BStGer - RR.2015.302, RP.2015.74 - Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale all'Italia. Consegna a scopo di confisca (art. 74a AIMP). - Beschwerdekammer: Rechtshilfe

Sentenza del 2 giugno 2016
Corte dei reclami penali
Composizione Giudici penali federali Stephan Blättler, presidente,
Giorgio Bomio e Roy Garré,
Cancelliere Giampiero Vacalli

Parti
A., rappresentato dall'avv. Olivier Corda,

Ricorrente


contro

MINISTERO PUBBLICO DELLA CONFEDERAZIONE,

Controparte


Oggetto Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale
all'Italia

Consegna a scopo di confisca (art. 74a AIMP)

Assistenza giudiziaria gratuita (art. 65 PA)

B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l
Numero dell’incarto: RR.2015.302 + RP.2015.74
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Fatti:
A. Nell'ambito di un procedimento penale n. 53682 condotto dalla Procura della
Repubblica presso il Tribunale di Roma, Direzione distrettuale antimafia, nei
confronti, tra gli altri, di A. per titolo di traffico illecito di sostanze stupefacenti,
associazione finalizzata al traffico di sostanze stupefacenti (art. 73 e 74
D.P.R. 309/90 – Testo unico delle leggi in materia di disciplina degli stupefa-
centi e sostanze psicotrope, prevenzione, cura e riabilitazione dei relativi stati
di tossicodipendenza), l'autorità inquirente italiana trasmetteva alla Svizzera,
in data 23 maggio 2002, una domanda di assistenza giudiziaria internazio-
nale in materia penale volta al sequestro, e contestuale acquisizione della
relativa documentazione, di qualsiasi relazione bancaria in essere presso la
banca B. di pertinenza del soggetto indagato.


B. Il Ministero pubblico della Confederazione (di seguito: MPC), cui in data
24 giugno 2002 l'Ufficio federale di giustizia (di seguito: UFG) delegava l'e-
secuzione della predetta richiesta di assistenza, emanava, in data 16 lu-
glio 2002, un'ordinanza di entrata in materia, mediante la quale veniva ordi-
nato alla banca B. il sequestro di ogni e qualsiasi relazione di pertinenza del
qui ricorrente e produzione della relativa documentazione.


C. Con decisione di chiusura del 29 agosto 2002, il MPC, ad evasione della
commissione rogatoria, trasmetteva all'autorità rogante la documentazione
bancaria richiesta, mantenendo il sequestro sulla relazione n. 1 presso la
banca B. intestata a A., nonché sulla relazione n. 2 intestata al di lui padre,
C.


D. Il 20 dicembre 2012 la Corte dei reclami penali del Tribunale penale federale
ha respinto il ricorso interposto da A. avverso la decisione di rifiuto di disse-
questro del 27 luglio 2012 emanata dal MPC riguardante il conto
n. 1 presso la banca B. di cui sopra (v. sentenza del Tribunale penale fede-
rale RR.2012.210 del 20 dicembre 2012). Nell'ambito di tale procedura, la
Procura della Repubblica presso la Corte d'appello di Roma informava le
autorità richieste che "con sentenza di condanna nei confronti di A. per i reati
di cui all'art. 74 e 73 d.P.R 309/90, in data 18 febbraio 2003, il Giudice per
l'udienza preliminare presso il Tribunale di Roma disponeva la confisca ai
sensi dell'art. 240 C.p. e 12 sexies L. 356/92 di quanto soggetto a sequestro
preventivo nel citato procedimento penale", dunque anche delle somme gia-
centi nelle relazioni cifrate n. 1, intestate a A. (v. classificatore RH.12.0080,
rubrica 5, incarto MPC). Sulla scorta di tale informazione, questa Corte co-
statava in sostanza, ai fini della reiezione del ricorso, che, contrariamente
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all'argomentazione del ricorrente, l'autorità richiedente non si era disinteres-
sata delle sorti degli averi sequestrati in Svizzera nello stesso procedimento
(v. sentenza RR.2012.210, consid. 3.3).


E. Con rogatoria del 14 aprile 2015, corredata da vari atti procedurali adottati
nell'ambito dell'inchiesta contro A., la Procura Generale della Repubblica
presso la Corte d'Appello di Roma ha chiesto alla Svizzera la confisca dei
valori depositati sulla relazione di cui sopra intestata a A. (v. classificatore
RH.15.0029, rubrica 1, incarto MPC). Il saldo netto al 7 luglio 2014 del patri-
monio sequestrato presso la banca B., ultima posizione conosciuta del conto,
era di CHF 1'185'989.-- (v. classificatore RH.12.0114, rubrica 7, incarto
MPC). Nella rogatoria del 14 aprile 2015, l'autorità richiedente richiamava la
sentenza divenuta irrevocabile dell'11 gennaio 2005 che confermava la con-
danna di A. e la confisca in virtù degli art. 240 del Codice penale italiano
(CP/I) e 12 sexies L. 356/192 di quanto soggetto a sequestro preventivo.
L'autorità rogante chiedeva quindi la confisca delle somme depositate sulla
relazione n. 1 in essere presso la banca B. di Lugano in quanto la stessa è
detenuta da A. ed è stata sequestrata nell'ottobre 2002 dalle autorità elveti-
che previa richiesta di assistenza italiana. Sempre nella rogatoria precitata,
l'autorità richiedente informava dell'incidente procedurale sorto a fronte della
genericità del dispositivo della sentenza di condanna, tendente a verificare
e ad assicurare i diritti del condannato a seguito dell'integrazione proposta
dal giudice dell'esecuzione atta a comprendere nella decisione di confisca
anche quanto sequestrato in Svizzera. La confisca predetta è stata ordinata
mediante ordinanza del 26 novembre 2012 della Corte d'appello di Roma
(act. 1.9). Nel rispetto del contraddittorio, previa opposizione di A., la prece-
dente ordinanza è stata confermata, in primo grado, mediante sentenza della
Corte d'appello del 30 gennaio 2014 (act. 1.9) e in secondo grado mediante
sentenza della Corte Suprema di Cassazione del 16 gennaio 2015 (act.
1.10).


F. Si evince dagli allegati alla rogatoria del 14 aprile 2015 che A. è stato con-
dannato ad una pena detentiva di 9 anni e 4 mesi di reclusione ed Euro
100'000 di multa. Pur diminuendo la pena detentiva da 12 a 9 anni e 4 mesi,
nella sentenza dell'11 gennaio 2005 la Corte Suprema di Cassazione
(act. 1.7), in ultima istanza, ha confermato la sentenza emessa dalla Corte
di appello di Roma il 27 novembre 2003 (act. 1.5) che condannava il predetto
per avere in concorso segnatamente con D., E., F., G., H. ed altre persone
non identificate, senza essere autorizzato, acquistato importato nel territorio
italiano e ivi illecitamente detenuto 246 chilogrammi di cocaina cloridrato
pura (act. 1.6). A. è stato arrestato in flagranza di reato insieme al F. mentre
il 21 gennaio 2002 deteneva e trasportava lo stupefacente all'interno della
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vettura di marca Fiat, modello Ulisse, che conduceva percorrendo l'auto-
strada da Milano verso Roma, accompagnato da un'altra vettura che faceva
da battistrada (act. 1.5). Lo stupefacente era stato caricato nella provincia di
Varese dove era stato depositato presso il D., pure arrestato (act. 1.5). La
sostanza proveniva dalla Colombia ed era transitata da Santo Domingo,
Paese dove D. conobbe A., quest'ultimo spesso in visita dal padre ivi resi-
dente (act. 1.5).


G. Con decisione del 23 ottobre 2015, il MPC ha accolto la richiesta di cui sopra,
decidendo di trasmettere a scopo di confisca i valori depositati sulla relazione
bancaria n. 1, presso la banca B. di Lugano, all'autorità rogante (act. 1.1).


H. Avverso tale decisione A. si aggrava con ricorso del 26 novembre 2015, po-
stulando l'annullamento della stessa, con liberazione dei beni sequestrati.
Egli chiede inoltre, da una parte, di essere posto al beneficio del gratuito
patrocinio, con designazione dell'avv. Olivier Corda quale suo patrocinatore
e, dall'altra, che gli venga riconosciuto un indennizzo pari a complessivi
fr.17'433.30 a carico della Confederazione (act. 1).


I. Nelle sue osservazioni del 14 dicembre 2015, l'UFG ha postulato la reiezione
del gravame (act. 5). Con scritto del 23 dicembre 2015, il MPC ha chiesto la
reiezione del ricorso, nella misura della sua ammissibilità (act. 6).


J. Con replica del 10 febbraio 2016, il ricorrente si è sostanzialmente riconfer-
mato nelle sue conclusioni ricorsuali, aumentando però l'importo dell'inden-
nizzo richiesto a fr. 20'730.-- (act. 9).


K. Con scritto del 16 febbraio 2016 il MPC ha rinunciato a duplicare (act. 11).
Nella sua duplica del 23 febbraio 2015 l'UFG ha ribadito la sua posizione
(act. 12). Entrambi gli scritti sono stati trasmessi al ricorrente per cono-
scenza.

Diritto:
1.
1.1 In virtù degli art. 37 cpv. 2 lett. a della legge federale sull'organizzazione delle
autorità penali della Confederazione (LOAP; RS 173.71), la Corte dei reclami
penali giudica i gravami in materia di assistenza giudiziaria internazionale.

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1.2 I rapporti di assistenza giudiziaria in materia penale fra la Repubblica Italiana
e la Confederazione Svizzera sono anzitutto retti dalla Convenzione europea
di assistenza giudiziaria in materia penale del 20 aprile 1959, entrata in vi-
gore il 12 giugno 1962 per l’Italia ed il 20 marzo 1967 per la Svizzera (CEAG;
RS 0.351.1), dall'Accordo italo-svizzero del 10 settembre 1998 che completa
e agevola l'applicazione della CEAG (RS 0.351.945.41), entrato in vigore
mediante scambio di note il 1° giugno 2003 (di seguito: l'Accordo italo-sviz-
zero), nonché, a partire dal 12 dicembre 2008 (Gazzetta ufficiale dell’Unione
europea, L 327/15-17, del 5 dicembre 2008), dagli art. 48 e segg. della Con-
venzione di applicazione dell'Accordo di Schengen del 14 giugno 1985
(CAS; testo non pubblicato nella RS ma consultabile nel fascicolo "Assi-
stenza e estradizione" edito dalla Cancelleria federale, Berna 2014). Di ri-
lievo nella fattispecie sono anche la Convenzione delle Nazioni Unite contro
il traffico illecito di stupefacenti e di sostanze psicotrope, conclusa a Vienna
il 20 dicembre 1988, entrata in vigore il 13 dicembre 2005 per la Svizzera e
il 31 marzo 1991 per l'Italia (Convenzione delle Nazioni Unite del 1988; RS
0.812.121.03) e la Convenzione sul riciclaggio, la ricerca, il sequestro e la
confisca dei proventi di reato, conclusa a Strasburgo l’8 novembre 1990, en-
trata in vigore il 1° settembre 1993 per la Svizzera ed il 1° maggio 1994 per
l’Italia (CRic; RS. 0.311.53). Alle questioni che il prevalente diritto internazio-
nale contenuto in detti trattati non regola espressamente o implicitamente,
come pure quando il diritto nazionale sia più favorevole all'assistenza rispetto
a quello convenzionale (cosiddetto principio di favore), si applicano la legge
federale sull'assistenza internazionale in materia penale del 20 marzo 1981
(AIMP; RS 351.1), unitamente alla relativa ordinanza (OAIMP; RS 351.11; v.
art. 1 cpv. 1 AIMP, art. I n. 2 Accordo italo-svizzero; DTF 137 IV 33 consid.
2.2.2; 136 IV 82 consid. 3.1; 135 IV 212 consid. 2.3; 123 II 134 consid. 1a;
122 II 140 consid. 2). Il principio di favore vale anche nell'applicazione delle
pertinenti norme di diritto internazionale (v. art. 48 n. 2 CAS, art. 10 n. 3
Convenzione delle Nazioni Unite, art. 39 n. 3 CRic e art. I n. 2 Accordo italo-
svizzero). È fatto salvo il rispetto dei diritti fondamentali (DTF 135 IV 212
consid. 2.3; 123 II 595 consid. 7c).

1.3 Interposto tempestivamente contro la sopraccitata decisione dell’autorità fe-
derale d’esecuzione, il ricorso è ricevibile sotto il profilo degli art. 25 cpv. 1,
80e cpv. 1 e 80k AIMP. Il ricorrente è titolare della relazione bancaria oggetto
della decisione impugnata ed è di conseguenza legittimato a ricorrere
(v. art. 9a lett. a OAIMP nonché DTF 137 IV 134 consid. 5.2.1; 130 II 162
consid. 1.1; 128 II 211 consid. 2.3; TPF 2007 79 consid. 1.6 pag. 82).


2.
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2.1 La cooperazione giudiziaria internazionale in materia penale può essere con-
cessa, per definizione, ai fini del perseguimento di reati penali la cui repres-
sione compete alle autorità giudiziarie dello Stato richiedente (art. 1 cpv. 3
AIMP; ROBERT ZIMMERMANN, La coopération judiciaire internationale en ma-
tière pénale, 4a ediz., Berna 2014, n. 560). Ciò implica l'apertura di una pro-
cedura penale nello Stato richiedente (DTF 132 II 178 consid. 2.2 e giuri-
sprudenza citata). L'assistenza giudiziaria consistente in una misura coerci-
tiva è concessa solo se il fatto che ha dato luogo alla commissione rogatoria
è punibile secondo il diritto dei due Stati. Nel diritto interno, tale principio è
espresso all'art. 64 cpv. 1 AIMP. Il giudice dell'assistenza non deve proce-
dere a un esame dei reati e delle norme penali menzionati nella domanda di
assistenza, ma semplicemente vagliare, limitandosi a un esame prima facie,
se i fatti addotti nella domanda estera – effettuata la dovuta trasposizione –
sarebbero punibili anche secondo il diritto svizzero, ricordato che la punibilità
secondo il diritto svizzero va determinata senza tener conto delle particolari
forme di colpa e condizioni di punibilità da questo previste (DTF 124 II 184
consid. 4b/cc pag. 188). L'assistenza può essere fornita anche allo scopo di
confisca o di restituzione agli aventi diritto, di massima, dopo la chiusura
della procedura d'assistenza (art. 74a cpv.1 AIMP). La consegna a scopo di
confisca può avvenire di regola su decisione passata in giudicato ed esecu-
tiva dello Stato richiedente. In virtù dell'art. 74a cpv. 2 AIMP, gli oggetti o i
beni che possono essere restituiti a scopo di confisca comprendono: a) og-
getti con i quali è stato commesso un reato; b) il prodotto o il ricavo di un
reato, il valore di rimpiazzo e l'indebito profitto; c) i doni o altre liberalità che
sono serviti o erano destinati a determinare o a ricompensare l'autore di un
reato e il valore di rimpiazzo.
Nei rapporti con l'Italia, la restituzione a scopo di confisca è prevista dall'art.
VIII dell'Accordo italo-svizzero.
In materia di restituzione di valori confiscati va inoltre rilevato il rapporto esi-
stente tra l'art. 74a AIMP e l'art. 72 CP. L'adozione di quest'ultima disposi-
zione persegue anche lo scopo di facilitare l'assistenza e l'esecuzione di sen-
tenze confiscatorie straniere che concernono valori di pertinenza di organiz-
zazioni criminali (Messaggio concernente la modifica del Codice penale sviz-
zero del 30 giugno 1993, FF 1993 III pag. 226 e segg.). Ciò significa che i
fondi riconducibili ad un'organizzazione criminale sono presunti di origine il-
lecita, a meno che il detentore non fornisca la prova del contrario. In assenza
di tale prova, i fondi vengono consegnati allo Stato richiedente sulla base
dell’art. 74a cpv. 3 AIMP, senza ulteriore disamina riguardante la loro prove-
nienza (DTF 131 II 169 consid. 9.1 [Abacha]; v. anche GEORGIOS PAVLIS,
Confiscation internationale: instruments internationaux, droit de l’Union eu-
ropéenne, droit suisse, tesi ginevrina, Ginevra/Zurigo/Basilea 2012, pag.
283).

