T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİEsas-Karar No: 2020/662 Esas - 2022/491
TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
BURSA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİGEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2020/662 Esas
KARAR NO: 2022/491
HAKİM: ...
KATİP: ...
TEMLİK ALAN
DAVACI:... VARLIK YÖNETİM ANONİM ŞİRKETİ -
VEKİLİ: Av. ...
TEMLİK EDEN: ... A.Ş.
DAVALILAR : 1- ...
: 2- ... AMBALAJ MATBAA TOPTAN KAĞIT ÜRÜNLERİ FOTOĞRAFÇILIK GIDA TARIM HAYVANCILIK SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ -
DAVA:Banka Dışındaki Diğer Kredi Kuruluşlarına İlişkin Düzenlemelerden Kaynaklanan (İtrazın İptali)
DAVA TARİHİ: 02/11/2020
BİRLEŞEN MAHKEMEMİZİN 2020/661 E. SAYILI DOSYASI
TEMLİK ALAN
DAVACI:... VARLIK YÖNETİM ANONİM ŞİRKETİ -
VEKİLİ: Av. ...
TEMLİK EDEN : ... ANONİM ŞİRKETİ -
DAVALILAR : 1- ...
: 2- ... AMBALAJ MATBAA TOPTAN KAĞIT ÜRÜNLERİ FOTOĞRAFÇILIK GIDA TARIM HAYVANCILIK SANAYİ VE TİCARET LİMİTED ŞİRKETİ -
DAVA: İtirazın İptali (Bankacılık İşlemlerinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 02/11/2020
KARAR TARİHİ: 19/04/2022
KARAR YAZIM TARİHİ : 11/05/2022
Mahkememizde görülmekte olan Banka Dışındaki Diğer Kredi Kuruluşlarına İlişkin Düzenlemelerden Kaynaklanan (İtrazın İptali) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
ASIL DAVADA
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı borçlu Bursa Tek. Amb. Mat. Top. Kağıt Ür. Fot. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. Tarafından müvekkili ... A.Ş. Bursa Organize Sanayi/Özlüce şubesine başvurarak kredi talebinde bulunduğunu, Genel Kredi Sözleşmesi uyarınca KMH kredisi kullandığını, diğer davalı ... ... ise şirketin sahibi ve tek yetkilisi olduğu şirkete 27/04/2018 tarihli kefalet sözleşmesi ile kefil olduğunu, davalı borçlunun kredi kartı borcunu ödememesi sebebiyle müvekkili tarafından Beyoğlu 48. Noterliğinin 26/06/2019 tarihli 84042 yevmiye nolu ihtarnamesi ile 26/06/2019 tarihi itibariyle söz konusu kredi kartından kaynaklı ihtarname tebliğ edildiğini, tebliğ tarihinden itibaren 30 gün içinde ödemesinin talep edilmesine rağmen ödeme yapmayan borçlu hakkında Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/11114 E. Sayılı dosyası ile ilamsız icra takibi başlatıldığını, borçlu şirket ve diğer borçlu kefil tarafından haksız ve kötü niyetli olarak takibe ve borca itiraz edilerek takibin durduğunu, yargılamanın icra ise davalı borçlunun Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/11114 E. Sayılı dosyasına yapmış olduğu itirazın iptaline, takibin devamına, alacağın tahsilini geciktirme amacı taşıyan kötü niyetli itiraz nedeni ile borçlu davalıların % 20 den az olmamak şartıyla icra inkar tazminatına mahkum edilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalı taraflara usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadıkları görülmüştür.
BİRLEŞEN MAHKEMEMİZİN 2020/661 E. SAYILI DOSYASINDA
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Davalı-borçlu BURSA TEK. AMB MAT. TOP. KAĞIT ÜR. FOT. GIDA TAR. HAY. SAN. TİC. LTD. ŞTİ. tarafından, müvekkili bankanın Bursa Organize Sanayi/Özlüce Şubesine başvurarak kredi talebinde bulunduğunu ve Genel Kredi Sözleşmesi uyarınca kredi kullandığını, Diğer davalı ... Sert ise şirketin sahibi ve tek yetkilisi olduğu şirkete 27.04.2018 tarihli kefalet sözleşmesi ile kefil olduğunu, davalı borçlunun borçlarını ödememesi sebebiyle müvekkili banka tarafından Beyoğlu 48. Noterliği’nin 26.06.2019 tarihli 84042 yevmiye numaralı ihtarname davalı borçlu şirketin sözleşmede belirtilen adresine gönderildiğini ve borç tutarının ihtarname tebliğ tarihinden itibaren 30 gün içinde ödenmesi talep edildiğini, davalı borçlulara keşide olunan ihtarnamede diğer borçların yanı sıra, dava konusu kredi borcuna ilişkin olarak 48.000,00 TL ana para, 4.054,63 TL faiz, 202,74 TL BSMV olmak üzere toplam 52.257,37 TL borcu bulunduğu, asgari ödeme tutarı olan 3.085,18-TL’nin ihtarname tarihinden ödeme tarihine kadar işleyecek faizleri ve ihtarname masrafı ile birlikte tebliğ tarihinden itibaren 30 gün içerisinde ödenmesi, aksi halde tüm borçlarının muaccel hale geleceği ve aleyhine yasal yollara başvurulacağını, bu durumda temerrüt faizi, masraf ve vekalet ücretinden de sorumlu tutulacağı davalıya bildirildiğini, ancak borçlu tarafça ödeme yapılmadığını, ihtarnameye rağmen ödeme yapmayan borçlu hakkında Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/... E. Sayılı dosya ile ilamsız icra takibi başlatıldığını, borçlu şirket ve diğer borçlu kefil tarafından 07.11.2019 tarihinde haksız ve kötü niyetli olarak takibe ve borca itiraz edilerek takibin durmasına neden olunduğunu, davalı-borçluların takibe ve borca itirazları, müvekkili bankanın alacağını sürüncemede bırakarak, zaman kazanmak amacına yönelik olup, haksız ve kötü niyetli olduğunu, % 20 den az olmamak şartıyla icra inkar tazminatının davalılardan tahsiline, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalılara yükletilmesine talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalı taraflara usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadıkları görülmüştür.
