Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2010-3-214 (Devralma)
Karar Sayısı : 10-65/1361-503
Karar Tarihi : 14.10.2010
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ(İkinci Başkan), 10
Üyeler : Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE Doç. Dr.
Cevdet İlhan GÜNAY, Murat ÇETİNKAYA
B. RAPORTÖRLER: Şahin YAVUZ, Erdem AKTEKİN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Blue Acquisition Holding Corporation
Temsilcisi: Gülperi YÖRÜKER, Sibel YURTTUTAN,
Emre ULCAYLI, Akın KIVRAKDAL
Ahi Evran Cad. Polaris Plaza Kat: 25 D: 89 Maslak/İstanbul 20
D. TARAFLAR : - 3G Capital Partners Ltd.
600 Third Avenue 37th Flor New York /ABD
- Burger King Holdings Inc.Hissedarları
5505 Blue Lagoon Drive Miami, Florida/ABD
E. DOSYA KONUSU: Burger King Holdings Inc.’in tüm hisselerinin 3G Capital
Partners Ltd. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
30
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 17.9.2010 tarih ve 7228 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ile
1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen
8.10.2010 tarih ve 2010-3-214/Öİ-10-125.ŞYA sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme
Raporu, 8.10.2010 tarih ve REK.0.07.00.00-120/449 sayılı Başkanlık Önergesi ile 10-
65 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ 40
kapsamında izne tâbi bir devir işlemi olduğu, bununla birlikte işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği, sonuç ve
kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir.
50
10-65/1361-503
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
Bildirimde bulunan taraf dışında Bahariye Mensucat Sanayi ve Ticaret A.Ş.
(Bahariye), İpekiş Mensucat T.A.Ş (İpekiş), Yünsa Yünlü Sanayi ve Ticaret
A.Ş.(Yünsa)’den bilgi talebinde bulunulmuştur.
H.1.Taraflar
H.1.1. 3G Capital Partners Ltd. (3G Capital)
60
Devralan 3G Capital yatırım fonları vasıtasıyla halka açık şirketlere yatırım yapan
New York merkezli özel bir yatırım şirketidir. Türkiye’de herhangi bir faaliyeti
bulunmayan 3G Capital, 2009 yılında dünya çapındaki faaliyetlerinden ……….TL ciro
elde etmiştir. Şirket 12 gerçek kişi ortağı tarafından birlikte kontrol edilmektedir.
Başvuru konusu devralma işlemi, şirketin işlem için kurulmuş; 3G Special Stituations
Fund II, L.P. ve Blue Acquisition Holding şirketleri aracılığıyla tamamına sahip olduğu
Blue Acquisitions Sub Inc. (Blue Sub) vasıtasıyla gerçekleştirilecektir.
H.1.2. Burger King Holdings Inc (Burger King)
70
Devredilen Burger King, hem kendisinin bizzat sahibi olduğu hem de franchise
anlaşmaları çerçevesinde işletilen restoranlar vasıtasıyla dünya çapında faaliyet
gösteren bir fast food hamburger restoranları zinciridir. Burger King restoranlarında
ağırlıklı olarak hamburger, tavuklu veya diğer özel sandviçler, patates kızartmaları,
alkolsüz içecekler ve diğer yan yiyecek ürünleri satılmaktadır. Şirketin 77 ülkede
1.387’sine kendisinin sahip olduğu 12.174 restoranı bulunmaktadır.
Burger King üç kaynaktan gelir elde etmektedir: (1) Sahip olduğu restoranlarda
yapılan perakende satışlar (2) franchise alanlara kiraya verdiği restoranlardan elde
edilen emlak gelirleri ve esas olarak (3) franchise restoranlarınca ödenen franchise 80
ücretleri ve rapor edilen satışlar üzerinden hesaplanan lisans ücretleri.
Burger King’in Türkiye’de kendisine ait bir restoranı yoktur. Türkiye’de bulunan 309
Burger King restoranı, Burger King ile imzalanan ana franchise sözleşmesi
kapsamında münhasıran franchise verme hakkında sahip olan Tab Gıda Sanayi ve
Ticaret A.Ş. (Tab Gıda) tarafından verilen franchise hakları çerçevesinde
işletilmektedir. Türkiye’den elde edilen franchise gelirleri şirketin İsviçre’de yerleşik ve
Avrupa/Orta Doğu franchise işletmelerinden sorumlu bağlı ortağı Burger King Europe
GmbH tarafından tahsil edilmektedir.
90
Şirketin Türkiye’deki tek iştiraki franchise alanlara teknik destek sağlamak üzere
kurulan Burger King Gıda Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi (Burger King Türkiye)’dir.
