BStGer - SK.2017.41 - Unbefugte Verwendung des Ausdrucks "Sparen" (Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG) - Strafkammer

Urteil vom 10. Oktober 2017
Strafkammer
Besetzung Bundesstrafrichterin Joséphine Contu Albrizio,
Einzelrichterin
Gerichtsschreiber Hanspeter Lukács
Parteien 1. BUNDESANWALTSCHAFT, vertreten durch
Sabrina Eberli, Juristin im Rechtsdienst,


2. EIDGENÖSSISCHES FINANZDEPARTEMENT,
Generalsekretariat EFD, vertreten durch
Fritz Ammann, Leiter Strafrechtsdienst EFD,

gegen
A.,
Gegenstand

Unbefugte Verwendung des Ausdrucks "Sparen"

B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l

Geschäftsnummer: SK.2017.41
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Anträge der Bundesanwaltschaft:

Die Bundesanwaltschaft stellt keine eigenen Anträge.
Anträge des Eidgenössischen Finanzdepartements:
1. A. sei schuldig zu sprechen der unbefugten Verwendung des Ausdrucks „Sparen“
gemäss Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG, begangen vom 9. April 2014 bis am 15. März
2016.
2. A. sei zu verurteilen:
a) zu einer Busse von Fr. 10‘000.--;
b) zur Bezahlung der Verfahrenskosten, inkl. der Kosten des Vorverfahrens des
EFD, in der Höhe von Fr. 5‘000.--.
Anträge des Beschuldigten (sinngemäss):

1. Der Beschuldigte sei von Schuld und Strafe freizusprechen.

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Prozessgeschichte
A. Gestützt auf eine Anzeige der Eidgenössischen Finanzmarktaufsicht (FINMA)
vom 8. Dezember 2015 eröffnete das Eidgenössische Finanzdepartement (EFD)
am 29. Juli 2016 gegen A. (nachfolgend: Beschuldigter) ein Verwaltungsstrafver-
fahren nach dem Bundesgesetz über das Verwaltungsstrafrecht vom 22. März
1974 (VStrR, SR 313.0) wegen Verdachts auf unbefugte Verwendung des Aus-
drucks “Sparen” gemäss Art. 49 Abs. 1 lit. a des Bundesgesetzes vom 8. Novem-
ber 1934 über die Banken und Sparkassen (Bankengesetz [BankG]; SR 952.0)
(Akten EFD [Verfahrens-Nr. 442.1-133] pag. 010 0001-0022; pag. 040 0001).
B. Am 3. April 2017 erliess das EFD einen Strafbescheid gemäss Art. 62 und 64
VStrR. Der Beschuldigte wurde der unbefugten Verwendung des Ausdrucks
“Sparen” gemäss Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG, begangen vom 9. April 2014 bis
dato, schuldig gesprochen und zu einer Busse von Fr. 10'000.-- sowie zur Be-
zahlung der Verfahrenskosten von Fr. 1‘560.-- verurteilt (EFD pag. 090 0001 ff.).
C. Der Beschuldigte erhob fristgerecht Einsprache und stellte den Antrag, er sei un-
ter Kostenfolge zulasten des Staates von Schuld und Strafe freizusprechen. Dar-
über hinaus sei ihm eine Genugtuungssumme „für den erlittenen Unbill“ nach
Ermessen der Behörden zuzusprechen (EFD pag. 090 0021 ff.).
D. Mit Strafverfügung des EFD gemäss Art. 70 VStrR vom 14. Juli 2017 wurde der
Beschuldigte der unbefugten Verwendung des Ausdrucks “Sparen” gemäss
Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG, begangen vom 9. April 2014 bis am 15. März 2016,
schuldig gesprochen und zu einer Busse von Fr. 10'000.-- sowie zur Bezahlung
der Verfahrenskosten von Fr. 2‘650.-- verurteilt (EFD pag. 100 0001 ff.). Die
Strafverfügung wurde ihm am 20. Juli 2017 zugestellt (EFD pag. 100 0016).
E. Der Beschuldigte verlangte mit Eingabe an das EFD vom 21./22. Juli 2017 (Post-
aufgabe: 25. Juli 2017) die gerichtliche Beurteilung gemäss Art. 72 VstrR. Er
stellte die eingangs erwähnten Anträge (EFD pag. 100 0017 ff.).
F. Am 11. August 2017 überwies das EFD die Akten nach Art. 50 Abs. 2 des Bun-
desgesetzes über die Eidgenössische Finanzmarktaufsicht vom 22. Juni 2007
(Finanzmarktaufsichtsgesetz, FINMAG, SR 956.1) an die Bundesanwaltschaft
zuhanden des Bundesstrafgerichts und verwies auf ihre Strafverfügung vom
14. Juli 2017 (TPF pag. 2.100.2, 2.100.10 ff.). Am 18. August 2017 ging das Dos-
sier beim Bundesstrafgericht ein (TPF pag. 2.100.1). Die Einzelrichterin wurde
vom Präsidenten der Strafkammer als zuständig erklärt (TPF pag. 2.160.1 f.).
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G. Zusammen mit dem Begehren um gerichtliche Beurteilung stellte der Beschul-
digte für das weitere Verfahren ein Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege (TPF
pag. 2.100.4 f.). Mit Schreiben der Einzelrichterin vom 23. August 2017 wurde
dem Beschuldigten das Formular zur persönlichen und finanziellen Situation zu-
gestellt, mit Frist zur Einreichung bis 31. August 2017 (TPF pag. 2.261.1). Am
2. Oktober 2017 wurde ihm eine Nachfrist angesetzt (TPF pag. 2.261.61). Am
5. Oktober 2017 reichte der Beschuldigte per Telefax das ausgefüllte Formular
sowie eine schriftliche Stellungnahme zur Sache ein (TPF pag. 2.261 62 ff.).
H. Die Parteien stellten auf Einladung der Einzelrichterin vom 22. August 2017 (TPF
pag. 2.300.1) innert Frist keine Beweisanträge. Das EFD nahm mit Eingabe vom
1. September 2017 zur Verjährungsfrage Stellung (TPF pag. 2.511.4 ff.).
I. Von Amtes wegen holte das Gericht in Anwendung von Art. 75 Abs. 2 VStrR
einen aktuellen Strafregister- und Betreibungsregisterauszug sowie die Steuer-
unterlagen des Jahres 2015 betreffend des Beschuldigten ein (TPF pag. 2.280.1,
2.221.1 f., 2.261.5 ff.).
J. Am 10. Oktober 2017 fand die Hauptverhandlung am Sitz des Gerichts in Anwe-
senheit des Vertreters des EFD statt. Die Bundesanwaltschaft verzichtete mit
Schreiben vom 31. August 3017 auf eine Teilnahme (TPF pag. 2.510.1). Der Be-
schuldigte erschien nicht. Er rief eine halbe Stunde vor Verhandlungsbeginn das
Gericht an und erklärte, er habe den Termin verwechselt (TPF pag. 2.831.5).

