...TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
BURSA
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİGEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2021/1259 Esas
KARAR NO: 2022/1292
HAKİM: ... ...
KATİP: ... ...
DAVACI : ... - ...-
VEKİLİ: Av. ......
DAVALI : ... - ...- ...
VEKİLLERİ: Av. ... -...
Av. ... - ...
DAVA: İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 19/12/2021
KARAR TARİHİ: 30/12/2022
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 03/01/2023
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Nitelikteki Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde;Müvekkilinin davalıdan olan alacağının taraflar arasında akdedilmiş sözleşmeden kapsamında sürekli edimli niteliğe haiz iş ilişkisinden kaynaklı cari alacağını tahsil amacı ile Bursa 15. İcra dairesinin 2020/... E. Sayılı dosyası ile icra takibinde bulundukları, davalının itirazı ile takibin durduğunu belirterek, davalının itirazının iptali ile takibin devamına, %20 'den aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini, yargılama giderleri ve ücreti vekaletin karşı tarafa yükletilmesini talep etmektedir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde;Davanın usulden ve esastan reddine, dosya münderecatında borca ve tüm ferilerine itiraz ettiği, yargılama giderleri ve ücreti vekaletin karşı tarafa yükletilmesini talep etmektedir.
Delillerin değerlendirilmesi ve gerekçe; dava faturalar nedeniyle başlatılan icra takibine yapılan itirazını iptali davasıdır.
Bursa 15. İcra Dairesinin 2020/... Esas sayılı icra dosyası dosyamız arasına alınmış, incelenmesinde faturalar nedeniyle davacı alacaklı tarafından davalı borçluya karşı ilamsız takip yapıldığı, süresi içerisinde davalı borçlu tarafından ödeme emrine itiraz edildiği görülmüştür.
Dosya SMM bilirkişiye tevdi edilmiş, 04/11/2021 tarihli SMM bilirkişi raporunda davacı tarafın ticari defter ve belgelerini inceleme ibraz etmediği, davalı tarafın 2019 ve 2020 yılı ticari defter belge ve kayıtlarını bilirkişi incelemesine sunduğu, davalı ticari defterlerinin e-defter olarak tutulduğu, açılış ve kapanış beratlarının ve kayıtlama sisteminin usulüne uygun olarak tutulduğu, taraflar arasındaki ticaretin 2019 yılından önce başladığı, 07/10/2020 tarihi itibariyle davacının davalıdan 113.351,15 TL alacaklı olarak görüldüğü, takip tarihinden fiili ödeme tarihine kadar davalının temerrüde düşürüldüğüne dair bir belgenin dosyaya sunulmadığı, bu nedenle faiz hesaplamasının yapılmadığı bildirilmiştir.
Tüm dosya kapsamından alınan bilirkişi raporunun hüküm kurmaya elverişli, denetime açık ve bilimsel olduğu , davalı tarafın usulüne uygun olarak tutulmuş ticari defter, belge ve kayıtlarına göre davacıya icra takip tutarı olan 113.351,15 TL asıl alacak tutarında borcunun bulunduğu, icra takibinde davacının işlemiş faiz talebinin bulunduğu ,BK 101. maddesi uyarınca "borcun ifa edileceği gün müttefikan tayin edilmiş olmadıkça muaccel bir borcun borçlusu, alacaklının ihtarı ile mütemerrit olur" düzenlemesinden sonra devamı maddelerde temerrüde düşen borçlunun şartların varlığı halinde faiz de ödeyeceği düzenlenmiştir. 6762 sayılı TTK’nın 20/3. maddesine göre; “Tacirler arasında, diğer tarafı temerrüde düşürmek… maksadıyla yapılacak ihbar veya ihtarların muteber olması için noter marifetiyle veya iadeli taahhütlü bir mektupla yahut telgrafla yapılması şarttır." TTK'nın 1530. maddesinde de bu esastan ayrılmamak suretiyle taraflar arasındaki sözleşmede varsa öngörülen tarihte veya sürede borcun ödenmemesi halinde temerrüt durumunun oluşacağı öngörülmüştür. TTK 1530. maddesinin konuluş amacı, mal tedarik sözleşmeleri kapsamında küçük ve orta ölçekli tedarikçiyi, büyük şirketlere karşı korumak amacıyla getirilmiş bir hüküm olup, tacirler arası satım sözleşmelerinde uygulanması söz konusu değildir. Dosya kapsamından, davalı tarafın temerrüde düşürüldüğüne dair dosyaya herhangi bir somut delilin sunulmadığı, ticari defter ve kayıtlarında da davalının temerrüde düşürüldüğünün ispat edilemediği, bu durumda icra takibinde davacının işlemiş faiz isteyemeyeceği , davalının icra takibine itirazında asıl alacak yönünden haksız olduğu, bu nedenle işlemiş faize ilişkin takibe itirazların reddiyle, asıl alacak üzerinden takibin devamı yönünde davanın kısmen kabulüne, asıl alacağın belirlenebilir ve icra takibindeki miktar ile olması bu nedenle de likit olduğu anlaşılmakla davalı aleyhine icra inkar tazminatına hükmedilmesi gerektiği kanaatine varılmakla aşağıdaki şekilde karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle ;
1-Davanın KISMEN KABULÜNE KISMEN REDDİNE ile, Bursa 15. İcra Müdürlüğünün 2020/... sayılı dosyasında davalı borçlunun ödeme emrine itirazının KISMEN İPTALİNE,
Takibin 113.351,15 TL alacak üzerinden takipteki şartlarıyla birlikte DEVAMINA,
113.351,15 TL'nin %20'si tutarındaki 22670,23-TL icra inkar tazminatının davalıdan tahsili ile davacıya ÖDENMESİNE,
Fazlaya dair istemin REDDİNE,
2-Harçlar Yasası gereğince alınması gerekli 7.743,01-TL harçtan başlangıçta alınan 1.470,81-TL peşin harcın mahsubu ile bakiye 6.272,2-TL harcın davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına,
3-Davacı tarafça yapılan 1.470,81-TL peşin harç, 59,30-TL başvurma harcı, 750,00-TL bilirkişi ücreti ve 60,50-TL yargılama gideri toplam 2.340,61-TL'nin davanın kabul ret oranına göre 2.176,76-TL'sinin davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine, kalan kısmın davacı üzerinde bırakılmasına,
4-Davalı tarafından herhangi bir yargılama gideri yapılmadığından bu hususta karar verilmesine yer olmadığına,
5-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen 18.002,67-TL vekalet ücretinin (daha azına hükmedilemeyeceğinden) davalıdan tahsili ile davacıya ödenmesine,
6-Davalı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen 8.429,13-TL vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalıya ödenmesine,
7-Dava şartı arabuluculuk kapsamında hazine tarafından ödenen 1.320,00 TL'nin davalıdan tahsili ile hazineye irat kaydına,
8-Kesinleşme süreci tamamlana kadar masraf avanslarının kullanılabileceği nazara alınarak kararın kesinleşmesinden sonra yazı işlerince yapılacak hesaba göre artan avansların yatıran tarafa iadesine,
Dair taraf vekillerinin yüzüne karşı kararın tebliğinden itibaren iki haftalık süre içinde mahkememize iletilecek bir dilekçe ile Bursa Bölge Adliye Mahkemesi İstinaf Yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 30/12/2022
Katip ...
☪e-imzalı
Hakim ...
☪e-imzalı