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2.2 La questione di sapere se la procedura estera ha un carattere penale ai sensi
degli art. 1 cpv. 3 e 63 AIMP deve essere risolta secondo le concezioni di
diritto svizzero. In questo ambito, la denominazione della procedura estera
non risulta determinante (DTF 132 II 178 consid. 3).

2.3 Chinatosi sulla procedura statunitense della confisca civile del prodotto del
reato, il Tribunale federale ha rilevato che la Svizzera, ratificando la CRic, ha
considerato le esigenze particolari del diritto anglosassone (DTF 132 II 178
consid. 4.2). Con tale convenzione, si è in particolare tenuto conto delle pe-
culiarità dei diversi tipi di procedura di confisca segnatamente delle cosid-
dette procedure in rem. A proposito dell'art. 13 CRic, nel rapporto esplicativo
gli esperti rilevano che "any type of proceedings, independently of their rela-
tionship with criminal proceedings and of applicable procedural rules, might
qualify in so far as they may result in a confiscation order, provided that they
are carried out by judicial authorities and that they are criminal in nature, that
is, that they concern instrumentalities or proceeds. Such types of proceed-
ings (which include, for instance, the so called «in rem proceedings») are,
as indicated under «General considerations» above, referred to in the text
of the Convention as «proceedings for the purpose of confiscation»" (Ex-
planatory Report to the Convention on Laundering, Search, Seizure and
Confiscation of the Proceeds from Crime Strasbourg, 8.XI.1990, pag. 13).

2.4 In diritto svizzero, la confisca fa parte delle "altre misure" previste agli art. 66
e segg. CP. Secondo l'art. 70 cpv. 1 CP, il giudice ordina la confisca dei valori
patrimoniali che costituiscono il prodotto di un reato o erano destinati a de-
terminare o a ricompensare l'autore di un reato, a meno che debbano essere
restituiti alla persona lesa allo scopo di ripristinare la situazione legale. Come
per la confisca di oggetti pericolosi (art. 69 CP), la confisca di valori patrimo-
niali è possibile senza che una persona determinata sia punibile, ossia
quando l'autore dell'infrazione non può essere identificato, è deceduto, ri-
sulta irresponsabile o non può essere perseguito in Svizzera per altre ragioni,
ad esempio perché scappato all'estero e non può essere estradato (DTF 128
IV 145 consid. 2c). In tutti i casi, la confisca presuppone che siano dati tutti
gli elementi oggetti e soggettivi costitutivi del reato – anche se la colpevo-
lezza dell'autore non è esaminata – e un legame tra questo e gli oggetti da
confiscare. La confisca non costituisce una sanzione in personam, bensì una
misura in rem. Essa ha ugualmente un carattere repressivo, in quanto tende
ad impedire all'autore di beneficiare del prodotto dell'infrazione (MADELEINE
VOUILLOZ, La confiscation en droit pénal – art. 58 e segg. CP, in AJP/PJA
12/2001 pag. 1388 e segg.). Nel caso previsto all'art. 72 CP (confisca di va-
lori patrimoniali di un'organizzazione criminale) la confisca ha ugualmente
uno scopo preventivo (DTF 131 II 169 consid. 9). La procedura di confisca
può essere condotta in maniera accessoria, nel quadro di un procedimento
penale aperto in Svizzera; essa fa allora parte della sentenza penale.
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Quando nessuna procedura penale è aperta (ad esempio in caso di assenza
di una querela, per le infrazioni punibili solo a querela di parte [DTF 129 IV
305] o in caso di rinuncia al perseguimento penale per motivi d'opportunità)
o quando essa non sfocia in una sentenza, una procedura indipendente può
essere aperta dall'autorità del luogo dove si trova l'oggetto da confiscare
(v. art. 37 cpv. 1 e 376 e segg. CPP).


3. Il ricorrente contesta la consegna a scopo di confisca all'autorità rogante dei
valori sequestrati sul suo conto presso la banca B. Egli afferma innanzitutto
che la misura coercitiva pronunciata in Italia è basata sull'art. 12 sexies d.l.
306/92, convertito nella L. 356/1992, modalità di confisca non riconosciuta
ed eseguibile dalle autorità elvetiche. Inoltre, la Corte Suprema di Cassa-
zione avrebbe constatato come le sentenze emesse nei suoi confronti si rap-
porterebbero esplicitamente, per quanto riguarda le confische pronunciate,
al decreto di sequestro preventivo del 29 marzo 2002 del Giudice per le in-
dagini preliminari del Tribunale di Roma, il quale non comprenderebbe i beni
oggetto del sequestro rogatoriale. Egli aggiunge altresì di essere stato pro-
sciolto dal reato di riciclaggio di denaro sia in Italia che in Svizzera. Nel pro-
cedimento elvetico a suo carico, il Ministero pubblico ticinese sarebbe giunto
alla conclusione che le indagini esperite non avrebbero permesso di stabilire
l'origine illecita dei fondi qui oggetto di disamina, non essendo stato dimo-
strato un legame tra tali averi e la fattispecie penale per la quale l'imputato è
stato giudicato in Italia.

3.1
3.1.1 L'art. 12 sexies comma 1 L. 356/92 della legislazione italiana prevede che
"nei casi di condanna o di applicazione della pena su richiesta a norma
dell'art. 444 del codice di procedura penale, per taluno dei delitti previsti dagli
articoli 314, 316, 316-bis, 316-ter, 317, 318, 319, 319-ter, 320, 322, 322-bis,
325, 416, sesto comma, 416, realizzato allo scopo di commettere delitti pre-
visti dagli articoli 473, 474, 517-ter e 517-quater, 416-bis, 600, 601, 602, 629,
630, 644, 648, esclusa la fattispecie di cui al secondo comma, 648-bis, 648-
ter del codice penale, nonché dall'art. 12-quinquies, comma 1, del D.L. 8
giugno 1992, n. 306, convertito, con modificazioni, dalla L. 7 agosto 1992,
n. 356, ovvero per taluno dei delitti previsti dagli articoli 73, esclusa la fatti-
specie di cui al comma 5, e 74 del testo unico delle leggi in materia di disci-
plina degli stupefacenti e sostanze psicotrope, prevenzione, cura e riabilita-
zione dei relativi stati di tossicodipendenza, approvato con D.P.R. 9 ottobre
1990, n. 309, è sempre disposta la confisca del denaro, dei beni o delle altre
utilità di cui il condannato non può giustificare la provenienza e di cui, anche
per interposta persona fisica o giuridica, risulta essere titolare o avere la di-
sponibilità a qualsiasi titolo in valore sproporzionato al proprio reddito, dichia-
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rato ai fini delle imposte sul reddito, o alla propria attività economica. Le di-
sposizioni indicate nel periodo precedente si applicano anche in caso di con-
danna e di applicazione della pena su richiesta, a norma dell'art. 444 del
codice di procedura penale, per taluno dei delitti commessi per finalità di ter-
rorismo o di eversione dell'ordine costituzionale".

3.1.2 La presente autorità ha già avuto modo di esprimersi sull'istituto della cosid-
detta "confisca allargata" previsto alla summenzionata disposizione, affer-
mando, comunque nel contesto di reati di natura assai diversa da quelli qui
in esame (v. infra consid. 3.2.1) e in assenza di una specifica condanna, che
nella misura in cui non presuppone né l'esistenza di un'infrazione penale né
un legame tra questa infrazione e gli oggetti e valori da confiscare, l'istituto
in esame non presenta nessuna affinità con le procedure di confisca penale
previste o riconosciute dal diritto svizzero. Non potendo, in tali circostanze,
la modalità di confisca in questione essere assimilata ad una causa penale
ai sensi degli art. 1 cpv. 3 e 63 AIMP, la cooperazione in questo ambito sa-
rebbe esclusa (v. sentenze del Tribunale penale federale RR.2013.192 e
RR.2013.193-196 entrambi del 6 dicembre 2013, consid. 3.3). In merito alla
fattispecie di cui alla giurisprudenza appena citata, il Tribunale federale, ac-
cogliendo un ricorso dell’UFG avverso le sentenze in questione, pur non en-
trando direttamente nel merito di tale istituto, ha dichiarato che una possibile
confisca di averi che non avrebbero manifestamente alcun rapporto con i
reati perseguiti in Italia o con una sentenza di condanna pronunciata dalle
autorità estere ma fondata unicamente su una sproporzione dei beni rispetto
al reddito o all'attività economica svolta e pertanto senza alcun rapporto con
i reati perseguiti, appare come problematica (sentenza 1C_464/2014 del
18 agosto 2015, consid. 3.2). Ora, l’analisi della presente fattispecie richiede
ulteriori considerazioni concernenti l’istituto in questione, anche in rapporto
alla procedura di prevenzione patrimoniale, parimenti presente nell’ordina-
mento giuridico italiano.

3.1.3 Come nell'ambito del procedimento italiano di prevenzione patrimoniale di
cui al Decreto legislativo del 6 settembre 2011, n. 159 (di seguito: decreto
legislativo n. 159/11) – a proposito del quale questa Corte ha già avuto modo
di pronunciarsi, ritenendo la richiesta di assistenza italiana fondata su tale
procedimento ammissibile (v. TPF 2010 158 nonché sentenze del Tribunale
penale federale RR.2015.223 del 16 febbraio 2016 e RR.2010.237 del
21 gennaio 2011) – l'istituto dell'art. 12 sexies L. 356/92 si propone di con-
trastare efficacemente la criminalità grave che trae profitti illeciti andando ad
aggredire il provento di tali attività mediante procedure di confisca in rem
(v. A. BALSAMO/V. CONTRAFATTO/G. NICASTRO, Le misure patrimoniali contro
la criminalità organizzata, Milano 2010, pag. 273 e 302). Nell'ambito della
confisca di prevenzione di cui al decreto legislativo n. 159/11 il tribunale di-
spone la confisca dei beni della persona nei confronti della quale è istaurato
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il procedimento di prevenzione qualora quest'ultima non possa giustificare la
legittima provenienza e di cui, anche per interposta persona fisica o giuridica,
risulti essere titolare o avere la disponibilità. Pur potendo essere ordinata
indipendentemente dall'esistenza o dall'esito di un procedimento penale, la
confisca di prevenzione richiede un rapporto di connessione tra il bene e
l'attività illecita. Tale rapporto deve essere oggetto di una prova completa e
rigorosa non essendo idonea la mera sussistenza di sufficienti indizi. Per
quanto concerne la confisca di cui all'art. 12 sexies L. 356/92, essa segue la
disciplina del processo penale con la conseguenza che in questo tipo di pro-
cedura la confisca può essere adottata solo nel caso di condanna
(v. FRANCESCO MENDITTO, La confisca allargata o per sproporzione di cui
all'art. 12 sexies d.l. n. 306/92, conv. dalla l.n. 356/92, Profili sostanziali e
procedimentali (cenni), con particolare riferimento agli orientamenti giuri-
sprudenziali aggiornati al novembre 2014, pag. 5, pubblicato il 16 dicembre
2014 in www.questionegiustizia.it; v. anche A. BALSAMO/V. CONTRAFATTO/G.
NICASTRO, op. cit., pag. 302). La confisca di cui all'art. 12 sexies L. 356/92,
detta anche confisca allargata o per sproporzione, ha come presupposto non
la derivazione dei beni dall'episodio criminoso per cui la condanna è interve-
nuta ma la sola condanna del soggetto che di quei beni dispone, senza che
necessitino ulteriori accertamenti sull'attitudine criminale (MENDITTO, ibi-
dem). Involgendo anche beni che non hanno alcun legame con il reato per
cui si procede, tale misura viene appunto chiamata “confisca allargata”
(v. DAVIDE PADRONE, Il regime intertemporale della confisca prevista
dall’art. 12-sexies D.L. n. 306/1992, in Cassazione penale, n. 11/2013,
pag. 4107). Come nel caso della confisca per prevenzione, la procedura di
confisca allargata individua autori di infrazioni particolarmente allarmanti ido-
nee a permettere l'accumulazione economica che, di per sé, costituisce pos-
sibile strumento di ulteriori delitti. Si trae dunque una presunzione dell’origine
illecita del patrimonio "sproporzionato" a disposizione del condannato per tali
delitti. Con la condanna, la confisca va sempre ordinata quando, come nel
caso della confisca per prevenzione patrimoniale, sia provata l'esistenza di
una sproporzione tra il valore economico dei beni di cui il condannato ha la
disponibilità e il reddito da lui dichiarato o i proventi della sua attività econo-
mica e non risulti una giustificazione credibile circa la provenienza dei valori
sequestrati. La persona condannata e sottoposta alla procedura di confisca
allargata ex art. 12 sexies L 356/92 può far valere le sue tesi difensive in una
procedura in contraddittorio. La confisca allargata non risulta quindi essere
"il frutto di una cultura del sospetto", in contrasto con la garanzia costituzio-
nale del diritto della proprietà nonché con il diritto inviolabile della difesa, ma
trova fondamento nella volontà legislativa di contrastare crimini, quali segna-
tamente l'associazione per delinquere di stampo mafioso, la riduzione in
schiavitù e la tratta e il commercio di schiavi, l'estorsione e il sequestro di
persona a scopo di estorsione, l'usura, la ricettazione, il riciclaggio o il traffico
- 11 -