Die Einzelrichterin erwägt:
1. Zuständigkeit und Verfahren
1.1 Gemäss Art. 50 Abs. 1 Satz 2 FINMAG ist das EFD verfolgende und urteilende
Behörde bei Widerhandlungen gegen die Strafbestimmungen des FINMAG und
der übrigen Finanzmarktgesetze i.S.v. Art. 1 Abs. 1 FINMAG. Zu den Letzteren
gehört auch das BankG (Art. 1 Abs. 1 lit. d FINMAG).
1.2 Art. 50 Abs. 2 FINMAG sieht u.a. vor, dass, wenn die gerichtliche Beurteilung
verlangt worden ist, die strafbare Handlung der Bundesgerichtsbarkeit unter-
steht. In diesem Fall überweist das EFD die Akten der Bundesanwaltschaft zu-
handen des Bundesstrafgerichts. Die Überweisung, welche den Sachverhalt und
die anwendbaren Strafbestimmungen zu enthalten oder auf die Strafverfügung
zu verweisen hat, gilt als Anklage (Art. 73 Abs. 2 VStrR). Die Überweisung ver-
weist vorliegend auf die Strafverfügung des EFD vom 14. Juli 2017 (oben Bst. F).
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1.3 Das vorliegende Verfahren hat den Verdacht auf eine Widerhandlung gegen das
Bankengesetz, das zu den Finanzmarkterlassen zählt, zum Gegenstand. Nach-
dem fristgerecht innert 10 Tagen nach Eröffnung der Strafverfügung gerichtliche
Beurteilung verlangt wurde, ist das Bundesstrafgericht zuständig (Art. 72 VStrR).
1.4 Das Verfahren vor Bundesstrafgericht bestimmt sich nach Massgabe der Artikel
73–80 VStrR (Art. 81 VStrR); subsidiär sind die Bestimmungen der Schweizeri-
schen Strafprozessordnung (StPO; SR 312.0) heranzuziehen (Art. 82 VStrR).
Der Beschuldigte, der Bundesanwalt und die beteiligte Verwaltung sind Parteien
im gerichtlichen Verfahren (Art. 74 Abs. 1 VStrR). Die Vertreter der Bundesan-
waltschaft und der Verwaltung müssen nicht persönlich vor Gericht erscheinen
(Art. 75 Abs. 4 VStrR). Der Beschuldigte kann auf sein Ersuchen vom Erscheinen
befreit werden (Art. 75 Abs. 5 VStrR). Die Hauptverhandlung kann auch stattfin-
den, wenn der Beschuldigte trotz ordnungsgemässer Vorladung ohne genü-
gende Entschuldigung nicht erschienen ist (Art. 76 Abs. 1 Satz 1 VSrR).
1.5 Der Beschuldigte erschien nicht zur Hauptverhandlung; kurz vor Verhandlungs-
beginn informierte er das Gericht telefonisch, dass er den Termin verwechselt
habe. Einen Verhinderungsgrund machte er nicht geltend (TPF pag. 2.831.5 f.).
Der Beschuldigte wurde mit Vorladung vom 29. August 2017 ordnungsgemäss
zur Hauptverhandlung auf den 10. Oktober 2017 vorgeladen; er quittierte den
Empfang der Vorladung unterschriftlich. In der Vorladung wurde er auf die Be-
stimmung von Art. 76 VStrR im Wortlaut hingewiesen (TPF pag. 2.831.1 ff.).
Demgemäss konnte die Hauptverhandlung in seiner Abwesenheit stattfinden.
Die Bundesanwaltschaft hat vorliegend Verzicht auf Teilnahme an der Hauptver-
handlung erklärt (TPF pag. 2.510.1). Das EFD nahm an der Verhandlung teil.
1.6 Das Gericht entscheidet in der Sache und bezüglich der Kosten neu (HAURI, Ver-
waltungsstrafrecht, Bern 1998, S. 155 f.); hierbei kommt ihm freie Kognition zu
(HAURI, a.a.O., S. 149 f.).
1.7 Vorliegend hat das Gericht ein Säumnisurteil zu fällen (Art. 76 VStrR; E. 1.5).
2. Anklagevorwurf
Im Verwaltungsstrafverfahren gilt die Überweisung der Strafverfügung durch die
Verwaltung zu Handen des Strafgerichts als Anklage (Art. 73 Abs. 2 VStrR). In
der Strafverfügung vom 14. Juli 2017, auf welche die Überweisung des EFD ver-
weist, wird dem Beschuldigten zusammengefasst vorgeworfen, er habe als Ver-
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waltungsrat der B. AG in der Zeit vom 9. April 2014 bis am 15. März 2016 unbe-
fugterweise den Ausdruck „Sparen“ – namentlich in online-Produktebroschüren
auf diversen Internetauftritten dieser Gesellschaft – verwendet und damit gegen
Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG verstossen (TPF pag. 2.100.10 ff.).
3. Feststellungen zum äusseren Sachverhalt
3.1 B. AG (heute: B. AG in Liquidation)
3.1.1 Mit Datum vom 12. April 2012 wurde der Beschuldigte anstelle der Gründerin der
am 24. Juni 2011 gegründeten und im Handelsregister des Kantons Z. eingetra-
genen C. AG als einziges Mitglied des Verwaltungsrates mit Einzelunterschrift
ins Handelsregister eingetragen (FINMA pag. 031 0052 f.; EFD pag. 011 0007).
An der ausserordentlichen Generalversammlung vom 29. Januar 2013 wurde die
Firma in B. AG umfirmiert sowie der Gesellschaftszweck geändert. Letzterer um-
fasste neu u.a. den Handel mit Gold, Silber, Platin und Edelmetallen aller Art, die
Erbringung sämtlicher damit zusammenhängender Dienstleistungen sowie Im-
port, Export und Handel mit deren Produkten und Eingehen von Beteiligungen
an Gesellschaften dieser Branchen (FINMA pag. 031 0056 ff.; pag. 031 0061 ff.).
Die entsprechende Statutenänderung wurde am 20. Februar 2013 ins Handels-
register eingetragen (FINMA pag. 031 0069). Gegenüber der FINMA gab der Be-
schuldigte sich selber als einzige Person mit einer direkten oder indirekten Be-
teiligung von mehr als 10% an der B. AG an (FINMA pag. 031 0165).
3.1.2 Der Beschuldigte erteilte dem deutschen Staatsangehörigen D. am 28. Februar
2012 im Namen der C. AG bzw. am 29. Januar 2013 im Namen der B. AG eine
Generalvollmacht mit Substitutionsbefugnis (FINMA pag. 031 0247 f. bzw. pag.
031 0097 f.). Demnach wurde D. zum Generalbevollmächtigten „in allen ihren
Angelegenheiten, in denen eine rechtsgeschäftliche Vertretung möglich ist“.
3.1.3 Gemäss Artikel 15 der Statuten der B. AG war der Verwaltungsrat mit der Füh-
rung der Geschäfte betraut. Zu seinen unübertragbaren und unentziehbaren Auf-
gaben gehörten u.a. die Oberleitung der Gesellschaft sowie die Oberaufsicht der
mit der Geschäftsführung betrauten Personen, namentlich im Hinblick auf die Be-
folgung der Gesetze, Statuten, Reglemente und Weisungen. Nach Art. 16 der
Statuten war er berechtigt, die Geschäftsführung ganz oder zum Teil und die
Vertretung der Gesellschaft nach Massgabe eines Organisationsreglements an
eines oder mehrere seiner Mitglieder oder an Dritte zu übertragen (FINMA pag.
031 0065 f.). Ein Organisationsreglement wurde nicht erlassen.
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3.1.4 Mit Entscheid vom 15. März 2016 eröffnete der Einzelrichter am Kantonsgericht
Z. den Konkurs über die B. AG (EFD pag. 011 0007).
3.2 Geschäftstätigkeit der B. AG
3.2.1 Ein seit dem 9. April 2014 aufgeschalteter Link auf dem Linkedln-Profil der B. AG
(https://www.linkedin.com/B.-ag) leitete den Besucher direkt zur Broschüre „B.
Goldsparplan“ auf eine andere Webseite weiter (https://:B. AG).
Auf Linkedln wurde das Produkt von der B. AG mit den Ausdrücken "Goldspar-
plan" und "Goldsparbuch" mindestens bis 21. September 2016 mit dem nachfol-
gend genannten Slogan beworben (EFD pag. 011 0001 f., 011 0012 f.):
"B. AG B. Goldsparplan - Gold sparen mit Perspektive! Ersetzen Sie die klassischen An-
lageformen (Fonds und Lebensversicherungen) durch einen monatlichen Betrag, den Sie
auf ihr Goldsparbuch einzahlen könnten. Entdecken Sie die Vorteile in unserer Broschüre:
http://B.".
In der Zeit vom 30. Juli 2014 mindestens bis zum 21. September 2016 machte
die B. AG zudem auf ihrem Facebook-Profil Werbung für den „Goldsparplan“
(EFD pag. 011 0003 f., 011 0010 f.).
3.2.2 Auf der Webseite www.B.com informierte die B. AG über die Möglichkeit einer
Privatanlage in Gold (EFD pag. 010 0007 f.). Spätestens ab dem 13. Okto-
ber 2014 machte sie in diesem Zusammenhang u.a. Werbung für den Erwerb
von „Tresorgold“ und für einen „Goldsparplan“ (EFD pag. 010 0004 ff.). Regis-
triert ist die Webseite seit dem 8. Januar 2013 auf den Namen des Beschuldigten
beim deutschen lnternet-Provider E. KG. Der Beschuldigte ist dort auch als Ad-
ministrator aufgeführt (EFD pag. 011 0008). Auf der Einstiegsseite war die B. AG
mit ihrer schweizerischen Postadresse und einer Schweizer Telefon- und Fax-
nummer angeführt. Sie beanspruchte die Urheberrechte für den Inhalt dieser
Webseite (EFD pag. 010 0004, 010 0006, 010 0010, 010 0021).
3.2.3 Bei der Anlage in „Tresorgold“ bot die B. AG an, gestützt auf ein vom Kunden
ausgefülltes Formular ein auf den Kundennamen lautendes "Golddepot" zu er-
öffnen. Nach Überweisung einer bestimmten Geldsumme wurde sogenanntes
"Tresorgold" auf dem internationalen Markt eingekauft und in einen Tresor am
Ort der Wahl des Kunden übertragen. Der Kunde erhielt sodann eine Eigentums-
bescheinigung. Auslieferung und Verkauf des Goldes waren gemäss Werbung
der B. AG jederzeit möglich. Bei Interesse an dieser Anlagemöglichkeit konnten
weitere Informationen angefordert werden (EFD pag. 010 0005-0010).
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3.2.4 Beim angebotenen "Goldsparplan" konnte der Kunde einen Betrag in Schweizer
Franken wählen, den er monatlich auf ein sogenanntes "Goldsparbuch" ein-
zahlte. Die monatliche Betragshöhe konnte jederzeit variiert werden, wodurch
das individuelle „Modell des Sparens“ auf die aktuellen Lebensumstände ange-
passt werden konnte. Dieses Produkt richtete sich ausdrücklich an Sparer und
Kleinanleger. "Der speziell auf deren Bedürfnisse zugeschnittene Goldsparplan
greift dabei die Vorteile vieler Anlageprodukte auf und steht für ein hohes Mass
an Sicherheit, optimaler Rendite und schnell zuzuführender Liquidität" (EFD pag.
010 0011-0018). Mit dem einbezahlten Geld sollte sodann in regelmässigen Ab-
ständen, sofern ein genügend grosser Betrag auf dem Konto lag, Gold gekauft
werden. Dies bot dem Kunden laut B. AG den zusätzlichen Vorteil einer "effek-
tive(n) Nivellierung von kurzfristigen Schwankungen auf dem Goldmarkt" (EFD
pag. 010 0014, FINMA pag. 031 0258). Geworben wurde mit dem Investitions-
standort Schweiz ("unabhängig von der EU") und einer "Anlage in Schweizer
Franken (Kein Euro/Dollar Risiko)" (EFD pag. 010 0020; FINMA pag. 031 0269).
3.2.5 Der „Goldsparplan“ wurde mit einer auf der genannten Webseite abrufbaren Bro-
schüre beworben. Darin wurden die Vorzüge einer Investition in einen Goldspar-
plan vorgestellt, namentlich mit folgenden Slogans (EFD pag. 010 0011-0018):
"Gold sparen mit Perspektive!"
"Für Singles und Paare
Ein solides Fundament für grosse Pläne- krisensicher und steuerfrei."
"Für Familien mit Kind
Maximale Flexibilität bei optimaler Rendite - ohne Risiken."
"Best Ager und Senioren
Die Rücklage für die beste Zeit des Lebens - Sicherheit inklusive."
"Als Anlage für Kinder
Für eine goldene Zukunft von Kindern und Kindeskindern."
3.2.6 Auf Aufforderung der FINMA hin (vgl. dazu hinten E. 3.3) passte die B. AG ihre
Webseite www.B.com per 13. Oktober 2015 an und verwendete dort den Aus-
druck „Sparen“ nicht mehr (pag. EFD 010 0002). Heute ist die Webseite
www.B.com nicht mehr abrufbar (vgl. Strafverfügung Ziff. 21).
3.2.7 Die B. AG verfügte für ihre Tätigkeit nicht über eine Bewilligung der FINMA (vgl.
Strafverfügung Ziff. 14). Anderes behauptet auch der Beschuldigte nicht.
3.3 Aufsichtsrechtliches Verfahren betreffend die B. AG
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3.3.1 Um abzuklären, ob die B. AG eine bewilligungspflichtige Tätigkeit ausübt, for-
derte die FINMA sie am 24. November 2014 auf, bis zum 19. Dezember 2014
einen Fragebogen auszufüllen und zu retournieren (FINMA pag. 031 0112 f.).
3.3.2 Am 9. Dezember 2014 ersuchte der Beschuldigte als „CEO“ der B. AG wegen
„Personalproblemen und Arbeitsüberlastung“ um Fristerstreckung bis zum
31. Januar 2014 (recte: 2015) (FINMA pag. 031 0114) und am 30. Januar 2015
um nochmalige Fristerstreckung bis zum 15. Februar 2015 (FINMA pag. 031
0151). Nachdem die B. AG innert der verlängerten Frist sowie nach zwei Mah-
nungen (vom 24. Februar und 9. März 2015; FINMA pag. 031 0153 ff.) die gefor-
derten Unterlagen nicht eingereicht hatte, setzte ihr die FINMA eine letzte Nach-
frist bis zum 31. März 2015 zur Einreichung des Fragebogens bzw. bis zum 21.
April 2015 zur Einreichung allfälliger Jahresabschlüsse (FINMA pag. 031 0159).
Zudem wurde die B. AG ab 19. März 2015 in die Liste der unbewilligten Institute
(sog. Negativliste) der FINMA eingetragen (FINMA pag. 031 015).
3.3.3 Mit Email vom 10. April 2015 reichte der Beschuldigte im Namen der B. AG den
Fragebogen ein und führte aus, gewisse Fragen könnten erst mit Hilfe der F. AG
beantwortet werden. Die B. AG sei in Umstrukturierung, welche per Mai 2015
abgeschlossen werden sollte (FINMA pag. 031 0161 ff.).
3.3.4 Die FINMA stellte der B. AG Frist bis zum 13. Mai 2015 zur Beantwortung meh-
rerer Zusatzfragen, u.a. zu den Themen „Allgemeine Geschäftstätigkeit“, „Tre-
sorgold“, und „Goldsparpläne“. Zudem wies sie auf die Strafbarkeit der Verwen-
dung des Begriffs „Sparen“ durch Nichtbanken gemäss Art. 49 Abs. 1 lit. a und c
i.V.m. Art. 15 Abs. 1 BankG hin. In diesem Zusammenhang forderte sie die B.
AG auf, sämtliche Begriffe, welche in irgendeiner Wortverbindung mit dem Aus-
druck „Sparen“ auf der Webseite der B. AG (www.B.com) aufgeführt seien, zu
entfernen und der FINMA bis am 13. Mai 2015 eine entsprechende Bestätigung
zukommen zu lassen (FINMA pag. 031 0195 ff.).
3.3.5 Nach weiteren Mahnungen (vom 20. Mai, 8. Juni und 25. Juni 2015; FINMA pag.
031 0199 ff.) erklärte der Beschuldigte mit Email vom 7. September 2015, die
Beantwortung der Fragen sowie die Einreichung der Unterlagen sei nicht möglich
gewesen; eine der Hauptpersonen sei durch einen Unfall seit ca. einem Jahr
nicht im Einsatz. Zudem sei die Umstrukturierung der B. AG noch nicht abge-
schlossen. Hierauf gewährte die FINMA eine weitere Fristerstreckung bis zum
21. September 2015, unter Androhung der Eintragung der B. AG in die Warnliste
der FINMA bei erneuter Nichteinhaltung der Frist (FINMA pag. 031 0226 f.).
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3.3.6 Mit Email vom 22. September 2015 lieferte der Beschuldigte Antworten zu eini-
gen der Zusatzfragen, worauf ihm die FINMA eine weitere Frist bis zum 28. Sep-
tember 2015 für die Beantwortung der restlichen Zusatzfragen stellte (FINMA
pag. 031 0230 f.). Auf Ersuchen des Beschuldigten vom 29. September 2015
wurde die Frist bis zum 30. September 2015 erstreckt (FINMA pag. 031 0234 f.).
3.3.7 Zwecks Beurteilung der Tätigkeit der B. AG sowie der G. AG lud die FINMA den