Burger King Türkiye’nin gelirini franchise alanlara verdiği hizmet karşılığında Burger
King Europe’dan tahsil ettiği ücretler oluşturmaktadır. 2009 yılında şirket bu
hizmetlerden ……… TL ciro elde etmiştir.
İşlem sonucunda hisseleri devredilecek Burger King 2002 yılında The Goldman
Sachs Group, Bain Capital Investors LLC, Artisan Partners Holding LP, FMR LLC ve
TPG Capital yatırım şirketleri ve bu şirketlere bağlı fonlar tarafından Diageo
firmasından devralınmıştır. 2006 yılına kadar şirketin tamamı sayılan fonların elinde 100
10-65/1361-503
3
iken şirket aynı yılın mayıs ayında halka açılmış ve yatırım fonlarının şirket
içerisindeki toplam hisseleri %31’e gerilemiştir. Mevcut durumda şirketin %10,03’üne
Goldman Sachs Group, Inc.’e bağlı yatırım fonları (bundan böyle tümü için Goldman
Sachs), % 11.1’ine TPG Capital, L.P.’ye bağlı yatırım fonları (bundan böyle tümü için
TPG Capital) ve yaklaşık % 9.95’ine ise Bain Capital Investors, LLC’ye bağlı yatırım
fonları (bundan böyle tümü için Bain Capital) sahip bulunmaktadır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 110
1997/1 sayılı Tebliğ’in 4. maddesine göre, devralma işlemlerinde devre konu mal
veya hizmetlerle tüketicinin gözünde fiyatı, kullanım amaçları ve nitelikleri
bakımından aynı sayılan mal veya hizmetlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarını
oluşturmaktadır. Dolayısıyla belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan
diğer ürünlerden oluşan pazar ilgili ürün pazarının tanımında temel alınmaktadır.
Burger King dünyanın en önemli fast food restoran işletmecilerinden biridir. Fast food
restoranları, bu restoranlarda servis edilen ürünlerin çeşitleri, hazırlanış-sunuş
biçimleri ve fiyatlarının görece düşük olması nedenleriyle geleneksel restoranlardan 120
ayrılmaktadır. Pazarda, genellikle franchise yoluyla faaliyet gösteren zincir
restoranların (Burger King, McDonald’s, Arby’s, Kentucky Fried Chicken, vb.) yanı
sıra bağımsız restoranlar (döner veya hamburger satan yerel firmalar, vb.) da
bulunmaktadır
Fast food restoranları pazarının; zincir fast food restoranları ve zincir olmayan fast
food restoranları olarak alt pazarlara ayrılıp tartışılması mümkündür. Zincir fast food
restoranları, zincire dahil farklı restoranlar arasında belirli bir servis kalite
standardının oturtulması ve tüm restoranlarda hemen hemen aynı tatta ve
bileşimdeki menüler sunulması gibi bilinirliği yüksek markalara özgü avantajlara sahip 130
olabilmektedir. Zincir olmayan fast food restoranları ise sunulan ürünler ve servis
şekillerinde daha esnek davranabilme yoluyla belirli bir tüketici bağlılığı
yaratabilmektedir. Özelikle zincir fast food restoranlarının standartlaşmanın katkısı ve
yardımıyla kendilerine bağlı bir tüketici grubu oluşturmakta başarılı oldukları
söylenebilecektir. Ancak mevcut dosya kapsamında bu biçimde bir ayrıştırmaya
gidilmesine gerek yoktur. Bu nedenle dosya kapsamında ilgili ürün pazarı ‘fast food
restoranları pazarı’ olarak tanımlanabilecektir.
Bununla beraber, İlgili Pazarın Tanımlanmasına İlişkin Kılavuz’un 20. maddesinde
“inceleme konusu işlem, gerek ürün gerekse de coğrafi açıdan olası alternatif pazar 140
tanımları çerçevesinde rekabet açısından endişeler yaratmıyor ya da alternatif tüm
tanımlar açısından rekabeti bozucu bir etki söz konusu oluyorsa pazar tanımı
yapılmayabilir.” denilmektedir. Bu noktadan hareketle, ilgili işleme yönelik
yoğunlaşma analizinde pazar tanımının yapılacak değerlendirmeleri değiştirmeyeceği
kanaati ile dosya kapsamında kesin bir ilgili ürün pazarı tanımı yapılmasına gerek
duyulmamıştır.
150
10-65/1361-503
4
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Tüm restoranlar gibi fast food restoranlarının da bulundukları il dışında yerleşik
tüketiciler tarafından talep görme ihtimali düşüktür. Buna ek olarak çoğu restoranın
faaliyet alanının kurulu olduğu ilin belirli bir alt coğrafi alanı ile sınırlı olduğunun da
söylenmesi mümkündür. Burger King’in Türkiye’de 44 ilde restoranları bulunmaktadır.