di stupefacenti, crimini tendenti ad essere perpetrati in forma quasi profes-
sionale e a porsi quali fonti di illecita ricchezza (v. MENDITTO, op. cit., pag. 5;
v. anche PADRONE, op. cit., pag. 4107). Come si è visto, la misura in que-
stione richiede comunque una condanna penale e il giudice è autorizzato a
confiscare il patrimonio del condannato solamente dopo aver accertato, in
contraddittorio, la sproporzione rispetto ai redditi ed alle attività economiche
del condannato. La sua ratio si rinviene nella presunzione iuris tantum del
legislatore che un soggetto abitualmente dedito a traffici delittuosi di grande
allarme sociale, abbia potuto investire i proventi illeciti accumulati nell’acqui-
sto a titolo oneroso di beni rientranti nella sua disponibilità e, dunque, su-
scettibili di confisca. In ordine al riparto dell’onere della prova, grava all’ac-
cusa dimostrare la sproporzione del valore economico dei beni da confiscare
rispetto alla capacità reddituale del soggetto, ma una volta fornita tale prova
sussiste una presunzione relativa di illecita accumulazione patrimoniale che
può essere superata solo con allegazioni di elementi specifici da parte dell’in-
teressato idonei a vincere tale presunzione (v. PADRONE, op. cit., pag. 4108).
La giurisprudenza italiana assegna alla confisca allargata la natura di misura
di sicurezza patrimoniale atipica con funzione anche dissuasiva, parallela
all'affine misura di prevenzione. In tal senso, la "confisca di prevenzione pa-
trimoniale" e la "confisca allargata" costituiscono schemi di ablazione dai
contorni sempre più similari (MARIA FRANCESCA CORTESI, Confisca di pre-
venzione "antimafia" e confisca "allargata": rapporti e interferenze proces-
suali, Archivio Penale 2014, n° 3, pp. 7 e 12; PADRONE, op. cit., pag. 4108).

3.1.4 Pur non essendosi ancora pronunciata direttamente in merito all'art. 12
sexies L. 356/92, la Corte europea ha tuttavia già avuto modo di ritenere
compatibili con la CEDU ipotesi di confisca allargata previste da altri ordina-
menti (vedasi per tutte la sentenza Abouffada c. Francia del 4 novembre
2014, n. 28457/10).

Nella sentenza Abouffada, la Corte d'appello di Colmar aveva confermato la
sentenza precedente ordinando la confisca dell'immobile dei coniugi Ahmed
e Fatima Aboufadda. La sentenza francese si fonda essenzialmente sulle
seguenti disposizioni del Codice penale francese: l'art. 321-6, il quale pre-
vede che "le fait de ne pas pouvoir justifier de ressources correspondant à
son train de vie ou de ne pas pouvoir justifier de l'origine d'un bien détenu,
tout en étant en relations habituelles avec une ou plusieurs personnes qui
soit se livrent à la commission de crimes ou de délits punis d'au moins cinq
ans d'emprisonnement et procurent à celles-ci un profit direct ou indirect,
[…], est puni d'une peine de trois ans d'emprisonnement et de 75'000 euros
d'amande"; l'art. 321-6-1, secondo il quale "[…] les peines prévues par
l'art. 321-6 sont portées à sept ans d'emprisonnement et 200'000 euros
d'amende lorsque les infractions commises constituent des crimes ou délits
de traite des êtres humains, d'extorsion ou d'association de malfaiteurs, ou
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qu'elles constituent les crimes ou délits de trafic de stupéfiants, y compris en
cas de relations habituelles avec une ou plusieurs personnes faisant usage
de stupéfiants"; e l'art. 321-10-1, il quale prevede che "les personnes phy-
siques coupables des délits prévus aux articles 321-6 et 321-6-1 encourent
la peine complémentaire de confiscation de tout ou partie de leurs biens,
qu'elle qu'en soit la nature, meuble ou immeuble, divis ou indivis, dont elles
n'ont pu justifier l'origine".

La Corte europea ha confermato la sentenza impugnata essenzialmente per
le seguenti ragioni:
- la legislazione francese tende a combattere il traffico di stupefacenti e a
prevenirlo dissuadendo il riciclaggio; essa persegue, senza dubbio, uno
scopo d'interesse generale che giustifica la privazione della proprietà (sen-
tenza Grifhorst c. Francia del 26 febbraio 2009, n. 28336/02);
- i coniugi Abouffada hanno avuto un tenore di vita sproporzionato rispetto ai
loro introiti e il figlio, condannato per importanti traffici di stupefacenti, li ha
sostenuti economicamente finanziando l'acquisto ed i lavori di ristruttura-
zione dell'immobile;
- la presunzione d'illiceità previsto dal diritto francese non è irrefutabile. I co-
niugi hanno beneficiato di due gradi di giudizio nell'ambito dei quali hanno
avuto la possibilità di far valere le loro pretese e di dimostrare l'origine lecita
del loro bene;
- pur essendo dimostrato che non tutto il finanziamento dell'acquisto dell'im-
mobile provenisse dai traffici del figlio, la confisca di tutto l'immobile, sia pure
trattandosi di una misura severa, era giustificata dalla volontà legittima di
sanzionare efficacemente il traffico di stupefacenti;
- dopo aver constatato che l'applicazione della presunzione e l'esecuzione
della confisca hanno conseguenze importanti sul patrimonio dei predetti co-
niugi, viene tuttavia rilevato, rinviando alla propria giurisprudenza (sentenza
Arcuri e altri c. Italia del 5 luglio 2001, n. 54024/99), che anche nel contesto
dell'applicazione dell'art. 1 del Protocollo n° 1 alla CEDU, "la Convention ne
fait pas obstacle par principe aux présomptions de fait ou de droit. Elle a par
ailleurs relevé que la confiscation de patrimoines criminels a acquis une
place importante, tant dans l'ordre juridique de plusieurs Etats contractants
que sur le plan international (donnant pour exemple la Convention du Conseil
de l'Europe relative au blanchiment, au dépistage, à la saisie et à la confis-
cation des produits du crime, du 8 novembre 1990), et qu'elle est aujourd'hui
utilisée non seulement comme moyen de preuve, mais aussi en tant que
sanction indépendante d'un délit".

La giurisprudenza Aboufadda è, per certi versi, una conseguenza logica di
quanto già formulato dalla Corte nella sentenza n. 30810/03 del 1° marzo
2007 nella causa Geerings contro Paesi Bassi, la quale aveva osservato che
"dans un certain nombre d'affaires la Cour s'est dite prête à considérer les
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procédures de confiscation consécutives à des condamnations comme fai-
sant partie intégrante du processus d'infliction de la peine et comme échap-
pant dès lors au champ d'application de l'art. 6 § 2 (voir en particulier Phillips
c. Royaume-Uni, n. 41087/98, CEDH 2001-VIII, Van Offeren c. Pays-Bas,
n. 19581/04, 5 juillet 2005). Ces affaires avaient pour caractéristiques com-
munes que les intéressés avaient été condamnés pour des infractions à la
législation sur les stupéfiants, qu'ils continuaient à être soupçonnés d'autres
infractions du même type, qu'il apparaissait qu'ils possédaient des biens dont
la provenance ne pouvait être établie, que l'on pouvait raisonnablement pré-
sumer que ces biens avaient été obtenus grâce à l'exercice d'une activité
illicite, et que les intéressés étaient en défaut de fournir une explication sa-
tisfaisante à cet égard".

3.1.5 Il Tribunale federale ha già avuto modo di pronunciarsi positivamente in me-
rito ad una restituzione ai Paesi Bassi ai fini di confisca di valori confiscati
posteriormente alla condanna penale di un trafficante di stupefacenti. La sen-
tenza confiscatoria delle autorità penali olandesi era fondata sull'articolo 36e
cpv. 3 CP/NL che prevede la confisca, in una procedura separata dal pro-
cesso di merito, dei beni della persona condannata qualora quest'ultima non
abbia reso verosimile la provenienza lecita degli stessi (sentenza del Tribu-
nale federale 1C_513/2010 dell'11 marzo 2011, consid. 5.3). Costatata la
conformità con la giurisprudenza della Corte europea, nello specifico con le
sentenze Geerings e Phillips precitate, l'Alta corte concludeva alla reiezione
del ricorso e alla restituzione a scopo di confisca ai Paesi Bassi degli averi
confiscati, restituzione possibile in virtù dell'art. 74a AIMP, la procedura di
assistenza non essendo contraria all'art. 2 lett. a AIMP.

3.2
3.2.1 Occorre innanzitutto rilevare che i fatti e le circostanze alla base delle sen-
tenze RR.2013.192 e 193-196 sono diversi dal caso qui in esame. In
quell’occasione questa Corte si è espressa sull’art. 12 sexies L. 356/92 in
relazione ad un differente contesto delittuoso presentato dall’autorità ro-
gante, basato su un procedimento penale avviato nei confronti di persone
legate ad un noto gruppo multimediale italiano, indagate per i reati di corru-
zione, falso in bilancio, appropriazione indebita, frode fiscale, ricettazione e
riciclaggio. L’autorità rogante asseriva che il gruppo in questione avrebbe,
mediante complesse operazioni di acquisti fittizi di diritti televisivi, costituito
ingenti disponibilità finanziarie depositate anche su conti bancari svizzeri,
conti di cui il gruppo sarebbe stato il beneficiario economico. In tale contesto
le autorità richiedenti non avevano ancora pronunciato sentenze di con-
danna. Nella presente fattispecie, invece, il contesto delittuoso è di altra na-
tura e la procedura si è conclusa con condanna definitiva. Il presente caso
si riferisce in effetti ad un traffico internazionale organizzato di stupefacenti.
- 14 -


In tale contesto, il ricorrente è stato riconosciuto colpevole del reato di con-
corso in importazione, trasporto e illecita detenzione di ingente quantitativo
di sostanza stupefacente, del tipo cocaina e condannato a nove anni e quat-
tro mesi di reclusione e a EUR 100'000.-- di multa (v. classificatore MPC
RH.15.0029, rubrica 5). Dalla sentenza di condanna italiana emerge che l'ar-
resto di A. e il contestuale sequestro dello stupefacente non sono avvenuti
casualmente bensì a fronte di complesse indagini, consistite in attività d'in-
tercettazione telefonica ed ambientale e di pedinamenti. Tali indagini hanno
permesso inoltre di evidenziare l'esistenza di contatti tra A. e H. (cittadino
colombiano, trafficante di stupefacenti) almeno già da due anni prima dei
fatti. Da intercettazioni telefoniche e da indagini collegate si sono delineati
fatti che mostrano chiaramente sia la circostanza che in precedenza erano
stati compiuti, dagli stessi correi, altri traffici di stupefacenti e sia che in futuro
se ne progettavano ulteriori (v. informativa DIA del 10 aprile 2002, citata in
act. 1.5). È inoltre stato appurato che A. il 16 gennaio 2001 ha ospitato H. a
Roma presso la sua abitazione. In quell'occasione, i due hanno conversato
sulle modalità d'importazione di stupefacenti nonché su una valigia conte-
nente presumibilmente del danaro che A. doveva andare a portare da qual-
che parte. È emerso che A., subito dopo la partenza di H., in data 24 gennaio
2001, si è recato in Svizzera. In data 8 marzo 2001, nel corso di una conver-
sazione telefonica intercettata tra A. e H., quest'ultimo chiedeva a A. di pre-
parare 40 milioni di lire italiane da consegnare a un suo emissario colom-
biano. A seguito di ciò, si legge nella sentenza del 18 febbraio 2003 del Tri-
bunale di Roma (act. 1.5) e nella sentenza del 20 novembre 2003 della Corte
d'Appello (act. 1.6) che A. si è recato in Svizzera nello stesso mese di marzo
2001 per prelevare, da una relazione bancaria da lui detenuta presso la
banca B. di Lugano, la somma di USD 20'000 equivalente a 40 milioni di lire,
prelievo del resto riscontrabile dalla documentazione bancaria acquisita agli
atti in rogatoria dalle autorità Svizzere (v. pezza giustificativa del
20 marzo 2001 relativa al prelievo di USD 20'000 dal conto n. 1 presso la
banca B., inviata in data 23 luglio 2012 dal MPC, con altra documentazione
bancaria, alla Procura Generale di Roma [v. classificatore RH.12.0080-RA,
rubrica 5]). Sempre da intercettazioni effettuate tra maggio e agosto 2001, è
risultato che A. e H. hanno conversato in merito a laboriose attività prepara-
torie di traffici internazionali di stupefacente nelle quali facevano riferimento
all'organizzazione di un traffico internazionale di stupefacenti e a un canale
di trasporto precedentemente utilizzato che non poteva più essere utilizzato.
Vi è inoltre una conversazione del 3 maggio 2001 tra A. e E. nel corso della
quale i due fanno riferimento esplicito al prossimo lavoro (act. 1.5), quello
che ha portato al loro arresto. Dai fatti assodati in regolare processo dall'au-
torità richiedente, fatti che vincolano il giudice dell'assistenza, risulta in modo
chiaro che il conto bancario litigioso era destinato a finanziare il traffico di
stupefacenti in generale e quello per il quale A. è stato condannato in parti-
colare. Ciò emerge dal contenuto delle numerose conversazioni avute tra
- 15 -


quest'ultimo e gli altri numerosi protagonisti del traffico nonché, in special
modo, dal suo prelievo di USD 20'000 per il pagamento di un emissario co-
lombiano come richiesto da H.

3.2.2 Orbene, i fatti appena descritti possono, prima facie, essere sussunti al reato
di partecipazione o sostegno ad un’organizzazione criminale giusta
l’art. 260ter CP. Conformemente a questa disposizione, si rende colpevole
del reato di partecipazione ad un’organizzazione criminale, ai sensi
dell'art. 260ter n. 1 cpv. 1 CP, chiunque partecipa a un'organizzazione che
tiene segreti la struttura e i suoi componenti e che ha lo scopo di commettere
atti di violenza criminali o di arricchirsi con mezzi criminali. Commette il reato
nella forma del sostegno, giusta l’art. 260ter n. 1 cpv. 2 CP, chiunque sostiene
una tale organizzazione nella sua attività criminale. Riservato l’art. 3 cpv. 2
CP, è punibile anche chi commette il reato all’estero, se l’organizzazione
esercita o intende esercitare l’attività criminale in tutto o in parte in Svizzera
(art. 260ter n. 3 CP). In sunto, un’organizzazione criminale ai sensi
dell'art. 260ter CP è caratterizzata da quattro elementi: il numero di parteci-
panti, la struttura organizzativa, la legge dell’omertà e lo scopo criminale
(BERNARD CORBOZ, Les infractions en droit suisse, vol. II, 3a ediz., Berna
2010, n. 1 a 5 ad art. 260ter CP).

Secondo giurisprudenza e dottrina, corrispondono in particolare alla nozione
di organizzazione criminale sia le associazioni di stampo mafioso che quelle
finalizzate al terrorismo (DTF 132 IV 132 consid. 4.1.2; TPF 2008 80 consid.
4.2.1). Anche un gruppo di trafficanti di droga dedito a smerciare importanti
quantitativi di stupefacenti può corrispondere a tale definizione (ATF 129 IV
271 consid. 2.3.1 e 2.3.2; sentenza del Tribunale federale 6S.463/1996 del
27 agosto 1996, consid. 4, pubblicato in SJ 1997 pag. 1 e segg. e riassunto
in RStrS/BJP 2000 n. 799; TPF 2010 29 consid. 2.3 e 3.1 pag. 34).