Beschuldigten als Vertreter beider Gesellschaften am 9. Oktober 2015 zu einem
Gespräch ein (FINMA pag. 031 0239 f.; 0240; 0243). Im Anschluss daran er-
suchte die FINMA den Beschuldigten und D. sowie die für die Buchhaltung beider
Firmen zuständige F. AG um Einreichung der Jahresabschlüsse, Saldoberichte,
Darlehensverträge sowie des Werbematerials und der Unterlagen zu Goldspar-
plänen bis am 23. Oktober 2015. Zusätzlich wies sie nochmals auf die Dringlich-
keit der Löschung, allenfalls Anpassung der Webseite der B. AG sowie allenfalls
die entsprechende Überprüfung der Webseite der G. AG hin (FINMA pag. 031
0271).
Die F. AG erklärte mit Email vom 24. Oktober 2015 und Schreiben vom 9. No-
vember 2015, die Anpassung der Webseiten sei erfolgt. Zudem führte sie aus,
dass „Tresorgold/Geldsparpläne“ weder in der Schweiz noch in Europa getätigt
worden seien, da sie nicht realisierbar gewesen seien. Gleichzeitig wurde die
Einhaltung der gesetzlichen Vorschriften zugesichert, sollten die B. AG und die
G. AG nach der Reorganisation der Firmenstrukturen im Finanzbereich neu tätig
werden (FINMA pag. 031 0271, 0273 f.).
3.3.8 Gestützt auf ihre Abklärungen erhob die FINMA am 8. Dezember 2015 beim EFD
Strafanzeige gegen die B. AG sowie allfällige involvierte Personen wegen Wider-
handlung gegen Art. 49 Abs. 1 lit. a und c BankG (EFD pag. 010 0001 ff.).
3.4 Vorbringen des Beschuldigten im Verwaltungsstrafverfahren
3.4.1 Dem Beschuldigten wurde Gelegenheit gegeben, zur Strafanzeige der FINMA
schriftlich Stellung zu nehmen (EFD pag. 020 0001, 0006, 0010). Gemäss Tele-
fonnotizen vom 27. September, 21. Dezember und 27. Dezember 2016 äusserte
er sich zunächst mündlich (EFD pag. 020 0005, 0008 f., 0010) und mit Eingabe
vom 17. Januar 2017 (Posteingang) schriftlich (EFD pag. 020 0011). Er machte
im Wesentlichen geltend, er sei nur Verwaltungsrat der B. AG. Inhaber und wirk-
licher Verantwortlicher für die Geschäftstätigkeit sei D. Er (der Beschuldigte)
habe mit der Sache nicht wirklich etwas zu tun. Er sei sich keiner Verstösse be-
wusst. Von einer Webseite, die auf seinen Namen registriert sei, habe er noch
nie etwas gehört. Er könne sich vorstellen, dass D. im Zusammenhang mit der
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Tätigkeit der B. AG seine Unterschrift gefälscht habe. In der schriftlichen Eingabe
führte er aus, D. habe ihm einmal mitgeteilt, dass er in Deutschland Texte über
„Goldhandel/Gold Sparen für Firmen und Private“ erhalten habe und eine Bro-
schüre drucken lassen möchte, die er in der Schweiz und anderswo mittels „Gold-
handel und -sparen“ vertreiben wolle. Er (der Beschuldigte) sei erstaunt gewesen
und habe D. „auf eine Bankenbewilligungspflicht aber besonders auf die FINMA
aufmerksam“ gemacht. D. habe geantwortet, dass er dies schon managen
werde, er habe schliesslich Bankfachleute an der Hand, die ihm helfen würden.
Danach habe er im Laufe des Jahres 2013 Emails von D.‘s Sekretärin mit Text-
kreationen erhalten mit der Bitte, den Broschürentext nach Sprachgrundsätzen
zu prüfen; hingegen müsse er sich nicht „Bankfach-Sach-Synonymisch“ darum
kümmern, weil er keine Bankfachkenntnisse habe. In relativ kurzen Abständen
habe er diese Broschürentexte von D.‘s Sekretärin zur Prüfung „für Gut Zum
Druck“ erhalten. Eine solche habe er von D. dann als Ansichtsexemplar erhalten.
Er habe nie eine Webseite erstellt und auch nie unterschrieben. Zum Stichwort
„WEB SITE – Manuskripte“ hielt der Beschuldigte fest: „Nachdem ich die jeweilig
korrigierten Texte an D.‘s Sekretärin mailte habe ich […] sie aus meinen PC ge-
löscht, weil ich dafür ja keine Verwendung mehr hatte“ (EFD pag. 020 0012).
3.4.2 Dem Beschuldigten wurde gemäss Art. 61 Abs. 2 und 3 VStrR das Schlusspro-
tokoll des untersuchenden Beamten des EFD vom 16. Februar 2017 zur Stel-
lungnahme und für allfällige Anträge auf Ergänzung der Untersuchung zugestellt
(EFD pag. 080 0001 ff.). Er liess sich innert erstreckter Frist nicht vernehmen.
3.4.3 Der Beschuldigte reichte am 3. April 2017 beim EFD orientierungshalber eine
Kopie seiner am 30. März 2017 bei der Kantonspolizei Y. per Email eingereichten
Strafanzeige gegen Unbekannt bzw. „gegen die Domain B. AG.com und verant-
wortlichen Leiter: Herr D.“ ein. Sinngemäss machte er geltend, jemand habe
ohne sein Wissen in seinem Namen eine Webseite erstellt und darauf den Aus-
druck "Sparen" verwendet (pag. 080 0015 ff.).
3.4.4 In der Einsprache vom 5. Mai 2017 gegen den Strafbescheid machte der Be-
schuldigte geltend, er sei seit 28. Februar 2012 Verwaltungsrat der B. AG. Er
habe diese Aufgabe auf die Zusicherung des Hauptaktionärs D. hin übernom-
men, dass jener die operativen Geschäfte der B. AG alleine führe und für seine
Tätigkeit verantwortlich sei. Entsprechend habe er D. namens der B. AG eine
Generalvollmacht ausgestellt. Er habe in seinem Namen nie für die B. AG einen
Domainnamen oder eine Webseite erstellt oder erstellen lassen. Es könne nur
ein Dritter rechtswidrig und ohne seine Zustimmung seinen Namen zu diesem
Zweck verwendet haben. Dabei müsse dieser Dritte auch seine Unterschrift ge-
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fälscht haben. Er sei auch nicht in der Lage, bei der Domain-Betreiberin zu inter-
venieren und die noch vorhandenen Spuren im Internet zu löschen, da jemand
rechtswidrig seinen Namen verwendet habe. Seine Identität werde von der Be-
treiberin nicht anerkannt. Er habe keine Webseite betreut. Diese sei allein von D.
als Generalbevollmächtigter betrieben worden. Somit sei dieser für die Verfeh-
lungen auch verantwortlich (EFD pag. 090 0021 ff.).
3.4.5 Im Begehren um gerichtliche Beurteilung führte der Beschuldigte aus, aufgrund
verschiedener, ihm bekannten Verfehlungen seitens D. habe er mehrere Unter-
redungen mit jenem geführt. Massnahmen und Interventionen bei D. würden je-
doch nur kurzfristig nützen. Er habe deswegen bei der B. AG demissionieren
wollen. Dies werde noch folgen. Im Übrigen erneuerte der Beschuldigte in we-
sentlichen Teilen seine früheren Vorbringen (EFD pag. 100 0017 ff.).
3.5 Vorbringen des Beschuldigten im gerichtlichen Verfahren
Der Beschuldigte äusserte sich mit Faxeingabe vom 5. Oktober 2017 zur Sache
(TPF pag. 2.521.2 ff.). Die Eingabe ist grundsätzlich zu berücksichtigen (vgl.
Art. 109 Abs. 1 und 110 Abs. 3 StPO). Sie wurde der Bundesanwaltschaft und
dem EFD zur Kenntnis zugestellt (Art. 109 Abs. 2 StPO; TPF pag. 2.480.3 ff.).
Der Beschuldigte machte geltend, er sei als Verwaltungsrat der B. AG nie in die
Entwicklung und den Entwurf der Broschüre „Sparen“ miteinbezogen worden und
habe daran nie mitgewirkt. Diese sei in vollständiger persönlicher Verantwortung
durch D. in Zusammenarbeit mit Bankern erstellt worden. Er habe nie an deren
Erscheinungsbild und Präsentation mitgearbeitet. Er habe auch nie eine Domain
registriert und nie eine WEB SITE eingerichtet. Dies habe D. in eigener Regie
und mit Hilfe von Bankern gemacht. Bevor die Broschüre in Druck gegangen sei,
habe er D. gefragt, weshalb er als gewählter Verwaltungsrat nicht in die geplante
Broschüre und deren Präsentation involviert werde. Dessen Antwort sei gewe-
sen, dass er (der Beschuldigte) nichts davon verstehe. Er (D.) habe Bankfach-
leute an der Hand, die würden das schon machen. D. habe die Broschüre einfach
auf eigene Rechnung anfertigen und in Deutschland drucken lassen und sie ihm
dann präsentiert. Er habe D. dann auf die schweizerischen Bankbestimmungen
wie FINMA etc. hingewiesen und darauf, dass alles einer Bewilligungspflicht un-
terliege; er selber habe keine Kenntnisse über die jeweiligen Bankbestimmun-
gen. D. habe dies aber anscheinend besser gewusst. D. habe ihm sodann ge-
sagt, dass er bereits Broschüren versandt habe und Werbung mache. Die F. AG
wisse in der vorliegenden Sache viel besser Bescheid und müsste detailliert be-
fragt werden.
- 13 -
3.6 Zur persönlichen und finanziellen Situation des Beschuldigten
3.6.1 Im gerichtlichen Verfahren machte der Beschuldigte im Formular „Persönliche
und finanzielle Situation“ Angaben zu seinen heutigen Verhältnissen (TPF pag.
2.521.6 ff.; Prozessgeschichte Bst. G). Die darin in Aussicht gestellten Unterla-
gen reichte er dem Gericht indes nicht ein. Im Übrigen ist auf die vom Gericht
eingeholten Auskünfte (Prozessgeschichte Bst. I) und die Vorakten abzustellen.
Der heute 78-jährige Beschuldigte ist verheiratet und lebt zusammen mit seiner
Ehefrau in einer Mietwohnung. Er hat einen vorehelichen erwachsenen Sohn (Jg.
1992). Die Ehefrau hat vier minderjährige Kinder (Jg. 2000, 2004, 2004, 2007),
welche in Kamerun leben und von ihrer Schwester betreut werden. Der Beschul-
digte wurde für das Jahr 2015 ermessensweise veranlagt. Gemäss Steuerdetails
belief sich sein Einkommen auf total Fr. 44‘968.--, bestehend aus einer Alters-
rente von Fr. 27‘120.--, einer Kinderrente für seinen Sohn von Fr. 10‘848.-- sowie
Einkommen aus Verwaltungsratsmandaten von Fr. 7‘000.--. Er hat kein Vermö-
gen (TPF pag. 2.261.12 ff., 2.261.57 f.). Die Ehefrau ist heute als Aushilfe in
einem Pflegeheim tätig und absolviert ein Praktikum. Gemäss definitiver Veran-
lagungsverfügung für das Jahr 2014 erzielte der Beschuldigte Einkünfte von
Fr. 57'805.-- (Altersrente Fr. 27‘000.--, Kinderrente Fr. 10'800.--, Verwaltungs-
ratshonorare Fr. 20'000.--; EFD pag. 050 0015 ff.). Gemäss Steuerauskunft vom
17. August 2017 wurde dem Beschuldigten für seinen Sohn bis 2015 ein Steuer-
abzug gewährt; für die im Ausland lebenden Kinder der Ehefrau wurde kein Steu-
erabzug mehr gewährt, da keine Überweisungen für diese Kinder belegt waren
(TPF pag. 2.261.34). Gemäss Angaben im Formular verfügt der Beschuldigte
heute einzig über ein Einkommen aus Altersrente von monatlich Fr. 2‘260.--. Der
Mietzins für die Wohnung beträgt monatlich Fr. 965.--, die Krankenkassenprämie
des Beschuldigten monatlich Fr. 320.--. Der Beschuldigte gibt an, dass er „soweit
möglich“ Unterhaltszahlungen leiste. Für wen und in welchem Betrag dies der
Fall sei, ist weder dargelegt noch belegt. Seine Ehefrau überweise monatlich Un-
terhaltszahlungen von Fr. 100.-- bis Fr. 200.-- für ihre vier Kinder nach Kamerun.
Gegen den Beschuldigten bestehen laufende Betreibungen im Umfang von mehr
als Fr. 130‘000.-- und nicht getilgte Verlustscheine von Fr. 44‘781.90 (TPF pag.
2.261.7 ff.). Der Beschuldigte ist im Schweizerischen Strafregister nicht wegen
einer Verurteilung registriert. Allerdings ist bei der Staatsanwaltschaft II des Kan-
tons Zürich eine Strafuntersuchung wegen Verdachts auf Betrug und Vergehen
gegen das Bundesgesetz über die Alters- und Hinterbliebenenversicherung hän-
gig (EFD pag. 050 0009; TPF pag. 2.221.2). Der Beschuldigte war im Februar
2017 wegen einer Hüftoperation hospitalisiert (EFD pag. 080 0011; 090 0023).
Ein Arztzeugnis vom 4. April 2017 bescheinigt ihm eine Arbeitsunfähigkeit von
- 14 -
100% in der Zeit vom 18. April 2017 bis zum 31. August 2017. Gemäss seinen
Angaben befindet er sich nun im Stadium der Heilung und Therapie. In der Ein-
gabe vom 5. Oktober 2017 führt er aus, dass er „gesundheitlich nicht optimal in
gutem Zustand“ sei; er habe eine starke Grippe gehabt (TPF pag. 2.521.5).
3.6.2 Die Untersuchung des EFD hat ergeben, dass der Beschuldigte ausser in der B.
AG in weiteren Gesellschaften mit Sitz in der Schweiz Organfunktion inne hat
bzw. an ihnen beteiligt ist (EFD pag. 050 0019 f., 050 0023 ff.):
 H. AG: seit 26.09.2012 (EFD pag. 050 0019, 050 0023 f.)
 I. GmbH: seit 02.06.2016 (EFD pag. 050 0019, 050 0025 f.)
 J. GmbH: seit 03.08.2011 (EFD pag. 050 0019, 050 0027 f.)
 K. AG: seit 26.09.2012 (EFD pag. 050 0020, 050 0029 f.)
 L. AG: seit 14.11.2011 (EFD pag. 050 0020, 050 0031)
 M. AG: seit 20.04.2010 (EFD pag. 050 0020, 050 0032)
 N.: seit 14.11.2011 (EFD pag. 050 0020, 050 0034)
 O. GmbH: seit 25.08.2011 (EFD pag. 050 0020, 050 0035)
Aus der G. AG ist der Beschuldigte nach Erlass des Strafbescheides am 10. April
2017 ausgeschieden. Der Austritt wurde am 13. April 2017 im Schweizerischen
Handelsamtsblatt (SHAB) publiziert. Der Beschuldigte war bis dahin alleiniges
Verwaltungsratsmitglied und Inhaber der Einzelunterschrift (EFD pag. 050 0039
f.). Auf der Webseite der G. AG ist der Beschuldigte im Impressum weiterhin als
Verwaltungsrat aufgeführt (EFD pag. 050 0041).
In den nachfolgenden, sich in Liquidation befindenden Gesellschaften hält bzw.
hielt der Beschuldigte eine Organfunktion inne (EFD pag. 050 0020, 0036-0038):
 P. AG in Liquidation: ab 07.11.2011 (EFD pag. 050 0020, pag. 050 0036 f.)
 Q. AG in Liquidation: ab 30.12.2011 (EFD pag. 050 0020, pag. 050 0038)
Die Q. AG in Liquidation wurde am 19. Mai 2017 von Amtes wegen im Handels-
register gelöscht (EFD pag. 050 0042).
4. Rechtliches
4.1 Gemäss Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG wird mit Busse bis zu Fr. 500‘000 bestraft,
wer vorsätzlich unbefugterweise in der Firma, in der Bezeichnung des Geschäfts-
zweckes oder in Geschäftsreklamen den Ausdruck „Bank", „Bankier" oder „Spa-
ren" verwendet. Wer fahrlässig handelt, wird mit Busse bis zu Fr. 150'000 bestraft
(Art. 49 Abs. 2 BankG).
- 15 -
4.2 Dem Bankengesetz unterstehen die Banken, Privatbankiers und Sparkassen; sie
werden im Gesetz Banken genannt (Art. 1 Abs. 1 BankG). Als Banken im Sinne
dieser Bestimmung gelten Unternehmen, die hauptsächlich im Finanzbereich tä-
tig sind und insbesondere gewerbsmässig Publikumseinlagen entgegennehmen
oder sich öffentlich dafür empfehlen, um damit auf eigene Rechnung eine unbe-
stimmte Zahl von Personen oder Unternehmen, mit denen sie keine wirtschaftli-
che Einheit bilden, auf irgendwelche Art zu finanzieren (Art. 2a lit. a der Verord-
nung über die Banken und Sparkassen vom 17. Mai 1972 [Bankenverordnung,
aBankV; AS 1972 821], in Kraft gewesen bis 31. Dezember 2014 [AS 2014
1269]). Nach der seit dem 1. Januar 2015 in Kraft stehenden Bankenverordnung
vom 30. April 2014 (SR 952.02) gelten als Banken Unternehmen, die hauptsäch-
lich im Finanzbereich tätig sind und insbesondere gewerbsmässig Publikumsein-
lagen entgegennehmen oder sich öffentlich dafür empfehlen (Art. 2 lit a BankV).

