T.C. BURSA 1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİEsas-Karar No: 2023/49 Esas - 2023/666
TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
BURSA
1. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
BAŞKANLIĞI GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2023/49 Esas
KARAR NO: 2023/666
BAŞKAN:
ÜYE :
ÜYE:
KATİP:
DAVACI : ... - ........
VEKİLİ: Av. ........
DAVALI : 1- ..... KULÜBÜ DERNEĞİ
Ertuğrul Mah. Nilüfer/ BURSA
VEKİLİ: Av. ....
DAVALI : 2- TASFİYE HALİNDE ... SPORTİF YATIRIMLAR SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ - ..... Organize Sanayi Bölgesi Mor Cad. No:Bila Nilüfer// BURSA
DAVA: Tespit
DAVA TARİHİ: 11/01/2023
KARAR TARİHİ: 25/05/2023
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 25/06/2023
Mahkememizde görülmekte olan Tespit davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde ;Davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi 81855 sicil numarası ile Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne kayıtlı olarak ticari faaliyet yürüttüğünü, Davalılardan Bursaspor Kulubü Derneği, davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi'nin Bursa 16.Noterliği'nin 5 Eylül 2016 tarih ve 37166 sayı ile tasdikli 1.09.2016 tarihli Yönetim Kurulu kararı ile 3 yıllığına yönetim kurulu üyesi olarak seçilmiş, ... Davalı Bursaspor Kulübü Derneği'nin yasal gerçek kişi temsilcisi olarak atandığını, Bursa 16.Noterliği'nin 5 Eylül 2016 tarih ve 37164 sayı ile tasdikli Yönetim Kurulu kararı gereğince ... davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi'ne Davalı Bursaspor Kulübü Derneği'nin yasal gerçek kişi temsilcisi olarak atandığını, Bursa 16.Noterliği'nin 14 Mart 2017 tarih ve 10807 sayı ile tasdikli 13.03.2017 tarihli Genel Kurul kararı ile Davalı Bursaspor Kulübü Derneği şirketin yönetim kurulu üyesi seçilmiş, ... ise 13.03.2017 tarih 2 karar numaralı Yönetim Kurulu kararı ile şirketin Yönetim Kurulu Başkanı olan Davalı Bursaspor Klubü Derneğinin Yasal gerçek kişi temsilcisi olarak atandığını, Davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi Bursa 16.Noterliği'nin 5 Temmuz 2018 tarih ve 27760 sayı ile tasdikli 20.06.2018 tarihli Genel Kurul toplantısı ile tasfiyeye girmiş olup yönetim kurulu üyesi olan Davalı Bursaspor Klubü Derneği'nin gerçek kişi temsilcisi olan ... tasfiye memuru seçildiğini, Davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi şirket, Yönetim Kurulu'nun görev süresinin 14.03.2020 tarihinde dolmasına rağmen yeni yönetim kurulu seçimi gerçekleştirmediğini, davalı Bursaspor Kulubü Derneği yasal gerçek kişi temsilcisi ve davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi tasfiye memuru Cem Öztürkgerekli gördüğü lüzum üzerine Bursa 10.Noterliği'nin 22.10.2020 tarih ve 40645 sayı ile tasdikli istifaname ile yasal gerçek kişi temsilciliği ve tasfiye memurluğu görevlerinden istifa ettiğini davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi ile Davalı Bursaspor Kulübü Derneği'ne ve diğer yönetim kurulu üyeleri ile Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne bildirdiğini, davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi Ve Ticaret Anonim Şirketi yeni yönetim kurulu seçimi gerçekleştirmediği gibi Tasfiye Memurunun istifasını tescil ettirmemiş ve yeni Tasfiye Memuru seçimine ilişkin Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne herhangi bir tescil yapmadığını, Davalı Bursaspor Klubü Derneği ise istifa eden yasal gerçek kişi temsilcisi yerine yeni yasal gerçek kişi