KANITLAR:
İcra dosyaları, sözleşme, ihtarname, bilirkişi raporu, vs.
KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :
Asıl dava; Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/11114 Esas sayılı dosyasında, 7.909,61-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.
Birleşen dava; Davacı vekili tarafından davalılar aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/... Esas sayılı dosyasında, 57.843,82-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.
Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
Mahkememizce taraflar arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması yönünden, dosya üzerinde uzman Bankacı bilirkişi tarafından bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.
Alınan 28/06/2021 tarihli bilirkişi raporunda; ... A.Ş. ile Bursa Tekn. Amb. Mat. Top. Kağıt Ür. Fot. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. arasında 27/04/2018 tarihli toplam 150.000,00 TL limitli Genel Kredi Sözleşmesi ve Ek A. Cari Hesap Kredi Sözleşmesi imzalandığı, ... A.Ş. ile asıl borçlu firma ortağı ve tek yetkilisi ... Sert arasında; Kefalet Sözleşmesi ve Kredi Borçlusu ve Teminat Verenlerin Verdikleri Teminatlara İlişkin Bilgilendirme Formu tanzim ve imza edildiği, davalı asıl borçlunun kredi ödemelerinde yaşanan düzensizlik nedeniyle, 26/06/2019 tarihinde, ... A.Ş. tarafından asıl borçlu Bursa Tekn. Amb. Mat. Top. Kağıt Ür. Fot. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. adına Beyoğlu 48. Noterliği tarafından 84042 yevmiye no ile muacceliyet ihtarnamesi düzenlendiği, ihtarnameye süresinde itiraz edilmediği ve ihtarnamedeki borcun kesinleştiği, alacaklı banka tarafından borçluya muhatap 26/06/2019 tarihli ihtarname ile dava konusu borçların muacceliyet kazandığı, ihtarnamenin muhatabına tebliğ edilemediği, muacceliyet ihtarı sonrası kredi borcuna yönelik banka kayıtlarına yansıyan herhangi bir ödeme bulunmadığı, yasal süre sınırının 30 gün kabulüne göre, borçlu temerrüt başlangıç tarihi icra takip tarihi olan 01/10/2019 olacağı, davacı banka tarafından asıl borçlu ..... Tekn. Amb. Mat. Top. Kağıt Ür. Fot. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. ve kefil ... Sert adına Bursa 13. İcra Dairesinin 2019/... E. Ve 2019/11114 E. Sayılı dosyaları ile ilamsız icra takibine başlanıldığı, dosya kefili ... Sert tarafından Bursa 13. İcra Müdürlüğüne sunulan itiraz dilekçesinde; Bursa Tekn. Amb. Mat. Top. Kağıt Ür. Fot. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. ve kendisi adına yetkiye, borca, faize, faiz oranına ve ferilerine itiraz ettiğini, takibe dayanak yapılan borcu kabul etmediğini belirterek takibin durdurulmasını talep ettiği, Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 07/11/2019 tarihli kararına istinaden her iki dosya için takibin durdurulmasına karar verildiği, yapılan hesaplamalar doğrultusunda davacı bankanın davalı borçlulardan alacaklı olduğu, 01/10/2019 takip tarihi itibariyle Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/... E. ve 2019/11114 E. Sayılı dosyalarından talep edebileceği alacağın toplam 53.499,75 TL (48.479,29 TL asıl alacak + 4.646,55 TL işlemiş faiz + 232,33 TL BSMV + 141,58 TL masraf), 7.738,72 TL toplam alacak ( 7.249,75 TL asıl alacak + 481,45 TL işlemiş faiz + 7,52 TL BSMV ) olabileceği, 7.249,75 TL asıl alacak kısmına takip tarihinden itibaren işleyecek %24,00 Temerrüt Faizi ( 5464 S.K. 26/3 mad. gereği değişen oranlarda), 48.479,29 TL asıl alacak kısmına takip tarihinden itibaren işleyecek %49,50 Temerrüt Faizi, %5 BSMV, icra masrafları, vekalet ücreti ile birlikte fazlaya dair haklar saklı kalmak kaydıyla, BK. 100. Mad. talepli olarak hesaplandığı bildirilmiştir.