Natürliche und juristische Personen, die nicht dem Bankengesetz unterstehen,
dürfen keine Publikumseinlagen gewerbsmässig entgegennehmen (Art. 1 Abs. 2
BankG). Wem es nach dieser Bestimmung untersagt ist, gewerbsmässig Publi-
kumseinlagen entgegenzunehmen, der darf auch nicht in irgendeiner Form dafür
Werbung treiben, insbesondere nicht in Inseraten, Prospekten, Rundschreiben
oder elektronischen Medien (Art. 3 Abs. 1 aBankV). Das generelle Werbeverbot
besteht weiterhin (Art. 7 BankV). Gewerbsmässig im Sinne des Bankengesetzes
handelt nach geltendem Verordnungsrecht, wer dauernd mehr als 20 Publikums-
einlagen entgegennimmt oder sich öffentlich zur Entgegennahme von Publi-
kumseinlagen empfiehlt, selbst wenn daraus weniger als 20 Einlagen resultieren
(Art. 6 BankV). Nach altem Verordnungsrecht handelte gewerbsmässig, wer dau-
ernd mehr als 20 Publikumseinlagen entgegennimmt (Art. 3a Abs. 2 aBankV).

Die Bank bedarf zur Aufnahme der Geschäftstätigkeit einer Bewilligung der
FINMA; sie darf nicht ins Handelsregister eingetragen werden, bevor diese Be-
willigung erteilt ist (Art. 3 Abs. 1 BankG). Art. 3 Abs. 2 BankG nennt die Voraus-
setzungen für eine Bewilligungserteilung. Gemäss Art. 3 Abs. 3 BankG hat die
Bank der FINMA ihre Statuten, Gesellschaftsverträge und Reglemente einzu-
reichen sowie alle späteren (soweit relevanten) Änderungen daran anzuzeigen.
4.3 Art. 15 Abs. 1 Satz 1 BankG bestimmt, dass Einlagen, die in irgendeiner Wort-
verbindung durch den Ausdruck "Sparen" gekennzeichnet sind, nur von Banken
entgegengenommen werden dürfen, die öffentlich Rechnung ablegen (vgl.
Art. 6a Abs. 1 BankG). Alle andern Unternehmen sind zur Entgegennahme von
Spareinlagen nicht berechtigt und dürfen weder in der Firma noch in der Bezeich-
nung des Geschäftszweckes oder in Geschäftsreklamen den Ausdruck "Sparen"
- 16 -
mit Bezug auf die bei ihnen gemachten Geldeinlagen verwenden (Art. 15 Abs. 1
Satz 2 BankG).
Der Begriff der Einlage ist in diesem Zusammenhang weit zu verstehen und er-
fasst jede Form einer Geldeinlage, gleichgültig ob sie verzinslich ist oder nicht.
Grundsätzlich haben alle Verbindlichkeiten des Unternehmens Einlagencharak-
ter (PULVER, in: Basler Kommentar zum Bankengesetz, 2. Aufl., Basel 2013, Art.
15 BankG N. 10, mit Hinweis auf FINMA-Rundschreiben 2008/3 Publikumseinla-
gen bei Nichtbanken [FINMA-RS 2008/3], Rz. 10). Wann es sich bei Fremdmit-
teln nicht um Einlagen handelt, regelte die bis 31. Dezember 2014 anwendbare
aBankV in Art. 3a Abs. 3 abschliessend. Dies ist auch gemäss Art. 5 Abs. 3 der
seit 1. Januar 2015 geltenden neuen BankV weiterhin der Fall. Entsprechendes
gilt für die Frage, wann es sich nicht um Einlagen aus dem Publikum handelt
(Art. 3a Abs. 4 aBankV; Art. 5 Abs. 2 BankV). Die Bankverordnung geht mithin –
sofern keine der in ihr aufgeführten Ausnahmen vorliegt – davon aus, dass alle
Verbindlichkeiten Einlagencharakter haben, und dass alle Einlagen Publikums-
einlagen sind (FINMA-RS 2008/3 Rz. 10 und 19). Ob eine Einlage unter Art. 15
Abs. 1 BankG fällt, hängt einzig vom äusseren Merkmal der Verwendung des
Wortes "Sparen" mit Bezug auf die Geldeinlage ab. Erfasst ist ebenfalls der Ge-
brauch von Wortkombinationen des Wortstamms "Spar" bzw. der entsprechen-
den Worte in anderer Sprache (PULVER, a.a.O., Art. 15 BankG N. 13 f.).
Obwohl dies in Satz 2 von Art. 15 Abs. 1 BankG – anders als in Satz 1 – nicht
ausdrücklich erwähnt wird, genügt die Verwendung des Ausdrucks „Sparen“ in
irgendeiner Wortkombination unter Bezugnahme auf Geldeinlagen (PULVER,
a.a.O., Art. 15 BankG N. 14, mit Hinweis auf StenBull SR 1934, 240). Art. 15 Abs.
1 BankG erfasst auch diejenigen Fälle, in denen das Wort „Sparen“ in Geschäfts-
reklamen verwendet wird. Als „Geschäftsreklame“ gilt in sinngemässer Anwen-
dung von Art. 3 Abs. 1 aBankV (Art. 7 BankV) jede Art von Werbung, namentlich
in Inseraten, Prospekten, Rundschreiben oder in elektronischen Medien (PUL-
VER, a.a.O., Art. 15 BankG N. 15). Der Gebrauch des Terminus „Sparen“ bei-
spielsweise in der Werbung fällt nur unter Art. 15 Abs. 1 Satz 2 BankG und ist
damit Banken mit öffentlicher Rechnungslegung vorbehalten, wenn der Ausdruck
Bezug nimmt auf Geldeinlagen. Nicht unter diese Einschränkung fällt hingegen
der Gebrauch auf ganz anderen Gebieten (PULVER, a.a.O., Art. 15 BankG N. 17,
m.w.H.), das Wort "Sparen" mithin in einem Zusammenhang verwendet wird, der
eine Verwechslung mit Bankspareinlagen ausschliesst (DAVID/REUTTER, Schwei-
zerisches Werberecht, 3. Aufl., Zürich/Basel/Genf 2015, Rz. 1189).
- 17 -
4.4 Das Verbot, das Wort „Sparen“ mit Bezug auf Geldeinlagen zu verwenden, gilt in
erster Linie für Nichtbanken, d.h. natürliche und juristische Personen ohne Ban-
kenbewilligung im Sinne des BankG. Darunter fällt u.a., wer mangels Bankenbe-
willigung nach Art. 1 BankG von der gewerbsmässigen Entgegennahme von
Publikumseinlagen ausgeschlossen ist (PULVER, a.a.O., Art. 15 BankG N. 21;
DAVID/REUTTER, a.a.O., Rz. 1188). Unbefugterweise im Sinne von Art. 49 Abs. 1
lit. a BankG verwendet mithin den Ausdruck „Sparen“, wer (unter anderem) über
keine Bewilligung der FINMA als Bank verfügt, unabhängig davon, ob seine Tä-
tigkeit eine solche erfordert oder – etwa mangels Gewerbsmässigkeit – nicht.
5. Unbefugtes Verwenden des Ausdrucks „Sparen“ (Art. 49 Abs. 1 lit. a
BankG)
5.1 Subsumtion objektiver Tatbestand
5.1.1 Das Geld-, Bank- und Finanzmarkt-Lexikon der Schweiz (BOEMLE/GSELL/JET-
ZER/NYFFELER/THALMANN [Hrsg.], 1. Aufl., Zürich 2002, S. 521 f.) hält unter dem
Eintrag „Gold als Kapitalanlage“ fest, dass Gold in verschiedenen Formen als
Kapitalanlage genutzt werden kann. Dazu gehören der physische Handel mit
Barren, Münzen, Medaillen und Schmuck sowie die nichtphysischen Anlagen wie
Goldkonten, Zertifikate, Sparpläne oder Termingeschäfte. Zur zweiten Kategorie
hält das Lexikon (S. 522) fest, dass die Banken immer mehr dazu übergehen,
Gold in Form von Edelmetallkonten (Goldkonten) und Sammeldepots zu verwah-
ren, wobei der Anleger bei letzteren ein Zertifikat erwerben kann. Diese beiden
Varianten der Goldanlage werden unter dem Namen (Gold-)Kassageschäfte zu-
sammengefasst. Eine spezielle Form des Kassageschäfts sind die Goldspar-
pläne. Die Idee dahinter ist, dass sich auch Kleinanleger am Goldmarkt beteiligen
können. Durch regelmässige Einzahlungen erwirbt der Anleger entweder Mitei-
gentum an einem Sammeldepot oder direkt Gold, das für ihn aufbewahrt wird.
5.1.2 Die B. AG warb mindestens ab 9. April 2014 öffentlich für private Geldanlagen in
Gold (E. 3.2.1). Angepriesen wurde ein individuelles „Modell des Sparens“. In
diesem Zusammenhang verwendete die B. AG den Wortstamm "Spar'' u.a. in der
Wortverbindung "Goldsparplan" und "Goldsparbuch". Beim "Goldsparplan"
zahlte der Kunde – „Sparer und Kleinanleger“ (E. 3.2.4) – monatlich einen frei
wählbaren Betrag in Schweizer Franken auf ein sogenanntes "Goldsparbuch"
ein. Sobald ein genügend grosser Geldbetrag auf dem Konto angespart war,
sollte damit Gold gekauft werden (E. 3.2.4). Der für eine Anschaffung von Gold
nicht ausreichende Geldbetrag blieb auf dem Konto, bis mit einer oder mehreren
- 18 -
weiteren Einzahlungen des Kunden wieder genügend Geld für eine weitere An-
schaffung vorhanden war. Somit handelte es sich bei (allfälligen) Einzahlungen
auf das "Goldsparbuch" um Geldeinlagen im Sinne von Art. 15 Abs. 1 BankG.
Eine Ausnahme vom Einlagenbegriff – etwa nach Art. 3a Abs. 3 lit. a aBankV
bzw. Art. 5 Abs. 3 lit. a BankV (Gelder, die eine Gegenleistung aus einem Vertrag
auf Übertragung des Eigentums oder aus einem Dienstleistungsvertrag darstel-
len oder als Sicherheitsleistung übertragen werden) oder Art. 3a Abs. 3 lit. c
aBankV bzw. Art. 5 Abs. 3 lit. c BankV (Habensaldi auf Kundenkonti von Effekten-
oder Edelmetallhändlern, Vermögensverwaltern oder ähnlichen Unternehmen,
die einzig der Abwicklung von Kundengeschäften dienen) – liegt offensichtlich
nicht vor. Solches wird denn auch nicht geltend gemacht. Wie es sich in dieser
Hinsicht mit dem von der B. AG ebenfalls angebotenen „Tresorgold“ verhält (E.
3.2.2), braucht nicht geprüft zu werden, da dieser Geschäftszweig nicht Gegen-
stand der Anklage bildet (vgl. Strafverfügung Ziff. 41 und 42). Die diesbezüglich
seit dem 1. August 2017 geltende (längere) Abwicklungsfrist von 60 Tagen (Art. 5
Abs. 3 lit. c Ziff. 2 BankV) kommt daher nicht als allfälliges milderes Recht im
Sinne von Art. 2 Abs. 2 StGB i.V.m. Art. 2 VStrR zur Anwendung.
Über Linkedln sowie auf Facebook war sodann mindestens bis am 21. Septem-
ber 2016 (pag. EFD 011 0010 bis 0013) eine mit "Goldsparplan" betitelte Bro-
schüre der B. AG abrufbar, mit welcher ebenfalls für die Anlagemöglichkeit in
Gold über einen "Goldsparplan" geworben wurde (E. 3.2.1).
5.1.3 Damit ist erstellt, dass die B. AG ab dem 9. April 2014 den Ausdruck "Sparen"
verwendete, ohne über eine entsprechende Bewilligung der FINMA zu verfügen.
Das rechtswidrige Verhalten dauerte bis zur Konkurseröffnung am 15. März 2016
an (E. 5.2.9). Der objektive Tatbestand von Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG ist erfüllt.
5.1.4 Hinsichtlich der Frage der Verjährung gelangt nicht die Regelung von Art. 11
Abs. 1 VStrR zur Anwendung, welche für Übertretungen eine zweijährige Verjäh-
rungsfrist vorsieht, sondern gestützt auf Art. 2 Abs. 1 FINMAG die 7jährige Ver-
folgungsverjährung gemäss Art. 52 FINMAG, welche für Übertretungen des FIN-
MAG und der Finanzmarktgesetze gilt, wozu auch das BankG zählt (vgl. E. 1.1).
Die Verwendung des Ausdrucks „Sparen“ i.S.v. Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG stellt
ein Dauerdelikt dar, bei dem die Tat mit der Verwirklichung des Tatbestands nicht
abgeschlossen ist, sondern entweder durch pflichtwidriges Aufrechterhalten des
geschaffenen rechtswidrigen Zustands oder durch ununterbrochenes Fortsetzen
der Tathandlung weiterentwickelt wird (BGE 131 IV 83, E. 2.1.2). Diesfalls be-
ginnt die Verjährung mit dem Tag, an dem dieses Verhalten aufhört (Art. 98 lit. c
- 19 -
StGB). Da die Handlung mit der Konkurseröffnung vom 15. März 2016 als been-
det gilt, würde die Verfolgungsverjährung frühestens am 15. März 2023 eintreten.
5.2 Verantwortlichkeit des Beschuldigten
5.2.1 In der Strafverfügung vom 14. Juli 2017 (Ziff. 50) ist das strafbare "Handeln" des
Beschuldigten als Untätigbleiben als Verwaltungsrat der B. AG umschrieben.
5.2.2 Art. 2 VStrR bestimmt, dass für Taten, die in der Verwaltungsgesetzgebung des
Bundes mit Strafe bedroht sind, die allgemeinen Bestimmungen des Strafgesetz-
buches gelten, soweit das VStrR oder das einzelne Verwaltungsgesetz nichts
anderes bestimmt. Das BankG enthält keine eigene Norm, welche die strafrecht-
liche Verantwortlichkeit des Unternehmens und seiner Organe regelt. In Anwen-
dung von Art. 2 VStrR kommt diesbezüglich daher Art. 6 VStR zur Anwendung.