temsilci seçimi ile ilgili Bursa Ticaret Sicil Müdürlüğü'ne herhangi bir tescil talebinde bulunmadığını, İstifanın, tek taraflı, karşı tarafa varması gereken bir irade beyanı olduğunu, herhangi bir şekle tabi olmamakla birlikte ispat açısından yazılı verilmesi yerinde olacağını, istifa edenin bu yoldaki irade açıklamasının ortaklığa ulaşması ile sonuç doğuran tek taraflı bozucu ve yenilik doğurucu bir hukuki işlem olduğunu ve ortaklığın istifayı kabulü de söz konusu olmadığını, ancak, istifanın üçüncü kişiler yönünden sonuç doğurabilmesi için ticaret sicilinde ilan edilmesi gerektiğini ileri sürerek ...'ün Davalı Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi tasfiye memurluğundan ve davalı Bursaspor Klubü Derneği gerçek kişi temsilciliğinden istifasının Bursa Ticaret Sicili Müdürlüğü nezdinde tescil ve ilanına, Yargılama giderleriyle vekâlet ücretinin de davalı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı Bursaspor Kulübü Derneği vekili cevap dilekçesinde özetle; davanın diğer davalısı Tasfiye halindeki ... Sportif Yatırımlar Sanayi ve Anonim Şirketi, 81855 sicil numarası ticari faaliyet yürütmekte olup ilgili şirketin kötü ekonomik gidişatından dolayı tasfiye edilmesi gerektiğini, Tasfiye halindeki ... Sportif Yatırımlar Sanayi ve Anonim Şirketine davacı ... tasfiye memuru olarak atanmış olup aksi bir karar alınıncaya kadar görev süresi belirtilmeksizin şirketin tasfiye işlemlerini sonuçlandırmak ile görevlendirildiğini, Öğretide ve uygulamada tasfiye memurlarının istifa hakkına sahip olduğu kabul edildiğini, Fakat tasfiye memurlarının görevlerinden istifa etmelerinin tasfiyeyi kesintiye uğratmaması gerektiği; bu nedenle gerekirse yerlerine yenileri göreve başlayıncaya kadar görevlerine devam etmeleri gerektiği, aksi takdirde hukukî ve cezaî yönden sorumlu duruma düşebilecekleri kabul edildiğini, Davacı ...'e Tasfiye halindeki ... Sportif Yatırımlar Sanayi ve Anonim Şirketi tarafından verilen imza sirküsünden (EK1) görüldüğü üzere temsil şekli/süresi aksi bir karar alınana kadar devam etmektedir. Ancak diğer davalı Tasfiye halindeki ... Sportif Yatırımlar Sanayi ve Anonim Şirketi tarafından da ticari sicil gazetesinden görüldüğü üzere toplantı yapılmamış olup davacı ...'ün tasfiye memurluğundan istifası veya azli konusunda herhangi bir karar alınmadığını, bu nedenle davacı ...'ün tasfiye memurluğu görevinin devam ettiğini, Tasfiye memurları için TTK 274 ile 303 maddeleri arasında haklar ve yükümlülükler getirilmiş olmakla birlikte iş bu haklar tasfiye memuru TTK MADDE 303'de belirtildiği üzere, şirketin ticaret unvanının sicilden silinmesi ve bunun tescil ve ilanına kadar devam ettiğini, ... kendisine yasal olarak yüklenmiş bulunan tasfiye memurluğu görevini haklı bir sebep bulunmaksızın ve bu konuya dahi açıklama getirmeksizin sadece kendi lüzum gördüğü üzere görevden istifa etmektedir. Oysa ki, tasfiye memurunun yükümlükleri Türk Ticaret Kanunda belirtilmiş olmakla birlikte görevlerini hiç bir haklı neden olmaksızın yerine getirmekten kaçındığını ileri sürerek derneğe karşı açılan davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Delillerin değerlendirilmesi ve gerekçe:
Dava tescil istemine ilişkindir.
Davacı Bursa Spor Kulübü Derneğinin gerçek kişi temsilcisi sıfatıyla davalı tasfiye halindeki ... Spor A.Ş 'nin yasal temsilcisi olarak görev yapmış, davalı A.Ş'nin 20/06/2018 tarihli genel kurul toplantısında tasfiye kararı almış ve davalı ...'ün tasfiye memuru olarak seçilmesine karar verilmiştir.
Kural olarak bir tüzel kişilik yönetici ve tasfiye memuru olarak atanırsa kendisi seçtiği kişiyi belirler ve bunun ortağı olduğu A.Ş'ye bildirir davacı ilk önce davalı Bursa Spor Kulübü Derneği diğer davalı A.Ş'nin 3 yıllığına 05/09/2016 tarihli kararla seçilmiş olduğu, gerçek kişi temsilci olarak da Bursa Spor Kulübü derneği tarafından davacının bildirildiği anlaşılmaktadır.
Ancak tasfiye kararı sonucunda 331/08/2018 tarihli resmi gazetede yayımlandığı üzere şirketin Tasfiye Memuru olarak doğrudan ... seçilmiştir, burada bir tüzel kişi tasfiye memuru olarak atanmamıştır, bir başka ifade ile davalı dernek tasfiye memuru olarak tayin edilmemiştir. Davacının tasfiye memurluğu derneğin tasfiye memuru olarak seçilmesi üzerine dernek tarafından bildirilen gerçek kişi sıfatıyla başlamamıştır. Davacının tasfiye memurluğu doğrudan davalı A.Ş'de alınan kararla kendisinin tasfiye memuru olarak atanması ile başlamıştır. Bu durumda davalı derneğin eldeki davada taraf ehliyeti bulunduğundan söz etmek mümkün değildir. Bu davalı yönünden davanın husumetten reddi gerekir.
Davacı dava açılmazdan evvel Ticaret Sicil Memurluğuna başvurmuş, ticaret sicil müdürülüğü tarafından da TTK 33.maddesi uyarınca davalı şirketin tescile davet edilmiş, buna icabet edilmeyince Bursa 3.Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/92 esas sayılı dosyasında dava açılmıştır. Bu davada davanın reddine karar verilmiştir. İlgili dava yeni tasfiye memurunun bildirilmesine ilişkindir. Eldeki davada davacının istifasının tesciline karar verilmesini istemesi , tasfiye memurunun belirleme sürecine ilişkin Bursa 3.asliye Ticaret Mahkemesi dosyasından bağımsızdır.
İstifa tasfiye memurunun sonlanma sebeplerinden biridir. istifa durumunda bunun davalı A.Ş tarafından bildirilmemiş olması nedeniyle davacının bu hususta dava açmasında hukuki yararı vardır. Bu sebeple aşağıdaki şekilde hüküm tesis edilmiştir.
HÜKÜM: Yukarıda açıklanan nedenlerle ;
1-Bursaspor Kulübü Derneğine yönelik davanın bu davada pasif husumet ehliyeti bulunmadığından REDDİNE,
2-Tasfiye Halinde ... Sportif Yatırımlar Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketinin tasfiye memurluğundan görevinden istifası ile bu görevin sona erdiğinin Bursa Ticaret Sicilde TESCİLİNE,
3-Harçlar Yasası gereğince alınması gerekli 179,90 TL harcın başlangıçta alındığından başkaca harç alınmasına yer olmadığına,
4-Davacı tarafça yapılan yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına
5-Davalı Bursa Spor Kulübü Derneği kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen 9.200,00 TL maktu vekalet ücretinin davacıdan tahsili ile davalıya ödenmesine,
6-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihinde yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesine göre belirlenen 9.200,00 TL maktu vekalet ücretinin davalı Tasfiye Halinde Bursa Spor Kulübü A.Ş 'den tahsili ile davacıya ödenmesine,
Kesinleşme süreci tamamlana kadar masraf avanslarının kullanılabileceği nazara alınarak kararın kesinleşmesinden sonra yazı işlerince yapılacak hesaba göre artan avansların yatıran tarafa iadesine,
Dair davacı vekili ile davalı vekilinin yüzüne karşı gerekçeli kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde Bursa Bölge Adliye Mahkemesinde istinaf yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 25/05/2023
Başkan ..
e-imza
Üye .....
e-imza
Üye ....
e-imza
Katip ...
e-imza