Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-1-177 (Devralma)
Karar Sayısı : 07-27/245-80
Karar Tarihi : 22.3.2007
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Mustafa PARLAK
Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL,
Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER: Abdulgani GÜNGÖRDÜ, Cumhur Atalay HATİPOĞLU
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Borçelik Çelik Sanayii Ticaret A.Ş.
Temsilcisi Prof. Dr. İ. Yılmaz ASLAN
Maya Akar Center 100/10 34394 Esentepe/İstanbul
D. TARAFLAR : - Borçelik Çelik Sanayii Ticaret A.Ş.
Hisar Mh. Gemsaz Mevkii 16601 Gemlik/Bursa
- Borusan Holding A.Ş.
Baltalimanı Cad. No:5 34470 Rumelihisarı/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Borusan Holding A.Ş.’nin kontrolünde olan Kerim
Çelik Mamulleri İmalat ve Ticaret A.Ş.’nin Borçelik Çelik Sanayii Ticaret
A.Ş. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 29.12.2006 tarih ve 9029 sayı ile
giren bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi
ve belgeler; 2.2.2007 tarih ve 876 sayı, 9.2.2007 ve 1029 sayı, 8.3.2007 tarih ve
1763 sayı, 13.3.2007 tarih ve 1968 sayı ile intikal eden yazılarla tamamlanmıştır.
4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1
sayılı “Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda
düzenlenen 15.3.2007 tarih, 2006-1-177/Öİ-07-AG sayılı Devralma Ön İnceleme
Raporu, 19.3.2007 tarih, REK.0.05.00.00-120/44 sayılı Başkanlık önergesi ile
07-27 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda;
- Borusan Holding A.Ş.’nin kontrolünde olan Kerim Çelik Mamulleri İmalat ve
Ticaret A.Ş.’nin Borçelik Çelik Sanayii Ticaret A.Ş. tarafından
devralınmasına ilişkin bildirimin, tarafların cirolarının eşiği aşması nedeniyle
4054 sayılı Kanun’un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı
Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlemi olduğu,
07-27/245-80
2
- Söz konusu devir işlemi sonucu 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ile
yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya
mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü
yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı,
- 8.8.2006 tarihinde gerçekleşen ve bildirilmesi zorunlu olan bu devralma
işleminin Rekabet Kurulunun izni olmaksızın gerçekleştirilmesi ve Rekabet
Kurulu’na 29.12.2006 tarihinde bildirilmesi nedeniyle;
Devralmanın taraflarından olan Borusan Holding A.Ş. ve Borçelik Çelik
Sanayii Ticaret A.Ş.’ye ayrı ayrı olmak üzere 4054 sayılı Kanun’un 16.
maddesi birinci fıkrası (c) bendi ve 2007/1 sayılı Tebliğ uyarıca 1.716 YTL
para cezası uygulanması gerektiği;
8.8.2006 tarihinde Borusan Holding A.Ş. Yönetim Kurulu’nda görev alan
Ali Ahmet KOCABIYIK, Cemil Bülent DEMİRCİOĞLU, Rüşdü
SARAÇOĞLU, Fatma Zeynep HAMEDİ ve Burno BOLFO’ya 4054 sayılı
Kanun’un 16. maddesi ikinci fıkrası uyarınca Borusan Holding A.Ş.’ye
verilen cezanın yüzde onuna kadar para cezası uygulanması gerektiği;
8.8.2006 tarihinde Borçelik Çelik Sanayii Ticaret A.Ş.’nin Yönetim
Kurulu’nda görev alan Ali Ahmet KOCABIYIK, Christophe Pierre
CORNIER, Pierre Jean-Francois GUGLIERMINA, Armand Mathias Henri
GOBBER, Kazım Atilla SOMER, Cemil Bülent DEMİRCİOĞLU, Agah
UĞUR, Mehmet Celal BETİL ve Halil Cem KARAKAŞ’a Borçelik Çelik
Sanayii Ticaret A.Ş.’ye verilen cezanın yüzde onuna kadar para cezası
uygulanması gerektiği
ifade edilmektedir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Borçelik Çelik Sanayii Ticaret A.Ş. (Borçelik)
Dosyada yer alan bilgilere göre, Borçelik Türkiye’nin önemli yassı üreticilerinden
biridir. Soğuk yassı sac üretimi yapmasına karşın HR ürünleri (sıcak yassı sac)
üretimi yapmamaktadır. Borçelik 1990 yılında Borusan Holding tarafından
kurulmuş, 1994 yılında ise “soğuk haddelenmiş rulo sac” üretimine başlamıştır.