In concreto, dalla richiesta di assistenza scaturisce che più persone erano
attive con ruoli diversi nell'ambito di traffici internazionali di stupefacenti. H.
e A. si occupavano dell'acquisto dello stupefacente in Colombia, E., D. e il
ricorrente del trasporto, A. era inoltre attivo anche nel finanziamento usando
i fondi depositati sul suo conto in Svizzera per remunerare, su istruzione di
H., gli emissari colombiani. In merito alla segretezza dell'organizzazione non
vi sono dubbi visto il dispendio di energie e di mezzi investigativi che si sono
resi necessari per infiltrare e contrastare il traffico di stupefacenti in atto in
Italia. In conclusione, essendo in presenza di un gruppo di trafficanti di droga
dedito a smerciare importanti quantitativi di stupefacente, la fattispecie
adempie astrattamente, le condizioni di cui all'art. 260ter CP. Ne consegue
che, in virtù dell'art. 72 CP nonché della giurisprudenza precitata, gli averi di
disponibilità di A., membro dell'organizzazione di trafficanti di stupefacente,
potrebbero, in quanto sottoposti alla facoltà di disporre dell’organizzazione
- 16 -


in parola, essere sequestrati e confiscati anche giusta il diritto svizzero, pre-
cisato inoltre che A. non è stato in grado di provare l'origine legale dei suoi
averi detenuti in Italia e in Svizzera.

Va a tal proposito rilevato che il capovolgimento dell'onere della prova di cui
all'art. 72 CP e della procedura di confisca allargata italiana, costituiscono
uno strumento di lotta alla criminalità teso a contrastare l'illecito profitto, af-
finché il crimine non paghi. Si tratta in entrambi i casi di procedure di carat-
tere reale, nel quadro delle quali la colpevolezza dell'autore dell'infrazione
non viene esaminata (cfr. DTF 132 II 178 consid. 4.1). Nell'ambito del con-
trasto al traffico di stupefacenti, tali soluzioni sono del resto espressamente
contemplate all'art. 5 cpv. 7 della Convenzione delle Nazioni Unite del 1988
(v. Messaggio del 29 novembre 1995 concernente la ratificazione da parte
della Svizzera della Convenzione del 1988 contro il traffico illecito di stupe-
facenti e di sostanze psicotrope, FF 1996 I pag. 535).

3.3 Tuttavia la confisca dei beni del ricorrente non si giustifica unicamente in
base a quanto appena evidenziato. La sentenza Aboufadda (v. consid. 3.1.4
supra) e la sentenza del Tribunale federale 1C_513/2010 (v. consid. 3.1.5
supra) hanno infatti confermato la possibilità per le autorità penali nazionali
di confiscare valori patrimoniali di origine sospetta senza dimostrarne l’ori-
gine illecita, ma unicamente apportando indizi concreti in tal senso. Tale al-
leggerimento dell’onere probatorio è dovuto alla necessità di contrastare in
maniera sempre più efficace fenomeni criminali pericolosi, generanti ingenti
capitali segnatamente a disposizione di organizzazioni criminali (v. PAVLIDIS,
op, cit., pag. 19, 42 e seg., 283). Proprio sulla base di tali considerazioni
occorre precisare la giurisprudenza di questa Corte per quanto concerne
l’art. 12 sexies L. 356/92, nel senso che, se l’Italia procede alla confisca di
beni in applicazione di tale disposizione, la Svizzera deve poter fornire assi-
stenza giudiziaria allorquando, indipendentemente dalla denominazione in
astratto della procedura estera, è concretamente evidenziabile un nesso tra
i valori in questione ed un reato constatato mediante decisione cresciuta in
giudicato. Diverso il discorso in assenza di una simile situazione come ap-
punto sembra rilevare il Tribunale federale quando afferma nella giurispru-
denza sopraccitata che “una possibile confisca di averi che non avrebbero
manifestamente alcun rapporto con i reati perseguiti in Italia o con una sen-
tenza di condanna pronunciata dalle autorità estere ma fondata unicamente
su una sproporzione dei beni rispetto al reddito o all'attività economica svolta
e pertanto senza alcun rapporto con i reati perseguiti, appare come proble-
matica” (v. sentenza 1C_464/2014 consid. 3.2). La questione non merita co-
munque ulteriore disamina perché nella fattispecie, come già evidenziato in
precedenza (v. consid. 3.2.1 supra), tale nesso esiste. Il ricorrente è stato
condannato definitivamente per traffico di stupefacenti. È alla luce di tale
condanna che l'autorità italiana ha proceduto alla confisca dei beni litigiosi
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conformemente all'art. 12 sexies L. 356/92, dopo aver costatato, in contrad-
dittorio, che la situazione economica del condannato non permetteva di spie-
gare la sua agiatezza economica e che la giustificazione addotta sulla pro-
venienza dei valori depositati sul suo conto svizzero, ossia come derivanti
dalla vendita di immobili in Costa Rica, non era stata ritenuta credibile in
assenza di un ben che minimo riscontro probatorio (act. 1.9 e 1.10), e ciò
anche alla luce delle risultanze di intercettazioni telefoniche dalle quali sono
emerse indicazioni che il predetto aveva prelevato soldi dal suo conto su
istruzioni di H. per consegnarli a un emissario colombiano.

3.4 In merito alle condizioni poste dall'art. 74a AIMP v'è da rilevare che i valori
di cui è chiesta la restituzione a scopo di confisca sono stati, come stabilito
dalla predetta disposizione, precedentemente sequestrati a seguito della for-
male richiesta di assistenza italiana del 23 maggio 2002 (v. lett. A), proce-
dura che si è conclusa con la trasmissione della documentazione bancaria
all'autorità richiedente (v. lett. C). È pure assodato che le sentenze italiane
di condanna e di confisca del conto del ricorrente in Svizzera sono cresciute
in giudicato, realizzando in tal senso anche la condizione posta dall'art. 74a
cpv. 3 AIMP (v. lett. E). Esse hanno permesso di evidenziare – e il prelievo
di USD 20'000.-- ne è l’indizio più evidente – che i valori litigiosi erano desti-
nati al finanziamento di traffici di droga, per cui oltre ad essere beni a dispo-
sizione di un’organizzazione criminale ex art. 72 CP, essi erano anche chia-
ramente destinati a finanziare ulteriori reati ex art. 74a cpv. 2 lett. c AIMP
richiamato l’art. 19 cpv. 1 lett. e LStup. (v. consid. 3.2.2 supra).

3.5 Nel caso in esame è pacifico che il procedimento condotto in Italia nei con-
fronti del ricorrente ha un carattere penale ai sensi degli art. 1 cpv. 3 e 63
AIMP. È pure pacifico, e il predetto non lo contesta, che la procedura in Italia
ha rispettato i principi dell'equo processo e pertanto è conforme alla giuri-
sprudenza della CEDU. V'è inoltre da rilevare, come si è visto (v. supra con-
sid. 2.3) che l'assistenza può comunque essere concessa qualora la richie-
sta si inserisce in una procedura estera tendente alla c.d. confisca in rem o
confisca autonoma. Indipendentemente dalla qualifica della procedura
estera, in effetti, come affermato nel già citato rapporto relativo all'art. 13
CRic, di rilievo ai fini dell'assistenza è che l'inchiesta sia condotta da autorità
giudiziarie e che abbia un carattere penale. Ciò che è il caso nella fattispecie.