5.2.3 Wird eine Widerhandlung beim Besorgen der Angelegenheiten einer juristischen
Person, Kollektiv- oder Kommanditgesellschaft, Einzelfirma oder Personenge-
samtheit ohne Rechtspersönlichkeit oder sonst in Ausübung geschäftlicher oder
dienstlicher Verrichtungen für einen anderen begangen wird, so sind die Strafbe-
stimmungen auf diejenigen natürlichen Personen anwendbar, welche die Tat ver-
übt haben (Art. 6 Abs. 1 VStrR). Der Geschäftsherr, Arbeitgeber, Auftraggeber
oder Vertretene, der es vorsätzlich oder fahrlässig in Verletzung einer Rechts-
pflicht unterlässt, eine Widerhandlung des Untergebenen, Beauftragten oder Ver-
treters abzuwenden oder in ihren Wirkungen aufzuheben, untersteht den Straf-
bestimmungen, die für den entsprechend handelnden Täter gelten (Art. 6 Abs. 2
VStrR). Ist der Geschäftsherr, Arbeitgeber, Auftraggeber oder Vertretene eine
juristische Person, Kollektiv- oder Kommanditgesellschaft, Einzelfirma oder Per-
sonengesamtheit ohne Rechtspersönlichkeit, so wird Absatz 2 auf die schuldigen
Organe, Organmitglieder, geschäftsführenden Gesellschafter, tatsächlich leiten-
den Personen oder Liquidatoren angewendet (Art. 6 Abs. 3 VStrR).
Art. 6 Abs. 3 VStrR bezieht sich auf die Strafbarkeit von Organen. Steht eine
juristische Person in der Verantwortung, so ist aufgrund dieser Bestimmung auf
die dahinter stehende natürliche Person durchzugreifen, wobei Art. 6 Abs. 2
VStrR zur Anwendung gelangt. Die in dieser Bestimmung festgehaltene Rege-
lung statuiert eine Geschäftsherren- bzw. Garantenhaftung als eine Art Unterlas-
sungsdelikt. Demnach wird zur Verantwortung gezogen, wer es vorsätzlich oder
fahrlässig in Verletzung einer Rechtspflicht unterlässt, eine Widerhandlung des
Untergebenen, Beauftragten oder eines Vertreters abzuwenden oder in ihren
Wirkungen aufzuheben. Die Organe werden mithin für die Handlungen von Mit-
arbeitenden ihres Unternehmens zur Verantwortung gezogen, und zwar ohne
- 20 -
dass ihnen ein Organisationsfehler oder eine Sorgfaltspflichtverletzung zur Last
gelegt werden müsste (vgl. EICKER/FRANK/ACHERMANN, Verwaltungsstrafrecht
und Verwaltungsstrafverfahrensrecht, Bern 2012, S. 50 f., 58 f.; Urteil des Bun-
desverwaltungsgerichts A-3141/2011 vom 23. August 2012, E. 6.2).
5.2.4 Nach Art. 717 Abs. 1 des Obligationenrechts (OR; SR 220) müssen die Mitglieder
des Verwaltungsrats sowie Dritte, die mit der Geschäftsführung befasst sind, ihre
Aufgaben mit aller Sorgfalt erfüllen. Für diese Sorgfalt gilt ein objektiver Mass-
stab. Die Verwaltungsräte sind zu aller Sorgfalt verpflichtet und nicht nur zur Vor-
sicht, die sie in eigenen Geschäften anzuwenden pflegen (BGE 122 III 195 E. 3a
S. 198; BGE 113 II 52 E. 3a S. 56). Das Verhalten eines Verwaltungsratsmitglieds
wird deshalb mit demjenigen verglichen, das billigerweise von einer abstrakt vor-
gestellten, ordnungsgemäss handelnden Person in einer vergleichbaren Situa-
tion erwartet werden kann (BÖCKLI, Schweizer Aktienrecht, 4. Aufl. 2009, § 13
N. 575). Damit ein Verwaltungsrat die Oberaufsicht gemäss Art. 716a Abs. 1
Ziff. 5 OR sorgfältig wahrnehmen kann, muss er die Geschäftsführung kritisch
verfolgen. Dazu gehört, dass er sich über den laufenden Geschäftsgang infor-
miert, von der Geschäftsleitung Berichte verlangt, sie sorgfältig studiert, nötigen-
falls ergänzende Auskünfte einholt und Fehlentwicklungen oder Unregelmässig-
keiten nachgeht (Urteil des Bundesverwaltungsgerichts B-4094/2012 vom
11. Juni 2013, E. 3.1.1). In jedem Fall muss ein Verwaltungsrat unabhängig von
seiner konkreten Stellung fundierte Kenntnisse der Gesellschaft und deren Be-
triebsorganisation, des Geschäftszweigs sowie den grundlegenden rechtlichen
Pflichten aufweisen. Wird ein Mandat als Verwaltungsrat trotz mangelnder Fä-
higkeiten und/oder Kenntnisse angetreten, kann der betreffenden Person ein
Übernahmeverschulden zum Vorwurf gemacht werden, denn unter diesen Um-
ständen hätte sie die Tätigkeit gar nicht aufnehmen dürfen oder zumindest, nach-
dem sie dies erkannt hat, ohne Verzug niederlegen müssen (GRAF, Berufsver-
bote für Gesellschaftsorgane: das Sanktionsregime im Straf- und Finanzmarkt-
recht, in: AJP 2014 S. 1195, 1196, mit Hinweis auf das Urteil des Bundesgerichts
4A_248/2009 vom 27. Oktober 2009, E. 8.1).
5.2.5 Der Beschuldigte war ab dem 12. April 2012 als einziges Mitglied des Verwal-
tungsrates der B. AG mit Einzelunterschrift im Handelsregister eingetragen. Ge-
gen aussen, insbesondere im Briefverkehr mit der FINMA, trat der Beschuldigte
auch als "CEO" der Gesellschaft auf (FINMA pag. 031 0114, 031 0151). Er gab
zudem gegenüber der FINMA an, selber an der Gesellschaft beteiligt zu sein (E.
3.1.1). Mit der Annahme des Verwaltungsratsmandates für die B. AG hat er eine
besondere Verantwortung für die Tätigkeit dieser Gesellschaft übernommen. Da-
mit kam ihm die Aufgabe zu, die Geschäftstätigkeit der B. AG zu überwachen
- 21 -
und sicherzustellen, dass die Gesellschaft keine widerrechtliche Geschäftstätig-
keit ausübt. Seine diesbezügliche Garantenstellung folgte direkt aus Art. 716a
Abs. 1 Ziff. 1 und 5 OR. Diese Bestimmungen weisen dem Verwaltungsrat einer
Aktiengesellschaft die unübertragbaren und unentziehbaren Aufgaben der Ober-
leitung der Gesellschaft einerseits sowie die Oberaufsicht über die mit der Ge-
schäftsführung betrauten Personen, namentlich im Hinblick auf die Befolgung der
Gesetze, Statuten, Reglemente und Weisungen andererseits zu (Urteil des Bun-
desverwaltungsgerichts B-4094/2012 vom 11. Juni 2013 E. 3.1.1). Der Verwal-
tungsrat hat durch interne Kontrollmassnahmen ständig sicherzustellen, dass er
über die Tätigkeit der Gesellschaft orientiert bleibt, um nötigenfalls einschreiten
zu können (WATTER/ROTH PELLANDA, Basler Kommentar, 4. Aufl., Basel 2012,
Art. 716a OR N. 23 ff.).
5.2.6 Im Zusammenhang mit der Verwendung des Ausdrucks "Sparen" gab der Be-
schuldigte zu, schon im Laufe des Jahres 2013 von D. "Text-Kreationen" und
Broschüren erhalten und diese "nach Sprachgrundsätzen" geprüft zu haben. Die
korrigierten Texte habe er an D. gesandt. Danach habe er von D. ein Ansichtse-
xemplar einer Broschüre erhalten (E. 3.4.1). Damit war ihm zumindest bekannt,
dass D. für die B. AG die Begriffe "Goldsparbuch" und "Goldsparplan" in der Wer-
bung verwendete. Dass der Beschuldigte keinerlei Kenntnis vom Internetauftritt
der B. AG gehabt haben will, erscheint dabei nicht glaubhaft, zumal er selber
angab, dass er „WEB SITE-Manuskripte“ korrigiert hatte (E. 3.4.1). Spätestens
ab der Intervention der FINMA, wonach der Begriff „Sparen“ in sämtlichen Wort-
verbindungen von der Webseite der B. AG bis 13. Mai 2015 zu entfernen sei (E.
3.3.4), hatte der Beschuldigte jedenfalls Kenntnis von diesem Sachverhalt. Der
Beschuldigte schritt indessen nicht gegen die Verwendung des Ausdrucks „Spa-
ren“ ein, obwohl er als Verwaltungsrat dazu verpflichtet gewesen wäre. Ob er
selber die Domain der B. AG registriert und Administratorenrechte hatte, ist un-
erheblich; das gleiche gilt bezüglich der LinkedIn- und Facebook-Auftritte. Als
Verwaltungsrat der B. AG war der Beschuldigte diesbezüglich von Gesetzes we-
gen zur Vertretung der Gesellschaft und zum Handeln in deren Namen legitimiert.
5.2.7 Die Geschäftstätigkeit der B. AG kann dem Beschuldigten zwar nicht als eigenes
Handeln nach Art. 6 Abs. 1 VStrR strafrechtlich zugerechnet werden. Der Be-
schuldigte hat die Handlungen D.‘s für die B. AG jedoch nach Art. 6 Abs. 2 und
3 VStrR aufgrund seiner Organstellung als einziger Verwaltungsrat sowie einzi-
ger im Handelsregister eingetragener Zeichnungsberechtigter strafrechtlich zu
verantworten (vgl. E. 5.2.4). Seine Einwendung, die Unterredungen mit D. hätten
nichts oder wenig gefruchtet, entlastet ihn nicht von seiner Verantwortung als
Verwaltungsrat. Er hätte bei Nichtbefolgen seiner Anweisungen durch D. selber
aktiv werden müssen, um die Weiterverwendung des Begriffs „Sparen“ in der
- 22 -
Geschäftstätigkeit der B. AG zu verhindern bzw. zu unterbinden – oder er hätte
allenfalls unmittelbar als Verwaltungsrat zurücktreten müssen. Er kann sich ins-
besondere nicht damit entlasten, der von ihm im Namen der B. AG mit einer Ge-
neralvollmacht ausgestattete D. habe die operative Tätigkeit für die B. AG alleine
ausgeübt. Auch dass er angibt, das Verwaltungsratsmandat unter dieser Bedin-
gung angenommen zu haben, ergibt nichts anderes. Der Beschuldigte verkennt,
dass der strafrechtliche Vorwurf gegen ihn gerade im Fehlen (Unterlassen) einer
gesetzeskonformen Verwaltungsratstätigkeit liegt, bestehend in der Wahrneh-
mung der gesetzlichen Aufsichts- und Handlungspflichten und nicht in der Aus-
übung operativer Tätigkeiten. Die Verantwortung für unübertragbare Aufgaben
kann nicht innerhalb des Verwaltungsrats auf einzelne Mitglieder aufgeteilt oder
gar an Externe ausgegliedert werden (Urteil des Bundesgerichts 6B_192/2013
vom 10. Dezember 2013, E. 3.2.3). Gerade auch einem nicht mit der eigentlichen
Geschäftsführung betrauten Verwaltungsrat kommt, solange er seine formelle
Organstellung beibehält, als Mitglied des Verwaltungsrats neben der allgemeinen
Sorgfaltspflicht nach Art. 717 Abs. 1 OR die unübertragbare und unentziehbare
Aufgabe der Oberaufsicht, namentlich im Hinblick auf die Befolgung der Gesetze,
zu (Urteil des Bundesgerichts 2C_671/2014 vom 18. Dezember 2014, E. 3.2.1).
Dies sahen im Übrigen auch die Statuten der B. AG (Art. 15) so vor (vgl. E. 3.1.3).
5.2.8 Die Werbetätigkeit D.‘s für die B. AG, welche infolge fehlender Bankbewilligung
der FINMA den objektiven Tatbestand von Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG erfüllt, ist
dem Beschuldigten nach dem Gesagten ab dem 9. April 2014 nach Art. 6 Abs. 2
und 3 VStrR strafrechtlich zuzurechnen. Er hätte sich ab dem Zeitpunkt, als ihm
D. die Prospekte zur Kontrolle zusandte und für ihn daher erkennbar wurde, dass
eine möglicherweise bewilligungspflichtige Tätigkeit der B. AG vorlag, sich bei
der FINMA informieren und die durch D. für die B. AG betriebene Werbetätigkeit
unterbinden oder als Verwaltungsrat zurücktreten müssen (vgl. FREI, Verantwort-
lichkeit des Verwaltungsrates aus strafrechtlicher Sicht, Diss. Zürich 2004, S. 71
f.). Indem er in jeder Hinsicht untätig blieb, hat er den objektiven Tatbestand des
Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG erfüllt.
5.2.9 Die strafbare Tätigkeit des Beschuldigten endet mit der Konkurseröffnung über
die B. AG am 15. März 2016. An diesem Tag wurde die Gesellschaft von Geset-
zes wegen aufgelöst (Art. 736 Ziff. 3 OR). Die Handlungsbefugnisse des Beschul-
digten beschränkten sich fortan auf die Vertretung, soweit diese von der Kon-
kursverwaltung nicht wahrgenommen werden konnte (Art. 740 Abs. 5 OR). So-
weit die Verwendung des Ausdrucks „Sparen“ nicht nach der Konkurseröffnung
unterbunden wurde, kann ihm das nicht zum Vorwurf gemacht werden.