Şirketin sermayesi 250.000.000,- YTL; ortaklık yapısı ise aşağıdaki şekildedir:
Tablo-1: Borçelik Çelik Sanayi Ticaret A.Ş. Ortaklık Yapısı
Hissedar Ortaklık Payı (%)
Arcelor 40,34
Borusan Yat. Paz. A.Ş. 13,25
Borusan Holding 11,20
Borusan Mannesman Boru 10,20
Flat Steel 11,62
Ereğli Demir Çelik 8,92
Birlik Galvaniz 4,46
Toplam 100
Şirket Yönetim Kurulu; Ali Ahmet Kocabıyık, Christophe Pierre Cornier, Pierre
Jean-François Gugliermina, Armand Mathias Henri Gobber, Kazım Atilla Somer,
07-27/245-80
3
Cemil Bülent Demircioğlu, Agah Uğur, Mehmet Celal Betil ve Halil Cem
Karakaş’tan oluşmaktadır.
Bildirim Formunda Borçelik’in tam fonksiyonel bir ortak girişim niteliğinde olduğu,
Borusan Holding ve Arcelor tarafından ortak kontrolle yönetildiği, buna karşın
diğer hissedarlar olan Ereğli Demir Çelik ya da Flat Steel’in Borçelik üzerinde
herhangi bir belirleyici etki ya da kontrol doğuran hukuki hakkı bulunmadığı
belirtilmektedir.
Kurul’un 26.6.2001 tarih ve 01-29/282-83 sayılı kararı da bunu teyit etmektedir.
İlgili karar aşağıdaki şekildedir:
“Usinor Grubu’na bağlı Sollac Mediterrance S.A. işletmesinin hisse devralması
suretiyle Borçelik Çelik Sanayi Ticaret A.Ş.’nin ortak girişime dönüştürülmesi…
işleme izin verilmesine… karar verilmiştir.”
Borçelik’in diğer şirketlerde sahip olduğu hissedarlıklar aşağıdaki şekildedir:
Tablo-2: Borçelik’in İştirakleri
İştirak Adları Ortaklık Payı (%)
Kerim Çelik 99,99
Birlik Galvaniz 99,99
Borusan Kültür ve Sanat Hizmetleri 6,36
H.1.2. Borusan Holding A.Ş.
Borusan Grubu yatırım, dağıtım ve çelik alanlarındaki şirketler ile diğer
işletmelerden oluşmaktadır. Distribütörlük alanında BMV, Land Rover ve temsil
edilen diğer markalara ilişkin motorlu taşıtlar ile iş makineleri (Caterpıllar) ve güç
sistemleri (jeneratör, motor, forklift ve kojenarsyon) satılmakta, bunlara ilişkin
hizmetler sunulmaktadır. Ayrıca grup, lojistik, liman işletmeciliği ve nakliyat
alanlarında da faaliyet göstermektedir.