3.6 La tesi difensiva del ricorrente consistente nell'affermare che la procedura
italiana non comprendeva il sequestro dei suoi valori in Svizzera, è da re-
spingere. Come si è visto, l'autorità richiedente ha chiesto, sin dal 23 maggio
2002, il sequestro degli averi da lui eventualmente detenuti in Svizzera
(v. lett. A). Le autorità estere erano giunte a formulare tale eventualità sulla
scorta delle intercettazioni telefoniche effettuate sin dal 2000, segnatamente
sulle utenze in uso a A. e altri correi poste in atto sin dall'inizio della loro
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inchiesta (v. supra consid. 3.2.1). Il fatto che vi sia stato un incidente proce-
durale in Italia (v. lett. E) non muta nulla alla validità della richiesta di seque-
stro e alla possibilità di restituzione dei fondi a scopo di confisca. L'incidente
probatorio italiano di cui si è visto, è un'ulteriore conferma che la richiesta
iniziale formulata dalle autorità italiane andava esplicitamente a colpire even-
tuali averi illeciti detenuti da A. in Svizzera, averi appunto potenzialmente
confiscabili alla fine dell'inchiesta nei suoi confronti. Ciò che è effettivamente
avvenuto.

3.7 L'abbandono del procedimento svizzero avviato per riciclaggio deciso dal
magistrato elvetico non ha nessuna influenza sulla procedura di assistenza
trattandosi di procedure indipendenti. Il giudice dell'assistenza non è, di prin-
cipio, vincolato dalle procedure penali avviate dalle autorità nazionali. Nella
fattispecie l'abbandono della procedura per riciclaggio tanto in Svizzera
quanto in Italia non costituiscono impedimento alcuno alla concessione
dell'assistenza. Il ricorrente, come si è visto, è comunque stato condannato
e i suoi beni confiscati per reati pacificamente coperti dal requisito della dop-
pia punibilità.


4. Visto quanto precede il ricorso è da respingere.


5. Il ricorrente sollecita la concessione del beneficio dell'assistenza e del gra-
tuito patrocinio nella persona dell'avv. Olivier Corda (RP.2015.74).

5.1 La persona perseguita può designare un patrocinatore. Se vi prescinde o
non è in grado di farlo e la tutela dei suoi interessi lo richiede, le è nominato
un patrocinatore d'ufficio (art. 21 cpv. 1 AIMP). Se una parte non dispone dei
mezzi necessari e le sue conclusioni non sembrano prive di probabilità di
successo, l'autorità di ricorso, il suo presidente o il giudice dell'istruzione la
dispensa, a domanda, dopo il deposito del ricorso, dal pagamento delle
spese processuali (art. 65 cpv. 1 PA). Il Tribunale federale ha affermato che
prive di probabilità di successo sono conclusioni le cui prospettive di suc-
cesso sono sensibilmente inferiori a quelle di insuccesso, e che di conse-
guenza non possono essere definite serie. Decisivo è sapere se una parte
che dispone dei mezzi finanziari necessari affronterebbe ragionevolmente
un processo: chi non è disposto ad affrontare a proprie spese un processo
non deve poterlo fare soltanto perché la procedura è gratuita. L'esistenza di
sufficienti probabilità di successo va giudicata sommariamente in base alle
condizioni al momento dell'introduzione della domanda (v. DTF 138 III 217
consid. 2.2.4; 133 III 614 consid. 5; sentenze del Tribunale federale
5A_264/2012 del 6 dicembre 2012, consid. 4.1; 5A_711/2011 del 21 dicem-
bre 2011, consid. 3.1).
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5.2 Dottrina e giurisprudenza concordano nel ritenere che la parte che richiede
l'assistenza giudiziaria abbia il dovere di fornire ragguagli completi e, per
quanto possibile, comprovati, sul proprio reddito, patrimonio e sull'insieme
dei propri oneri finanziari. Le informazioni e i relativi mezzi di prova devono
fornire un'immagine fedele, completa e coerente della situazione finanziaria
del richiedente. In caso contrario l'istanza deve essere respinta, non essendo
sufficientemente sostanziato o dimostrato lo stato di indigenza (DTF 125 IV
161 consid. 4a; sentenze del Tribunale penale federale RP.2014.62 del
26 agosto 2014, consid. 2.1; BH.2006.6 del 18 aprile 2006, consid. 6.1.)

5.3 Nella fattispecie, il ricorrente risulta essere in detenzione (act. 1.11). Con
l'atto di ricorso, a corredo della richiesta di gratuito patrocinio, egli ha prodotto
copia del formulario intitolato "Dichiarazione sulla situazione della persona
richiedente la difesa d'ufficio", firmato il 31 ottobre 2015 e presentato al MPC.
Da tale dichiarazione risulta che il ricorrente percepisce un reddito di
EUR 250.-- al mese, che non detiene patrimonio fuorché una Moto Honda
600 cc del 2005 (act. 1.12). Egli produce inoltre copia di una certificazione
fiscale del 18 maggio 2015 rilasciata dalla Direzione provinciale I di Roma
per il periodo dal 2009 al 29 aprile 2015 (act. 1.13). Dalla dichiarazione fi-
scale risulta che per l'anno fiscale 2009 ha percepito EUR 3'704.-- e per
l'anno fiscale 2011 EUR 1'220.--. Non sono segnalati altri redditi. Il formulario
relativo alla domanda di assistenza giudiziaria inviato al ricorrente, e da que-
sto compilato, concernente la presente procedura non fornisce ulteriori ele-
menti, nonostante l'invito chiaro a produrre documenti giustificativi (v. incarto
RP.2015.74, act. 4). Le informazioni fornite dal ricorrente appaiono incom-
plete e scarne. Egli si trova certo in detenzione, ma con l'aiuto del suo difen-
sore avrebbe potuto raccogliere un minimo di dati o di documentazione per
rendere possibile un esame esaustivo della sua situazione finanziaria anche
tenuto conto dei suoi precedenti soggiorni all'estero. Vista la lacunosità delle
informazioni fornite dal ricorrente, questo Tribunale si trova impossibilitato a
valutare la richiesta presentata, la quale va quindi respinta per difetto dei
requisiti legali.

5.4 Le spese seguono la soccombenza (v. art. 63 cpv. 1 PA). La tassa di giustizia
è calcolata giusta gli art. 73 cpv. 2 LOAP, 63 cpv. 4bis PA, nonché 5 e 8
cpv. 3 del regolamento del 31 agosto 2010 sulle spese, gli emolumenti, le
ripetibili e le indennità della procedura penale federale (RSPPF; RS
173.713.162) ed è fissata nella fattispecie a fr. 2'000.--.


- 20 -


Per questi motivi, la Corte dei reclami penali pronuncia:
1. Il ricorso è respinto.
2. La richiesta di assistenza giudiziaria e patrocinio gratuito è respinta.
3. La tassa di giustizia di fr. 2'000.-- è posta a carico del ricorrente.


Bellinzona, 2 giugno 2016

In nome della Corte dei reclami penali
del Tribunale penale federale

Il Presidente: Il Cancelliere:









Comunicazione a:
- Avv. Olivier Corda
- Ministero pubblico della Confederazione
- Ufficio federale di giustizia, Settore Assistenza giudiziaria




Informazione sui rimedi giuridici
Il ricorso contro una decisione nel campo dell’assistenza giudiziaria internazionale in materia penale deve
essere depositato presso il Tribunale federale entro 10 giorni dalla notificazione del testo integrale della
decisione (art. 100 cpv. 1 e 2 lett. b LTF). Il ricorso è ammissibile soltanto se concerne un’estradizione, un
sequestro, la consegna di oggetti o beni oppure la comunicazione di informazioni inerenti alla sfera segreta
e se si tratti di un caso particolarmente importante (art. 84 cpv. 1 LTF). Un caso è particolarmente
importante segnatamente laddove vi sono motivi per ritenere che sono stati violati elementari principi
procedurali o che il procedimento all’estero presenta gravi lacune (art. 84 cpv. 2 LTF).




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