- 23 -
5.3 Subsumtion subjektiver Tatbestand
5.3.1 Wer ein Verbrechen oder Vergehen mit Wissen und Willen ausführt, handelt vor-
sätzlich. Mit Vorsatz handelt bereits, wer die Verwirklichung der Tat für möglich
hält und in Kauf nimmt (Art. 12 Abs. 2 StGB i.V.m. Art. 2 VStrR).
5.3.2 Nicht zum Wissen als Bestandteil des Vorsatzes gehört das Bewusstsein der
Rechtswidrigkeit oder dasjenige der Strafbarkeit (DONATSCH, in: Donatsch
(Hrsg.)/Flachsmann/Hug/Weder, Schweizerisches Strafgesetzbuch, Kommen-
tar, Zürich 2013, Art. 12 StGB N. 6; STRATENWERTH, Schweizerisches Strafrecht
Allgemeiner Teil I, 4. Aufl., Bern 2011, § 11 N. 54). Der objektive Tatbestand bei
Strafnormen im Finanzmarktbereich besteht nur aus der grundsätzlich verbote-
nen, eine Bewilligung voraussetzenden Finanzmarkttätigkeit. Darauf muss sich
das Wissen als Bestandteil des Vorsatzes beziehen. Das Element der Bewilli-
gungslosigkeit hingegen ist nicht Teil des objektiven Tatbestandes, sondern auf
der Ebene der Rechtswidrigkeit zu prüfen. Unter dem Titel des Verbotsirrtums
(Art. 21 StGB) auf der Ebene der Schuld ist sodann zu erwägen, ob der Täter
wusste, dass sein Tun unter Vorbehalt einer Bewilligungserteilung verboten war
(Urteile des Bundesgerichts 2A.460/2003 vom 11. August 2004, E. 3.5 und
6S.222/2004 vom 20. August 2004, E. 4.3; TRECHSEL/JEAN-RICHARD, Schweize-
risches Strafgesetzbuch, Praxiskommentar, 2. Auflage, Zürich/St. Gallen 2013,
Art. 21 StGB N. 3). Ein allenfalls vorhandener Verbotsirrtum (Unkenntnis der Be-
willigungspflicht) lässt den Vorsatz zur Verwirklichung des objektiven Tatbestan-
des (unbefugtes Verwenden des Ausdrucks „Sparen“) nicht entfallen (BGE 99 IV
57 E. 1a S. 59; STRATENWERTH, a.a.O., § 11 N. 54, m.w.H.).
5.3.3 Der Vorsatz hat sich auf alle Elemente des objektiven Straftatbestands zu bezie-
hen, in Bezug auf Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG also auf das unbefugte Verwenden
des Ausdrucks „Sparen“.
5.3.4 Der Beschuldigte handelte als Organ der B. AG. Er wusste, dass D. „Broschüren
betreffend Goldhandel und Goldsparen“ für die B. AG drucken lassen und damit
Werbung betreiben wollte. Broschüren und dafür bestimmte Textkreationen hatte
er zugegebenermassen von D. erhalten und für das „Gut zum Druck“ geprüft. Er
hatte damit von der Verwendung des Ausdrucks "Sparen" in den Wortzusam-
mensetzungen "Goldsparplan" und „Goldsparbuch“ im Zusammenhang mit der
Geschäftstätigkeit der B. AG Kenntnis. Er wusste sodann, dass auf der Webseite
der B. AG, auf deren LinkedIn-Profil sowie auf Facebook die Begriffe "Goldspar-
plan" und „Goldsparbuch“ verwendet wurden und dass im Internet eine Bro-
schüre mit weitergehenden Informationen aufgeschaltet und abrufbar war. Er
wusste demnach, dass die B. AG mit dem Ausdruck „Sparen“ öffentlich Werbung
- 24 -
betrieb. Er vertrat die Gesellschaft in dieser Sache zudem gegenüber der FINMA,
welche auf die Strafbarkeit der Verwendung des Begriffs „Sparen“ durch Nicht-
banken hinwies und verlangte, den Ausdruck „Sparen“ von der Webseite zu ent-
fernen (E. 3.3). Auch hatte er D. schon zuvor auf die "Bankbewilligungspflicht
aber besonders auf die FINMA“ aufmerksam gemacht (E. 3.4.1, 3.5). Er rechnete
also damit, dass dieser Geschäftszweig der B. AG einer Bewilligungspflicht un-
terliegen könnte. Dass der Beschuldigte trotz dieses Wissens nichts Konkretes
unternahm, lässt zwanglos darauf schliessen, dass er die Verwendung der Be-
griffe "Goldsparplan" und „Goldsparbuch“ und der entsprechenden Broschüre,
namentlich im Rahmen des Internetauftritts der B. AG, guthiess und demnach
wollte oder dies zumindest in Kauf nahm. Das Wissen und Wollen des Beschul-
digten bezog sich somit auf sämtliche objektiven Tatbestandsmerkmale. Der Be-
schuldigte hat demzufolge (eventual-)vorsätzlich im Sinne von Art. 49 Abs. 1 lit.
a BankG gehandelt.
5.4 Die B. AG verfügte nicht über die für das Verwenden des Ausdrucks „Sparen“
erforderliche Bankbewilligung der FINMA (vgl. Strafverfügung Ziff. 14; E. 3.2.7).
Rechtfertigungsgründe für ihr Handeln liegen nicht vor. Ebenso sind keine
Schuldausschliessungsgründe, insbesondere kein Verbotsirrtum, gegeben. Es
ist allgemein bekannt, dass der Finanzmarkt stark reguliert ist. Der Beschuldigte,
der aufgrund seiner Verwaltungsratsmandate als erfahrener Geschäftsmann an-
gesehen werden kann, musste sich bewusst sein, dass die Verwendung des Aus-
drucks „Sparen“ in den Werbeunterlagen der B. AG rechtlichen Anforderungen,
insbesondere einer Bewilligungspflicht, unterliegen könnte. Dafür spricht nicht
zuletzt, dass er D. auf die "Bankbewilligungspflicht aber besonders auf die
FINMA“ aufmerksam machte (E. 3.4.1, 3.5). Demnach war ihm bewusst, dass die
Art der Werbung, wie sie D. für die B. AG betrieb, einer Bewilligungspflicht der
FINMA unterstehen könnte. Der Beschuldigte legte im Übrigen nicht dar, dass
die angeblich von D. beigezogenen Bankfachleute über die erforderlichen
Rechtskenntnisse verfügten. Er kann daher nicht geltend machen, sich auf Fach-
leute abgestützt zu haben. Ein Irrtum über die Rechtswidrigkeit scheidet somit
von vornherein aus. Der Beschuldigte handelte schuldhaft.
5.5 Der Beschuldigte ist nach dem Gesagten wegen unbefugter Verwendung des
Ausdrucks „Sparen“ gemäss Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG schuldig zu sprechen.
- 25 -
6. Strafzumessung
6.1 Rechtliches
Die Strafdrohung von Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG lautet auf Busse bis zu
Fr. 500'000. Gemäss Art. 106 Abs. 3 StGB i.V.m. Art. 2 VStrR ist die Busse je
nach den Verhältnissen des Täters so zu bemessen, dass dieser die Strafe er-
leidet, die seinem Verschulden angemessen ist. Wie bei Verbrechen und Verge-
hen ist somit das Verschulden gemäss Art. 47 StGB zu bestimmen (vgl. HEIM-
GARTNER, in: Basler Kommentar Strafrecht I, 3. Auflage, Basel 2013, Art. 106
StGB N. 20). Dabei sind das Vorleben und die persönlichen Verhältnisse sowie
die Wirkung der Strafe auf das Leben des Täters zu berücksichtigen. Das Ver-
schulden bestimmt sich gemäss Art. 47 Abs. 2 StGB nach der Schwere der Ver-
letzung oder Gefährdung des betroffenen Rechtsguts, nach der Verwerflichkeit
des Handelns, den Beweggründen und Zielen des Täters sowie danach, wie weit
der Täter nach den inneren und äusseren Umständen in der Lage war, die Ge-
fährdung oder Verletzung zu vermeiden (BGE 136 IV 55, E. 5.4). Die Höhe der
Busse wird in erster Linie nach dem Verschulden und erst in zweiter Linie nach
der finanziellen Situation des Täters bestimmt (vgl. BGE 119 IV 330 E. 3 S. 337).
Für die Beurteilung der finanziellen Situation sind namentlich das Einkommen,
das Vermögen und die finanziellen Verpflichtungen von Belang (JEANNERET, in:
Commentaire romand Code pénal, Basel 2009, Art. 106 StGB N. 6).
Im Rahmen der Strafzumessung gemäss Art. 47 StGB hat das Gericht zuerst die
objektiven und subjektiven Tatumstände (Tatkomponenten) zu gewichten und
die sich daraus ergebende hypothetische Strafe zu definieren (BGE 134 IV 132,
E. 6.1). Die objektive Tatkomponente umfasst das Ausmass des verschuldeten
Erfolgs und die Art und Weise des Vorgehens, während sich die subjektive Tat-
komponente auf die Beweggründe, die Intensität des deliktischen Willens und
das Mass an Entscheidungsfreiheit bezieht (BGE 129 IV 6, E. 6.1). Sodann ist
die anhand der objektiven und subjektiven Tatumstände ermittelte hypothetische
Strafe bei Vorliegen täterrelevanter Strafzumessungsfaktoren zu erhöhen bzw.
zu reduzieren (BGE 136 IV 55, E. 5.7). Die Täterkomponente setzt sich zusam-
men aus dem Vorleben, den persönlichen Verhältnissen, dem Verhalten nach
der Tat und im Strafverfahren sowie der Strafempfindlichkeit des Täters (BGE
129 IV 6, E. 6.1, S. 20 f., m.w.H.).
6.2 Tatverschulden
6.2.1 Das strafbare Verhalten des Beschuldigten – sein pflichtwidriges Untätigbleiben
als (einziges) Verwaltungsratsmitglied der B. AG – dauerte knapp zwei Jahre,
- 26 -
vom 9. April 2014 bis zum 15. März 2016. Er liess es zu, dass die B. AG öffentlich
für den Erwerb von Gold durch Privatkunden im Rahmen eines "Goldsparplans"
und damit für Spareinlagen warb. Die unter seiner Mitwirkung zu Werbezwecken
erstellte Broschüre war auf der Webseite der Gesellschaft, aber auch auf ihrem
Facebook-Profil und über einen Link auf ihrem Linkedln-Profil abrufbar und damit
einem uneingeschränkt grossen Publikum zugänglich. Ob Spareinlagen vom
Publikum bei der B. AG getätigt wurden, steht nicht fest; gegenüber der FINMA
stellte die B. AG dies in Abrede (E. 3.3.7). Für die Gewichtung des begangenen
Unrechts ist dies jedoch nicht entscheidend. Die unbefugte Verwendung des
Ausdrucks „Sparen“ beschränkte sich laut Anklage auf die Internetauftritte der B.
AG. Eine anderweitige, aktive Bewerbung des „Goldsparplans“ wird nicht be-
hauptet und ist auch nicht erstellt. Dem Beschuldigten kann sodann zu Gute ge-
halten werden, dass der Ausdruck „Sparen“ nach Intervention der FINMA zumin-
dest auf der Webseite der Gesellschaft am 13. Oktober 2015 entfernt worden ist
(E. 3.2.6); hingegen wurde er auf deren LinkedIn- und Facebook-Profil weiterhin,
über die Konkurseröffnung hinaus, verwendet (E. 3.2.1). Gesamthaft wiegt das
objektive Tatverschulden noch leicht.
6.2.2 Im Rahmen der subjektiven Tatkomponente ist festzuhalten, dass die Beweg-
gründe des Beschuldigten eigennütziger Art waren. Aus seiner Tätigkeit als Ver-
waltungsrat erzielte er einen nicht unbedeutenden Teil seiner Einkünfte (E. 3.6).
Dem Beschuldigten kann zu Gute gehalten werden, dass er nicht als treibende
Kraft dieses Geschäftsmodells in Erscheinung getreten ist; diese Rolle nahm viel-
mehr D. wahr. Dieser war intern offenbar für die Einrichtung und den Unterhalt
der Webseite der Gesellschaft zuständig. Die Aufgabe des Beschuldigten be-
stand darin, die im Internet aufzuschaltenden Texte zu kontrollieren. Seine Aus-
führungen, er habe verschiedene Unterredungen mit D. geführt, können jedoch
nicht als genügend konkrete Handlungen zur Wiederherstellung der Rechtmäs-
sigkeit der Tätigkeit der B. AG qualifiziert werden. In seiner Entscheidungsfreiheit
war der Beschuldigte zu keinem Zeitpunkt eingeschränkt. Als Verwaltungsrat und
alleiniger Entscheidungsträger wäre er jederzeit in der Lage gewesen, die Ver-
wendung des Ausdrucks "Sparen" im Zusammenhang mit dem Anbieten von
Geldanlagen in Gold zu unterbinden. Dass er nicht als Verwaltungsrat zurücktrat,
spricht dafür, dass er am Geschäftsmodell festhalten wollte.
6.2.3 Das Tatverschulden des Beschuldigten ist gesamthaft noch als leicht zu gewich-
ten. Eine hypothetische Strafe von Fr. 7‘000.-- Busse erscheint als angemessen.
- 27 -
6.3 Täterkomponente
6.3.1 In Bezug auf die familiären und finanziellen Verhältnisse des Beschuldigten kann
vorab die Ausführungen in E. 3.6 verwiesen werden. Der Beschuldigte erzielt ein
jährliches Einkommen aus Altersrente von Fr. 27‘120.--. Unter Hinweis auf die
Steuerunterlagen und die langjährige Tätigkeit als Verwaltungsrat in zahlreichen
Gesellschaften – deren Beendigung im heutigen Zeitpunkt weder behauptet noch
bewiesen ist – ist davon auszugehen, dass der Beschuldigte weiterhin ein – auf-
grund des Konkurses der B. AG indes reduziertes – Einkommen als Verwaltungs-
rat erzielt; ermessensweise ist heute von jährlich Fr. 6‘000.-- auszugehen. Mithin
erzielt der Beschuldigte ein jährliches Einkommen von total Fr. 33‘120.--. Das
EFD ging mangels aktueller Angaben von Fr. 65‘000.-- Einkommen aus. Nach-
dem der Beschuldigte keine Kinderrente für seinen Sohn mehr bezieht bzw. gel-
tend macht, entfällt offenbar auch eine Unterhalts- oder Unterstützungspflicht. In
Bezug auf die Kinder der Ehefrau ist der Beschuldigte nicht unterhaltspflichtig.
Der Wohnungsmietzins beträgt Fr. 965.--, die Krankenkassenprämie Fr. 320.--.
Der Beschuldigte hat kein Vermögen. Es bestehen gegen ihn Betreibungen für
mehr als Fr. 130‘000.-- und nicht getilgte Verlustscheine von rund Fr. 45‘000.--.
In Anbetracht des Alters des Beschuldigten, seiner Gesundheit sowie seiner fa-
miliären Verhältnisse ist eine leicht erhöhte Strafempfindlichkeit anzunehmen.
Sodann sind das relativ tiefe Einkommen und die angespannten finanziellen Ver-
hältnisse bei der Bemessung der Strafe zu seinen Gunsten zu berücksichtigen.
Der Beschuldigte ist nicht vorbestraft. Vorstrafenlosigkeit wirkt sich gemäss bun-
desgerichtlicher Rechtsprechung neutral auf die Strafzumessung aus, ist mithin
nicht strafmindernd zu berücksichtigen (BGE 136 IV 1 E. 2.6.4 S. 3).
6.3.2 Der Beschuldigte zeigte weder Reue noch Einsicht ins Unrecht seiner Tat; bis
heute will er sich – zu Unrecht – damit entlasten, dass der Generalbevollmäch-
tigte D. für die Tätigkeiten der B. AG allein verantwortlich sei. Sein Verhalten
sowohl im aufsichtsrechtlichen als auch im Verwaltungsstrafverfahren war nicht
kooperativ. Steuererklärungen reichte er in den letzten Jahren nicht oder erst
nach mehrmaligen Mahnungen ein. Dies zeugt von einer gewissen Gleichgültig-
keit des Beschuldigten gegenüber staatlichen Stellen. Diese Faktoren sind nicht
derart, dass sie zu seinen Ungunsten zu gewichten sind. Andere strafmindernd
oder straferhöhend zu berücksichtigende Faktoren sind nicht ersichtlich.
6.4 ln Berücksichtigung der vorstehend erwähnten Strafzumessungsfaktoren er-
scheint eine Busse von Fr. 5'000.-- als schuldangemessen.
- 28 -
6.5 Urteile der Strafgerichte in Verwaltungsstrafsachen, soweit diese nicht auf Frei-
heitsstrafen oder freiheitsentziehende Massnahmen lauten, werden von der be-
teiligten Verwaltung (EFD) vollstreckt (Art. 90 Abs. 1 VStrR). Im Unterschied zum
ordentlichen Strafverfahren, wo die Ersatzfreiheitsstrafe für den Fall schuldhaften
Nichtbezahlens der Busse bereits im Sachurteil festgesetzt wird (Art. 106 Abs. 2
StGB), erfolgt im Verwaltungsstrafverfahren die Umwandlung einer nicht ein-
bringlichen Busse erst durch einen nachträglichen gerichtlichen Entscheid auf
Antrag der Verwaltung (Art. 91 VStrR).
7. Verfahrenskosten
7.1 Die Kosten des Verfahrens der Verwaltung bestehen in den Barauslagen, mit
Einschluss der Kosten der Untersuchungshaft und der amtlichen Verteidigung, in
einer Spruchgebühr und in den Schreibgebühren (Art. 94 Abs. 1 VStrR). Die
Höhe der Spruch- und der Schreibgebühr bestimmt sich nach einem vom Bun-
desrat aufzustellenden Tarif (Art. 94 Abs. 2 VStrR). Die Spruchgebühr beträgt
gemäss Art. 7 Abs. 2 lit. c der Verordnung vom 25. November 1974 über Kosten
und Entschädigungen im Verwaltungsstrafverfahren (SR 313.32) für eine Straf-
verfügung zwischen Fr. 100.-- und Fr. 10‘000.--, die Schreibgebühr Fr. 10.-- je
Seite für die Herstellung des Originals (Art. 12 Abs. 1 lit. a). Gestützt darauf wur-
den die Verfahrenskosten in der Strafverfügung vom 14. Juli 2017 auf eine
Spruchgebühr von Fr. 2'500.-- festgelegt, zuzüglich einer Schreibgebühr von
Fr. 150.--, ausmachend total Fr. 2‘650.--. Diese Kosten sind nicht zu beanstan-
den. Es wird aber auf die nachfolgenden Ausführungen verwiesen (E. 7.2).
7.2 Die Kosten des gerichtlichen Verfahrens und deren Verlegung bestimmen sich,
vorbehältlich der Bestimmungen über den Rückzug des Gesuchs um gerichtliche
Beurteilung (Art. 78 Abs. 4 VStrR), nach den Art. 417–428 StPO (Art. 97 Abs. 1
VStrR). Nach Art. 424 Abs. 1 StPO regeln Bund und Kantone die Berechnung
der Verfahrenskosten und legen die Gebühren fest. Der Bund hat dies im Regle-
ment des Bundesstrafgerichts vom 31. August 2010 über die Kosten, Gebühren
und Entschädigungen in Bundesstrafverfahren getan (BStKR; SR 173.713.162).
Der Gebührenrahmen für die Untersuchung beträgt im Falle eines Strafbefehls
Fr. 200.-- bis Fr. 20‘000.-- (Art. 6 Abs. 4 lit. a BStKR), im Falle einer Anklageer-
hebung Fr. 1'000.-- bis Fr. 100'000.-- (Art. 6 Abs. 4 lit. c BStKR). Die Gebühr für
die Strafverfügung deckt den Fall der Anklageerhebung – als solche gilt auch der
dem Gericht unterbreitete Strafbefehl gemäss StPO bzw. die Strafverfügung der
Verwaltung gemäss VStrR – nicht ab. Die verwaltungsinterne Gebührenberech-
nung gemäss E. 7.1 ist in Analogie zur Gebührenerhebung durch die Bundesan-
waltschaft im Falle eines Strafbefehls zu betrachten (Art. 6 Abs. 4 lit. a BStKR).
- 29 -
Daher wird die Gebühr für das Vorverfahren in sinngemässer Anwendung von
Art. 6 Abs. 4 lit. c BStKR (Anklageerhebung) auf insgesamt Fr. 3'650.-- festgelegt.
Die Spesen für die Vertretung der Anklage sind in dieser Gebühr mitenthalten
(Entscheid des Bundesstrafgerichts SK.2011.6 vom 22. Juli 2011 E. 10.3).
Im Hauptverfahren vor der Strafkammer des Bundesstrafgerichts als Einzelge-
richt beträgt die Gerichtsgebühr Fr. 200.-- bis Fr. 50'000.-- (Art. 7 lit. a BStKR).
Die Höhe der Gebühr richtet sich nach Bedeutung und Schwierigkeit der Sache,
der Vorgehensweise der Parteien, ihrer finanziellen Situation und dem Kanzlei-
aufwand (Art. 5 BStKR). In Berücksichtigung dessen, namentlich der finanziellen
Situation des Beschuldigten, wird die Gerichtsgebühr auf Fr. 1'500.-- festgelegt.
7.3 Die beschuldigte Person trägt die Verfahrenskosten, wenn sie verurteilt wird
(Art. 426 Abs. 1 Satz 1 StPO). Sie trägt die Verfahrenskosten nicht, die der Staat
durch unnötige oder fehlerhafte Verfahrenshandlungen verursacht hat (Art. 426
Abs. 3 lit. a StPO). Die Kosten der Verwaltung können im Urteil gleich verlegt
werden wie die Kosten des gerichtlichen Verfahrens (Art. 97 Abs. 2 VStrR).
Der Beschuldigte stellte mit dem Begehren um gerichtliche Beurteilung ein Ge-
such um unentgeltliche Rechtspflege für das weitere Verfahren. Das Institut der
unentgeltlichen Rechtspflege ist für den Beschuldigten nicht gegeben für die Kos-
ten des Verfahrens, abgesehen von der – vorliegend nicht in Betracht fallenden
– amtlichen Verteidigung wegen Mittellosigkeit (Art. 132 Abs. 1 lit. b StPO). Hin-
gegen ist den finanziellen Verhältnissen des Beschuldigten bei der Bestimmung
der Gerichtsgebühr Rechnung zu tragen, was vorliegend erfolgt ist (E. 7.2).
Der Beschuldigte wird verurteilt. Er hat daher die Kosten der Verwaltung und des
gerichtlichen Verfahrens zu tragen. Diese belaufen sich auf total Fr. 5‘150.--.

- 30 -
Die Einzelrichterin erkennt:
1. A. wird schuldig gesprochen der unbefugten Verwendung des Ausdrucks „Sparen“
im Sinne von Art. 49 Abs. 1 lit. a BankG.
2. A. wird bestraft mit einer Busse von Fr. 5‘000.--.
3. Die Verfahrenskosten von Fr. 5‘150.-- (Verfahren der Verwaltung Fr. 3‘650.--, ge-
richtliches Verfahren Fr. 1‘500.--) werden A. auferlegt.
Dieses Urteil wird schriftlich eröffnet.
Im Namen der Strafkammer
des Bundesstrafgerichts

Die Einzelrichterin Der Gerichtsschreiber
- 31 -
Eine vollständige schriftliche Ausfertigung wird zugestellt an
- Bundesanwaltschaft
- Eidgenössisches Finanzdepartement EFD
- A. (Beschuldigter)
Nach Eintritt der Rechtskraft mitzuteilen an
- Eidgenössisches Finanzdepartement, Generalsekretariat EFD, als Vollzugsbehörde
Rechtlicher Hinweis
Art. 76 VStrR
1 Die Hauptverhandlung kann auch stattfinden, wenn der Beschuldigte trotz ordnungsgemässer Vorladung
ohne genügende Entschuldigung nicht erschienen ist. Ein Verteidiger ist zuzulassen.
2 Der in Abwesenheit Verurteilte kann innert zehn Tagen, seitdem ihm das Urteil zur Kenntnis gelangt ist,
die Wiedereinsetzung anbegehren, wenn er durch ein unverschuldetes Hindernis abgehalten worden ist,
zur Hauptverhandlung zu erscheinen. Wird das Gesuch bewilligt, so findet eine neue Hauptverhandlung
statt.
3 Das Gesuch um Wiedereinsetzung hemmt den Vollzug des Urteils nur, wenn das Gericht oder sein Prä-
sident es verfügt.
4 Für den von der Einziehung Betroffenen gelten diese Vorschriften sinngemäss.
Rechtsmittelbelehrung
Beschwerde an die Beschwerdekammer des Bundesstrafgerichts