Borusan Holding’in sermayesi 49.000.000,- YTL’dir. Ortaklık yapısı ise
aşağıdaki şekildedir:
Tablo-3: Borusan Holding A.Ş. Ortaklık Yapısı
Hissedar Ortaklık Payı (%)
Yeni Nesil 30,00
Ahmet Kocabıyık 15,25
Asım Kocabıyık 15,00
Zeynep Hamedi 15,00
Nükhet Özmen 15,00
Nurhan Kocabıyık 5
Safa Batıbayı 4,70
Bülent Demircioğlu 0,05
İstikbal Tic A.Ş. 0,00007
Toplam 100
H.1.3. Arcelor
Borçelik üzerinde Borusan ile birlikte ortak kontrolü olan Arcelor, üç Avrupa çelik
üreticisinin (Acerlia/İspanya, Arbed/Lüksemburg ve Unisor/Fransa) birleşmesiyle
2002 yılında kurulmuştur. Arcelor esas olarak Avrupa, Kuzey ve Güney
Amerika’da faaliyet gösteren uluslar arası bir gruptur. Arcelor Grubu’nun holding
şirketi olan Arcelor SA’nin merkezi Lüksemburg’dadır. Arcelor Grubu 4 farklı
pazarda faaliyet göstermektedir: Bu pazarlar; yassı karbon çelik, uzun karbon
07-27/245-80
4
çelik, paslanmaz çelik ve dağıtım-transformasyon ve ticareti şeklindedir.
Arcelor’un ortaklık yapısı aşağıdaki şekildedir:
Tablo-4: Arcelor’un Ortaklık Yapısı
Hissedar Ortaklık Payı (%)
Borsalarda İşlem Gören (Halka Arz) 85,5
Lüksemburg Devleti 5,1
Corporacion JMAC BV, Aristrain 3,6
Walon Region (SOGEPA) 3,2
Areclor’un Kendi Çalışanları 2,1
Toplam 100
Arcelor’un Türkiye’de hissedar olduğu işletmeler ve Arcelor’un sahip olduğu pay
oranları aşağıdaki tabloda yer almaktadır:
Tablo-5: Arcelor’un Türkiye’de Hissedar Olduğu İşletmeler
İşletme Adı Arcelor’un sahip olduğu
pay oranı (%)
Borçelik Çelik Sanayi Tic. A.Ş. 40,34
Bamesa Çelik Servis Sanayi ve Tic.A.Ş. 39,99
Arcelor FCSE Çelik Ticaret A.Ş. 100
Arcelor International Çelik Dış Ticaret A.Ş. 100
Arcelor Ambalaj Çeliği San. ve Tic.A.Ş. 75
Toplam 100
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Çelik ürünleri, yassı ürünler ve uzun ürünler şeklinde iki ana gruba ayrılmaktadır.
Yassı demir çelik ürünlerinin, sıcak ve soğuk haddelenmiş rulo saclar, kalın
levhalar, galvanizli sac, kalay/krom kaplı sac ve elektrolize çelik levhalar; uzun
demir çelik ürünlerinin ise kütük, inşaat çubuğu, profil ve filmasin olmak üzere alt
ürünleri bulunmaktadır. Devralınan şirket konumundaki Kerim Çelik Mamülleri
İmalat ve Ticaret A.Ş. (Kerim Çelik)’nin faaliyette bulunduğu çelik servis merkezi
hizmetleri ise yassı demir çelik ürünlerin kesilmesini ve dilimlenmesini
kapsamaktadır. Dolayısıyla, dosyadaki bilgiler ve dosya konusu işlemde
devralınan şirket konumundaki Kerim Çelik’in çelik servisi hizmet merkezi olarak
faaliyet gösterdiği dikkate alındığında, ilgili ürün pazarı “yassı çelik kesme ve
dilimleme” pazarı olarak tespit edilmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Bildirim formundaki bilgiler çerçevesinde; çelik merkezi hizmetlerinden
yararlanan büyük müşterilerin söz konusu faaliyetleri ya kendi iç üretim
olanaklarıyla karşıladığı ya da “tam zamanında üretim” olanağı veren ve üretim
tesislerine azami 150 km uzaklıktaki coğrafi alanda kurulu çelik merkezlerinden
gereksinmelerini karşılamayı tercih ettikleri görülmektedir. Ancak bağımsız çelik
merkezleri ile ileri entegre çelik merkezi tesislerinin yaygın olmaması, Kocaeli,
Bursa, Manisa, gibi büyük müşterilerin bulunduğu bölgeler dışında; küçük ve
orta ölçekli müşteriler ile kimi büyük müşterilerin de bulundukları bölgelere 150
km’den daha uzak mesafelerden hizmet sunulmasını gerektirmektedir. Kerim
07-27/245-80
5
Çelik’in üretim merkezleri her ne kadar Manisa ve Tuzla’da kurulu olsa da ilgili
ürün pazarını oluşturan ürünler nakliye maliyetlerine rağmen ülkenin hemen
hemen tamamına satılabilmesi dikkate alındığında ilgili coğrafi pazar “Türkiye
Cumhuriyeti sınırları” olarak kabul edilmiştir.
