/2017 tarihi itibariyle çalışamaması durumunun, davacının kendi iradesinden ve kusurundan kaynaklanmadığı, aksine takipsizlikle sonuçlanan adli soruşturma ve buna dayalı sözleşmesinin feshi ve güvenlik kimlik kartının iptali işleminden kaynaklandığı anlaşılmaktadır.
Bu durumda; davacının sürekli işçi kadrosuna alınması istemiyle yaptığı 08/01/2018 günlü başvurunun, 04/12/2017 tarihinde çalışmadığı gerekçesiyle reddine dair dava konusu işlemlerde hukuka uyarlık, aksi yöndeki idare mahkemesi kararında ise hukuki isabet görülmemiştir.
Diğer taraftan, iş bu iptal kararının doğrudan davacının sürekli işçi kadrosuna atanması sonucunu doğurmayacağı, davalı idarece davacının mevzuatta aranılan diğer koşulları taşıyıp taşımadığı araştırılarak sonucuna göre yeni bir işlem tesis edileceği açıktır.
Açıklanan nedenlerle, davacının istinaf başvurusunun kabulüne, Ordu İdare Mahkemesi'nin 27/12/2018 gün ve E:2018/710, K:2018/1626 sayılı kararın kaldırılmasına, dava konusu işlemin iptaline, dava ve istinaf aşamasına ait aşağıda dökümü yapılan toplam 583,75 TL yargılama giderinin davalı idare tarafından davacıya verilmesine, istinaf aşamasında fazladan alınan 44,40 TL karar harcının istemi halinde, artan posta avansının re'sen davacıya iadesine, 18/06/2020 tarihinde oybirliğiyle kesin olarak karar verildi. (¤¤)