Gegen Verfügungen und Beschlüsse sowie die Verfahrenshandlungen der Strafkammer des Bundesstrafge-
richts als erstinstanzliches Gericht, ausgenommen verfahrensleitende Entscheide, kann innert 10 Tagen
schriftlich und begründet Beschwerde bei der Beschwerdekammer des Bundesstrafgerichts geführt werden
(Art. 393 Abs. 1 lit. b und Art. 396 Abs. 1 StPO; Art. 37 Abs. 1 StBOG).
Mit der Beschwerde können gerügt werden: a. Rechtsverletzungen, einschliesslich Überschreitung und Miss-
brauch des Ermessens, Rechtsverweigerung und Rechtsverzögerung; b. die unvollständige oder unrichtige
Feststellung des Sachverhalts; c. Unangemessenheit (Art. 393 Abs. 2 StPO).

Beschwerde an das Bundesgericht

Gegen verfahrensabschliessende Entscheide der Strafkammer des Bundesstrafgerichts kann beim Bundes-
gericht, 1000 Lausanne 14, innert 30 Tagen nach der Zustellung der vollständigen Ausfertigung Beschwerde
eingelegt werden (Art. 78, Art. 80 Abs. 1, Art. 90 und Art. 100 Abs. 1 BGG).
Mit der Beschwerde kann die Verletzung von Bundesrecht und Völkerrecht gerügt werden (Art. 95 lit. a und b
BGG). Die Feststellung des Sachverhalts kann nur gerügt werden, wenn sie offensichtlich unrichtig ist oder
auf einer Rechtsverletzung im Sinne von Art. 95 BGG beruht und wenn die Behebung des Mangels für den
Ausgang des Verfahrens entscheidend sein kann (Art. 97 Abs. 1 BGG).











Versand: 11. Oktober 2017


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