07-27/245-80
6
H.3. DEĞERLENDİRME
H.3.1. İşlemin Niteliği
Kerim Çelik, pazarda “çelik merkezi” olarak faaliyet göstermekte; yassı çelik
ürünlerinin kullanıcılara yönelik son endüstriyel aşamaları olan dilimleme ve
kesme faaliyetlerini ifa etmektedir. Bildirme konu işlem, Borusan Holding A.Ş.
şirketlerinden Kerim Çelik’in Borusan Holding ve Arcelor tarafından yönetilen bir
ortak girişim şirketi niteliğindeki Borçelik tarafından devralınmasıdır.
Bildirime konu işlemin kapsamında, devre konu işletmenin ticari ve iktisadi
bütünlüğünün kapsadığı haklar, aktif ve pasif tüm mal varlıkları ve benzerleri yer
almaktadır. Bu çerçevede devralma işlemi Kerim Çelik’e ait tüm mal, hak ve
varlıkların fer’i veya mütemmim cüz’ü niteliğindeki sözleşmelerdeki taraf sıfatının
ve diğer maddi, gayri maddi hakların ve varlıkların Borçelik’e geçirilmesine
yöneliktir.
Sermayesi 1.860.000,00 YTL olan Kerim Çelik’in devralma işlemi öncesi ve
sonrası ortaklık yapısı aşağıdaki şekildedir:
Tablo-6: Kerim Çelik’in Devralma İşlemi öncesi ve Sonrası Ortaklık Yapısı
Hissedar Devralma öncesi pay oranı (%) Devralma sonrası pay oranı (%)
Borusan Holding A.Ş. 71,86 0,05
Borusan Yatırım Pazarlama 10 --
Ali Ahmet Kocabıyık 5 0,05
Fatma Zeynep Hamedi 5 0,05
Ayşe Nükhet Özmen 5 0,05
Asım Kocabıyık 2,52 0,05
İsmail Safa Batıbayı 0,80 --
Borçelik -- 99,73
Toplam 100 100
Devralma öncesinde Borusan Holding tarafından tek başına kontrol edilen Kerim
Çelik, devralma sonrasında Borçelik’in kontrolüne geçmiş; devralma sonrası
toplam sermaye tutarında ise herhangi bir değişiklik meydana gelmemiştir.
Bu çerçevede başvuru konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ’in
“Birleşme veya Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2. maddesinin (b) bendi
anlamında bir devir işlemi olduğu görülmektedir.
H.3.2. Ciro Bilgileri
Kerim Çelik’in 2005 yılı cirosu (……………) YTL; Borçelik’in ilgili ürün
pazarındaki 2005 yılı cirosu ise (……………) YTL’dir. Bu çerçevede tarafların
toplam ciroları dikkate alındığında söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında izne tabi olduğu anlaşılmaktadır.
H.3.3. Hakim Durum Değerlendirmesi
Çelik servis merkezleri, sıcak ve soğuk sacı rulo halinde alarak, müşterilerin
istediği ölçülerde kesen, dilimleyen merkezlerdir. Ayrı bir ekipman ve alan
gerektirdiğinden bir çok sac kullanıcısı, sacı rulo halinde kullanmamakta, ancak
bu merkezlere kestirdikten veya dilimlettirdikten sonra kullanabilmektedir.
Dosyadaki bilgi ve belgeler çerçevesinde çelik merkezi olarak faaliyet gösteren
teşebbüsleri üç grupta ele almak gerekir:
ilk grup “büyük üreticiler” olarak da adlandırılabilecek demir çelik sektörünün
üretim ve tedarik aşamalarının birçok farklı bölümünde faaliyet gösterebilecek
07-27/245-80
7
yatırım ve kapasiteye haiz, dikey bütünlüklerini tamamlamış teşebbüslerdir.