Bu nedenle ilgili coğrafi pazarın Burger King’in faaliyette olduğu il özelinde hatta bu
illerin ulaşım ve yerleşim koşullarına göre daha alt bölgeleri olarak tanımlanması
mümkünse de işlemin tanımlanabilecek tüm olası coğrafi pazarlar bakımından
yoğunlaşma etkisi bulunmadığından kesin bir tanım yapılmasına gerek olmamakla 160
birlikte, coğrafi pazar Türkiye olarak tespit edilmiştir.
H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
Bildirim konusu işlem, 3G Capital’ın, dolaylı olarak tam kontrolüne sahip olduğu Blue
Sub aracılığıyla Burger King’i kontrolü kendisine geçecek şekilde ve mümkün olan en
yüksek hisse oranıyla devralmasına ilişkindir. Devralma tedavüldeki adi hisselerin
tamamını satın almaya yönelik 3G Capital tarafından yapılan bir ihale teklifi şeklinde
gerçekleştirilecektir. İşleme yönelik olarak 3G Capital’ın bağlı ortaklıkları olan Blue
Sub ve Blue Acquisition Holding Corporation ile Burger King arasında 2 Eylül 2010 170
tarihinde “Birleşme Sözleşmesi” imzalanmıştır. …….Ticari sır……….
Taraflar arasında imzalanan birleşme sözleşmesi uyarınca . …….Ticari sır……….
birleşme ile gerçekleştirilmesi kararlaştırılmıştır. . …….Ticari sır……….
Bildirime konu işlem ile üç yatırım fonu tarafından kontrol edilen Burger King’in tam
kontrolü 3G Capital’a geçecektir. İşlem sonucunda Burger King’in mutlak kontrolünün
3G Capital’a geçecek olmasından dolayı, bildirim konusu işlem 1997/1 sayılı Tebliğ’in
2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir.
180
Aynı Tebliğ’in 4. maddesine göre birleşme veya devralmayı gerçekleştiren
teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam
pazar paylarının, piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam
cirolarının 25 milyon TL’yi aşması halinde Rekabet Kurulundan izin alınması
zorunludur.
Burger King Türkiye’deki franchise verme hakkını ana franchise sözleşmesi ile
münhasıran Tab Gıda’ya devretmiştir. Tab Gıda tarafından ana franchise sözleşmesi
uyarınca ortaya çıkan franchise ücretleri ise İsviçre’de Kurulu Burger King Europe’a
ödenmektedir. Bu ödemelerin toplamı 2009 hesap yılı için ………TL olarak 190
gerçekleşmiştir. Buna ek olarak şirketin Türkiye’deki tek iştiraki olan Burger King
2009 yılında ……. TL ciro elde etmiştir. İşlemin izne tabi olup olmadığını belirlemede
franchise ve hizmet gelirlerinden oluşan bu iki cironun (ve buna bağlı hesaplanacak
pazar payının) toplamının ……. Tebliğ’de öngörülen eşikler karşısındaki durumuna
bakılması gerektiği ileri sürülebilirse de pazarın bakılması gereken esas seviyesi
franchise hakkının kullanıldığı pazar olmalıdır.
Bu doğrultuda, Türkiye genelinde fast food pazarında yer alan teşebbüslerin yaklaşık
pazar paylarına Tablo 1’de yer verilmektedir.
200
10-65/1361-503
5
Tablo 1 – Fast food Restoranları Pazarı
Marka Adı Pazar Payı (%)
Burger King
McDonald’s
Dominos’s Pizza
Kentucky Fried Chicken
Köfteci Ramiz
Popeye’s
Hacioğlu Restoranları
Sultan Ahmet Köftecisi
Simit Sarayı
Diğer
TOPLAM 100
Kaynak: Bildirim formu
Tablodan, Burger King’in ilgili ürün pazarında …………. ile lider konumda olduğu
anlaşılmıştır. Dolayısıyla Tebliğ’in 2. maddesinde belirtilen pazar payı eşiği
aşıldığından, bildirim konusu devralma işlemi cirodan bağımsız olarak Rekabet
Kurulu’nun iznine tabidir.
Burger King’in tam kontrolünün 3G Capital’a geçeceği bildirime konu işlemin, 210
devralan teşebbüsün Türkiye’de herhangi bir pazarda doğrudan veya dolaylı bir
faaliyetinin bulunmaması nedeniyle bir yoğunlaşma doğurmayacağı ve dolayısıyla
herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun
güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre;
Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak 220
çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı
Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut bir
hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının
söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy