Sentenza del 25 settembre 2018
Corte dei reclami penali
Composizione Giudici penali federali
Giorgio Bomio-Giovanascini, presidente,
Tito Ponti e Roy Garré,
Cancelliere Giampiero Vacalli

Parti
A. CORP.,
B.,
entrambi rappresentati dagli avv. Enrico Germano e An-
gela Decristophoris,
Ricorrenti

contro

MINISTERO PUBBLICO DELLA CONFEDERAZIONE,
Controparte

Oggetto Assistenza giudiziaria internazionale in materia penale al
Brasile

Consegna di mezzi di prova (art. 74 AIMP)

B u n d e s s t r a f g e r i c h t
T r i b u n a l p é n a l f é d é r a l
T r i b u n a l e p e n a l e f e d e r a l e
T r i b u n a l p e n a l f e d e r a l
Numero dell’incarto: RR.2018.186+187+188+189+190+191
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Fatti:
A. Il 4 settembre 2017 la Procura della Repubblica di Rio Grande do Sul (Brasile)
ha presentato alla Svizzera una domanda di assistenza giudiziaria nell’ambito
di un procedimento penale avviato nei confronti degli amministratori della so-
cietà C. Ltda, nonché di persone fisiche e giuridiche legate a quest'ultima, tra le
quali A. Corp., per i reati previsti all'art. 171 § 3 CP/brasiliano e all'art. 1 della
legge 9.613/98 (riciclaggio di denaro). In sostanza, i sospetti di riciclaggio di
denaro sarebbero emersi a seguito di una procedura fiscale avviata nei con-
fronti di C. Ltda destinata all'analisi e al controllo delle spese operative e dei
passivi, ritenuto che tale società avrebbe presentato spese troppo elevate in
relazione al risultato netto dell'esercizio 2011. Dal 2010 al 2011 i profitti lordi
della società sarebbero aumentati da 13 a 251 milioni di real brasiliani (BRL) a
causa delle esportazioni di prodotti agricoli verso il Venezuela. Negli anni 2011
e 2012, C. Ltda avrebbe pagato più di 80 milioni di real a titolo di commissioni
in favore di A. Corp., D. Ltda e E. Dall'inchiesta estera emergerebbe un sofisti-
cato sistema fraudolento legato all'esportazione di macchinari e prodotti agricoli
sopravvalutati e venduti alla società statale venezuelana F. S/A, messo in atto
attraverso transazioni bancarie complesse finalizzate a nascondere l'origine e
la destinazione dei valori illeciti, tramite l'intermediario G. (v. RR.2018.186+187,
act. 8.1, allegato 4, atti MPC).

Con la sua domanda di assistenza l’autorità rogante ha chiesto l’acquisizione
della documentazione concernente la relazione n. 1 presso la banca H. intestata
a A. Corp., nonché il blocco degli averi depositati sulla stessa a concorrenza di
BRL 11'152'148.08 (v. RR.2018.186+187, act. 8.1, allegato 4, pag. 6).

B. Mediante decisione del 13 ottobre 2017 il Ministero pubblico della Confedera-
zione (in seguito: MPC), al quale l’Ufficio federale di giustizia (in seguito: UFG)
ha delegato l’esecuzione della rogatoria, è entrato nel merito della domanda
presentata dall’autorità brasiliana, precisando che le misure di esecuzione sa-
rebbero state ordinate con decisioni separate (v. RR.2018.186+187, act. 8.1,
allegato 1, atti MPC).

Il medesimo giorno il MPC ha ordinato alla banca H. di trasmettere la documen-
tazione bancaria concernente la relazione n. 1 intestata a A. Corp., imponendo
un divieto di comunicare. L'autorità d'esecuzione ha anche chiesto alla banca
I., Ginevra, di trasmettere la documentazione bancaria concernente le relazioni
n. 2 intestata a A. Corp. e n. 3 intestata a B., ad esclusione di quella già tra-
smessa nell'ambito della procedura nazionale SV.15.0775
(v. RR.2018.186+187, act. 1.4 pag. 3).

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C. Avendo la relazione n. 1 presso la banca H. alimentato la relazione n. 2 presso
la banca I. ed essendo quest'ultima relazione stata assorbita dalla banca J., il
28 novembre 2017 il MPC ha ordinato alla banca J. di trasmettere la documen-
tazione bancaria delle relazioni riconducibili a B., imponendo un divieto di co-
municare (v. RR.2018.186+187, act. 8.1, allegato 2, atti MPC).

D. Con tre decisioni di chiusura del 28 maggio 2018 l’autorità d’esecuzione ha ac-
colto la rogatoria, autorizzando la trasmissione all’autorità richiedente di sva-
riata documentazione riguardante le relazioni n. 2 presso la banca J., n. 1
presso la banca H. e n. 2 presso la banca I. (in liquidazione), tutte intestate a A.
Corp. (v. RR.2018.186+187 act. 1.4, RR.2018.188+189act. 1.4,
RR.2018.190+191 act. 1.4).

E. Il 22 giugno 2018 A. Corp. e B. hanno, con tre ricorsi, impugnato le decisioni di
chiusura di cui sopra dinanzi alla Corte dei reclami penali del Tribunale penale
federale. In sostanza, essi chiedono, in via preliminare, che la domanda di as-
sistenza giudiziaria sia respinta, che venga loro chiesto, per tutti e tre i loro ri-
corsi, un unico anticipo delle spese di fr. 3'000.– e che venga concesso un ac-
cesso completo agli atti a A. Corp., subordinatamente a B., in via principale, che
le decisioni impugnate vengano annullate e non venga trasmessa la documen-
tazione bancaria, subordinatamente, che le cause vengano trasmesse al MPC
per nuovo giudizio, con ordine di concedere l'accesso agli atti a A. Corp., su-
bordinatamente a B. (v. RR.2018.186+187 act. 1, RR.2018.188+189 act. 1,
RR.2018.190+191 act. 1).

F. Con scritti del 16 luglio 2018, l'UFG ha rinunciato ad inoltrare delle risposte,
rimettendosi al giudizio di questa Corte (v. RR.2018.186+187 act. 7,
RR.2018.188+189 act. 7, RR.2018.190+191 act. 7). Nella sue risposte del
20 luglio 2018, il MPC postula, in via preliminare, l'irricevibilità dei gravami, in
via principale, la reiezione degli stessi, nella misura della loro ammissibilità
(v. RR.2018.186+187 act. 8, RR.2018.188+189 act. 8, RR.2018.190+191
act. 8).

G. Con repliche del 14 agosto 2018, trasmesse al MPC e all'UFG per conoscenza
(v. RR.2018.186+187 act. 15, RR.2018.188+189 act. 15, RR.2018.190+191
act. 15), i ricorrenti confermano le conclusioni espresse in sede ricorsuale
(v. RR.2018.186+187 act. 14, RR.2018.188+189 act. 14, RR.2018.190+191
act. 14).

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Le ulteriori argomentazioni delle parti saranno riprese, per quanto necessario,
nei considerandi di diritto.

Diritto:

1
1.1 In virtù dell'art. 37 cpv. 2 lett. a della legge federale del 19 marzo 2010 sull'or-
ganizzazione delle autorità penali della Confederazione (LOAP, RS 173.71), la
Corte dei reclami penali giudica i gravami in materia di assistenza giudiziaria
internazionale.
1.2 I rapporti di assistenza giudiziaria in materia penale fra il Brasile e la Confede-
razione Svizzera sono retti dal Trattato di assistenza giudiziaria in materia pe-
nale del 12 maggio 2004, entrato in vigore il 27 luglio 2009 (RS 0.351.919.81,
in seguito Trattato svizzero-brasiliano). Alle questioni che il prevalente diritto
internazionale contenuto in tale trattato non regola espressamente o implicita-
mente, come pure quando il diritto nazionale sia più favorevole all'assistenza
rispetto a quello pattizio (cosiddetto principio di favore), si applicano la legge
federale sull'assistenza internazionale in materia penale del 20 marzo 1981
(AIMP, RS 351.1), unitamente alla relativa ordinanza (OAIMP, RS 351.11, v.
art. 1 cpv. 1 AIMP, art. 32 Trattato svizzero-brasiliano, DTF 142 IV 250 consid.
3, 140 IV 123 consid. 2, 137 IV 33 consid. 2.2.2, 136 IV 82 consid. 3.1, 135 IV
212 consid. 2.3). È fatto salvo il rispetto dei diritti fondamentali (DTF 135 IV 212
consid. 2.3, 123 II 595 consid. 7c).
1.3 La procedura di ricorso è retta dalla legge federale sulla procedura amministra-
tiva del 20 dicembre 1968 (PA, RS 172.021) e dalle disposizioni dei pertinenti
atti normativi in materia di assistenza giudiziaria (art. 39 cpv. 2 lett. b LOAP e
12 cpv. 1 AIMP, v. DANGUBIC/KESHELAVA, Commentario basilese, Internationa-
les Strafrecht, 2015, n. 1 e segg. ad art. 12 AIMP), di cui al precedente consi-
derando.
1.4 Interposti tempestivamente contro le decisioni di chiusura del 28 maggio 2018,
i ricorsi sono ricevibili sotto il profilo degli art. 25 cpv. 1, 80e cpv. 1 e 80k AIMP.
Titolare delle relazioni bancarie oggetto delle decisioni impugnate, A. Corp., so-
cietà panamense disciolta ma non liquidata (v. sentenza del Tribunale penale
federale RR.2012.160 del 10 ottobre 2012 consid. 1.3.2), è legittimata a ricor-
rere, contrariamente a B., il quale risulta essere avente diritto economico delle
stesse (v. art. 9a lett. a OAIMP nonché DTF 137 IV 134 consid. 5.2.1, 130 II 162
consid. 1.1, 128 II 211 consid. 2.3, TPF 2007 79 consid. 1.6 pag. 82).

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2. I ricorrenti hanno postulato la riunione di tutte le procedure concernenti i ricorsi
di cui sopra (v. Fatti lett. E).

Ora, nella misura in cui essi sono entrambi patrocinati dal medesimo avvocato
e i ricorsi, dal contenuto sostanzialmente identico, concernono un medesimo
contesto giuridico e fattuale, per motivi di economia processuale si giustifica di
procedere alla congiunzione delle cause in questione e di pronunciare un unico
giudizio (in questo ambito v. DTF 126 V 283 consid. 1, sentenza del Tribunale
federale 1C_89-93/2012 del 9 febbraio 2012 consid. 1, BOVAY, Procédure ad-
ministrative, 2a ediz. 2015, pag. 606, KÖLZ/HÄNER/BERTSCHI, Verwaltungsver-
fahren und Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 3a ediz. 2013, n. 927).

3. La ricorrente legittimata a ricorrere sostiene innanzitutto che il MPC, non consi-
derandola capace di agire in giustizia in quanto ritenuta società disciolta e, a
torto, liquidata, non le avrebbe concesso l'accesso agli atti, ciò che costituirebbe
una violazione del diritto di essere sentito.

3.1 Il diritto di essere sentito sancito dall'art. 29 cpv. 2 Cost. contempla la facoltà
per l'interessato, tra l'altro, di prendere conoscenza del fascicolo processuale,
di esprimersi sugli elementi pertinenti prima che una decisione relativa alla sua
situazione giuridica sia resa, di presentare prove pertinenti, di ottenere che sia
dato seguito alle sue offerte di prove pertinenti, di partecipare all'assunzione
delle prove essenziali o, perlomeno, di esprimersi sul loro risultato allorquando
ciò può avere un influsso sulla decisione che verrà resa (DTF 124 II 132 con-
sid. 2b e riferimenti citati). Secondo la giurisprudenza, l'autorità di esecuzione,
dopo aver concesso al detentore della documentazione la possibilità di addurre
i motivi che si opporrebbero alla trasmissione di determinati atti e la facoltà di
partecipare alla necessaria cernita, ha l'obbligo di motivare accuratamente la
decisione di chiusura (DTF 130 II 14 consid. 4.4 pag. 18). Essa non potrebbe
infatti ordinare in modo acritico e indeterminato la trasmissione dei documenti,
delegandone tout court la selezione agli inquirenti esteri (DTF 127 II 151 con-
sid. 4c/aa pag. 155, 122 II 367 consid. 2c, 112 Ib 576 consid. 14a pag. 604).
Questo compito spetta all'autorità svizzera d'esecuzione che, in assenza di un
eventuale consenso all'esecuzione semplificata (art. 80c AIMP), prima di ema-
nare una decisione di chiusura, deve impartire alle persone toccate giusta gli
art. 80h lett. b AIMP e 9a OAIMP un termine per addurre riguardo ad ogni sin-
golo documento gli argomenti che secondo loro si opporrebbero alla consegna.
Questo affinché esse possano esercitare in maniera concreta ed effettiva il loro
diritto di essere sentite (v. art. 30 cpv.