Dolayısıyla bunlar demir cevheri veya hurda olarak nitelendirilebilecek
hammaddenin işlenmesinden çok, farklı talepleri haiz alıcılarının isteklerini
büyük oranda karşılayacak ölçüde ürün çeşitliliği bulunan entegre tesislerdir. Bu
sebeple üretim zincirinin son aşamasına ilişkin faaliyetleri sunan çelik merkezi
birimlerini de kendi içlerine kurmuş ve işletmektedirler. Bu teşebbüsler demir-
çelik pazarının birçok alt pazarında olduğu gibi çelik işleme merkezi pazarında
da iktisadi güçlerinden kaynaklanan önemli bir paya sahiptir. Söz konusu
aktörler arasında Erdemir Demir Çelik A.Ş., Borçelik A.Ş., Tezcan A.Ş., Assan
A.Ş. bulunmaktadır.
İkinci üretici grubunu bağımsız teşebbüsler olan ve çok farklı müşteri gruplarının
spesifik taleplerini karşılayan orta ölçekli işletmeler oluşturmaktadır. Bu grup
içerisinde değerlendirilebilecek teşebbüsler; Bamesa, Kerim Çelik, Tat Metal,
Çınar Boru A.Ş. ve Etbal A.Ş.’dir. İkinci grupta yer alan teşebbüsler içinde ilgili
ürün pazarında faaliyet gösteren birçok fason üretici de mevcuttur. Aralarında
KMC A.Ş. Kayseri tüccarları, Etabal A.Ş., Deniz Metal A.Ş., Sensaç A.Ş.’nin
bulunduğu bu teşebbüsler ağırlıklı olarak kullanıcının satın aldığı çeliğe ardiye
hizmeti ve fason işleme hizmeti vermektedir.
Üçüncü grup ise “kullanıcı teşebbüslerinin geriye entegre çelik merkezleridir”.
Büyük kullanıcılar çevrelerinde bulunan çelik merkezlerinden avantajlı olarak bu
hizmeti karşılarken belirli miktarlarda kendi iç bünyelerindeki çelik
merkezlerinden de yararlanmakta, Eskişehir’de bulunan büyük üreticiler gibi söz
konusu hizmetleri dışarıdan sağlayamayan teşebbüsler ise tüm çelik merkezi
faaliyetlerini kendi bünyelerinde gerçekleştirmektedirler.
Dosyadaki bilgilere göre, ilgili ürün pazarında tarafların 2006 yılı itibarıyla pazar
payları aşağıdaki şekilde gerçekleşmiştir:
Tablo- 7:Tarafların pazar payları
Teşebbüs Adı Satış Miktarı Pazar payı (%)
Kerim Çelik (……….) (….)
Borçelik (……….) (….)
Tarafların Toplamı (……….) (….)
Türkiye Toplamı 9.285.312 100
Dosyada yer alan bilgi ve belgelerden, dikey bütünleşme şeklinde ortaya çıkan
söz konusu devralmanın, herhangi bir idari veya ekonomik bir giriş engelinin
bulunmadığı ilgili pazara rakiplerin girişlerini engelleyecek nitelikte olmadığı
anlaşılmaktadır.
Ayrıca bildirim formunda, “Batan Firma Savunması” dile getirilmekte, Kerim
Çelik’in bilançolarında zarar olduğunun görüleceği, bu nedenle borçları ile
devralınmakta olduğu, dikey bütünleşmeye gidilmemesi halinde Kerim Çelik’in
pazardan çıkmak zorunda kalabileceği belirtilmektedir.
Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, başvuru konusu devralma işlemi
sonucunda ilgili pazarlarda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi çerçevesinde bir
hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve
böylece rekabetin olumsuz yönde etkilenmesinin söz konusu olamayacağı
kanaatine varılmıştır.
H.3.4. Devralma İşleminin Rekabet Kurumu’na Bildirim Tarihine İlişkin
Değerlendirme
07-27/245-80
8
Dosya konusu devralma işlemi ile ilgili olarak Borçelik, Borusan Holding ve
Kerim Çelik yönetim kurullarının almış oldukları kararlar birlikte
değerlendirildiğinde; ilk olarak 26.7.2006 tarihinde Borçelik Yönetim Kurulu’nun
“Kerim Çelik’in özsermaye açığı toplamının 10 milyon Amerikan Doları’ndan
daha yüksek olmaması durumunda, 1 Amerikan Doları bedelle satın alınmasına”
şeklindeki kararından sonra, Borusan Holding Yönetim Kurulu’nun 8.8.2006
tarihinde “Kerim Çelik’e ait 1.518.248.000 adet hamiline yazılı hissenin 1 USD
karşılığı bedelle Borçelik’e satılmasına” karar verdiği; Kerim Çelik Yönetim
Kurulu’nun ise 8.8.2006 tarihinde “Şirket ortakların hisselerini devretmeleri
dolayısıyla, Esas Mukavele’nin 9. HiSSE SENETLERİNİN DEVRİ maddesi
gereğince durumun ortaklar pay defterine kaydedilmesine” karar verdiği
görülmektedir. Söz konusu Yönetim Kurulu kararlarında “devralmanın Rekabet
Kurumu’ndan alınacak izin sonrasında gerçekleşmesine” yönelik herhangi bir
şart ya da ibare bulunmadığı ve işlemle ilgili herhangi bir kapanış tarihi
belirlenmediği görülmektedir.
Pay Defteri’nin Borusan Holding’e ait sayfasında aşağıdaki ifadeler yer
almaktadır:
“… 04.08.2006 tarih ve 5(2006) sayılı Yönetim Kurulu Kararı ile Borusan Yatırım
ve Pazarlama A.Ş.’nin hissesini devir almıştır.”
Bu çerçevede Borusan Yatırım Pazarlama’nın Kerim Çelik’teki hissedarlığının
4.8.2006 tarihi itibarıyla sona erdiği; Borusan Yatırım Pazarlama’ya ait %10
oranındaki hissenin 4.8.2006 tarihinde Borusan Holding’e geçtiği ve Borusan
Holding’in %81,81 oranında hisseye ulaştığı görülmektedir. Söz konusu devir
işlemi 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir
devralma işlemi değildir.
Pay Defteri’nin Borusan Holding’e ait sayfasında aşağıdaki ifadeler yer
almaktadır:
“08.08.2006 tarih ve 6(2006) sayılı Yönetim Kurulu Kararı gereğince
1.518.248.000.000. TL’lik hissesini Borçelik Çelik Sanayi Tic. A.Ş.’ne
devretmiştir.”
Pay Defterinin Borçelik’e ait sayfasında aşağıdaki ifadeler yer almaktadır:
“…
08.08.2006 tarih ve 6(2006) sayılı Yön Kur. Kararı ile Sn. Asım
KOCABIYIK’ın hissesini devir almıştır.
08.08.2006 tarih ve 6(2006) sayılı Yön Kur. Kararı ile Sn. Ali Ahmet
KOCABIYIK’ın hissesini devir almıştır.
08.08.2006 tarih ve 6(2006) sayılı Yön Kur. Kararı ile Sn. Ayşe Nükhet
ÖZMEN’in hissesini devir almıştır.
08.08.2006 tarih ve 6(2006) sayılı Yön Kur. Kararı ile Sn. Fatma Zeynep
HAMEDİ’nin hissesini devir almıştır.
08.08.2006 tarih ve 6(2006) sayılı Yön Kur. Kararı ile Sn. İsmail Safa
BATIBAYIı’nın hissesini devir almıştır.
08.08.2006 tarih ve 6(2006) sayılı Yön Kur. Kararı ile BORÇELİK ÇELİK
SANAYİİ TİCARET A.Ş. BORUSAN HOLDİNG A.Ş.’nin
1.518.248.000.000.- TL’lık hissesini devir almıştır.”
07-27/245-80
9
Yukarıda yer verilen pay defterindeki ibareler birlikte değerlendirildiğinde,
Borusan Holding’in Kerim Çelik’teki hisselerini Borçelik’e 8.8.2006 tarihinde
devrettiği görülmektedir. Borusan Holding’e ait %81,81 oranındaki hisse ile
birlikte, Kerim Çelik’in diğer ortaklarından ve birer gerçek kişi olan Asım
KOCABIYIK, Ali Ahmet KOCABIYIK, Ayşe Nükhet ÖZMEN, Fatma Zeynep
HAMEDİ ve İsmail Safa BATIBAYI’nın önemsiz miktardaki hisselerinin de
Borçelik’e devredildiği anlaşılmaktadır. Ancak 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesi
anlamında kontrol değişikliği sonucu doğuran devralma işleminin ise “Borusan
Holding’e ait %81,81 oranındaki hissenin Borçelik’e devrinin” olduğu
görülmektedir. Bildirilmesi zorunlu olan bu devralma işleminin Rekabet
Kurulunun izni olmaksızın gerçekleştirildiği ve Rekabet Kurulu’na ancak
26.12.2006 tarihinde bildirildiği anlaşılmaktadır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
1- Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun
güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin
verilmesine OYBİRLİĞİ ile,
2- Bununla birlikte, 8.8.2006 tarihinde gerçekleşen ve izne tabi olduğu
anlaşılan devralma işlemini, Rekabet Kurulu’nun izni olmaksızın
gerçekleştiren ve Rekabet Kurulu’na 26.12.2006 tarihinde bildiren Borusan
Holding A.Ş. ve Borçelik Çelik Sanayii Ticaret A.Ş.’ye ayrı ayrı olmak üzere
Kanun’un 16. maddesinin birinci fıkrasının (c) bendi ve 2007/1 sayılı Tebliğ
uyarıca 1.716 YTL idari para cezası verilmesine OYBİRLİĞİ ile,
3- Aynı Kanun’un 16. maddesinin 3. fıkrası uyarınca 8.8.2006 tarihinde
Borusan Holding A.Ş. ve Borçelik Çelik Sanayii Ticaret A.Ş.’nin yönetim
kurulunda yer alan Ali Ahmet KOCABIYIK, Cemil Bülent DEMİRCİOĞLU,
Rüşdü SARAÇOĞLU, Fatma Zeynep HAMEDİ, Burno BOLFO, Christophe
Pierre CORNIER, Pierre Jean-Francois GUGLIERMINA, Armand Mathias
Henri GOBBER, Kazım Atilla SOMER, Agah UĞUR, Mehmet Celal BETİL
ve Halil Cem KARAKAŞ’ın her birine ayrı ayrı ve teşebbüse verilen cezanın
takdiren %5’i oranında olmak üzere 85,50 YTL idari para cezası verilmesine
OYÇOKLUĞU ile
karar verilmiştir.
07-27/245-80
10
(Rekabet Kurulu’nun 22.03.2007 tarih ve 07-27/245-80 sayılı Kararı’na)
KARŞI OY
4054 sayılı Kanun’un 16. maddesinin 3. fıkrası “Tüzel kişiliği olan
teşebbüs ve teşebbüs birliklerinin birinci fıkrada belirtilen para cezalarına
çarptırılmaları halinde, bu tüzel kişiliğin yönetim organlarında görev alan gerçek
kişilere de şahsen verilen cezanın yüzde onuna kadar ayrıca para cezası
uygulanır” hükmü nedeniyle Borusan Holding A.Ş. ve Borçelik Çelik Sanayi Tic.
A.Ş.’nin yönetim organlarında yer alan tüm gerçek kişilere ayrı ayrı para cezası
uygulanması gerekir. O nedenle iki teşebbüsün yönetim organında yer alan aynı
kişilere (Ali Ahmet KOCABIYIK, Cemil Bülent DEMİRCİOĞLU) ayrı ayrı para
cezası verilmesi gerekirken, tek para cezası uygulanması yasaya aykırıdır.
Tuncay SONGÖR M. Sıraç ASLAN
II. Başkan Kurul Üyesi
Full & Egal Universal Law Academy