Mahkememizce davacı vekilinin itirazlarının değerlendirilmesi için dosyanın raporu sunan bilirkişiye tevdiine karar verilip ek rapor düzenlenmesi istenilmiştir.
Alınan 19/10/2021 tarihli bilirkişi ek raporunda; yapılan hesaplamalar doğrultusunda davacı bankanın davalı borçlular Bursa Tekn. Amb. Mat. Top. Kağıt Ür. Fot. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. Ve kefil ... Sert'ten alacaklı olduğu, 01/10/2019 takip tarihi itibariyle Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/... E. Ve 2019/11114 E. Sayılı dosyalarından talep edebileceği alacak tutarının;
A) ihtarnamenin muhatabına tebliğ edildiği durumda; 2019/... E. Sayılı dosya alacağının 48.479,29 TL asıl alacak + 6.237,17 TL işlemiş faiz + 238,35 TL BSMV + 141,58 TL masraf olmak üzere toplam 55.096,39 TL olacağı, 2019/11114 E. Sayılı dosya alacağının 7.249,75 TL asıl alacak + 550,10 TL işlemiş faiz + 7,52 TL BSMV olmak üzere toplam 7.807,37 TL olacağı,
B) ihtarnamenin muhatabına tebliğ edilemediği durumda; 2019/... E. Sayılı dosya alacağının 48.479,29 TL asıl alacak + 4.646,55 TL işlemiş faiz + 232,33 TL BSMV + 141,58 TL masraf olmak üzere toplam 53.449,75 TL olacağı, 2019/11114 E. Sayılı dosya alacağının 7.249,75 TL asıl alacak + 481,45 TL işlemiş faiz + 7,52 TL BSMV olmak üzere toplam 7.738,72 TL olacağı, 7.249,75 TL asıl alacak kısmına takip tarihinden itibaren işleyecek %24,00 Temerrüt Faizi ( 5464 S.K. 26/3 Mad. gereği değişen oranlarda), 48.479,29 TL asıl alacak kısmına takip tarihinden itibaren işleyecek %49,50 Temerrüt Faizi, %5 BSMV, icra masrafları, vekalet ücreti ile birlikte fazlaya dair haklar saklı kalmak kaydıyla, BK. 100. Mad. talepli olarak hesaplandığı bildirilmiştir.
Davaya konu icra takip dosyalarının ... A.Ş. tarafından ... Varlık Yönetim A.Ş.'ye temlik edildiği anlaşılmıştır.
O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, Mahkememiz 2020/662 E. Sayılı davası yönünden ; davalı asıl borçlu Bursa Tekn. Amb. Mat. Top. Kağıt Ür. Fot. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. ile davacı bankanın Organize Sanayi/Özlüce Bursa Şubesi arasında Genel Kredi Sözleşmesi akdedildiği, davalı ... ... bu kredi sözleşmesini kefil sıfatıyla imzaladığı, kullandırılan krediden kaynaklanan borcun ödenmemesi sebebiyle ihtarname keşide edildiği, ödeme yapılmaması üzerine Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/1114 Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalıların icra takibine itiraz ettiği görülmüştür. Mahkememizce bankacı bilirkişi tarafından yapılan bilirkişi incelemesinde 7.249,75-TL asıl alacak, 481,45-TL işlemiş faiz, 7,52-TL %5 BSMV olmak üzere toplam 7.738,72-TL davalıların borçlu bulunduğu ve itirazında haksız oldukları anlaşılmıştır. Bu nedenlerle davanın kısmen kabulü ile; davalıların Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/11114 esas sayılı takip dosyasına yaptıkları itirazın kısmen iptaline, takibin 7.249,75-TL asıl alacak, 481,45-TL işlemiş faiz, 7,52-TL %5 BSMV olmak üzere toplam 7.738,72-TL alacak üzerinden devamına karar verilmiştir.
Birleşen mahkememizin 2020/661 E. Sayılı dosyasında; davalı asıl borçlu Bursa Tekn. Amb. Mat. Top. Kağıt Ür. Fot. Gıda Tar. Hayv. San. Tic. Ltd. Şti. ile davacı bankanın Organize Sanayi/Özlüce Bursa Şubesi arasında Genel Kredi Sözleşmesi akdedildiği, davalı ... ... bu kredi sözleşmesini kefil sıfatıyla imzaladığı, kullandırılan krediden kaynaklanan borcun ödenmemesi sebebiyle ihtarname keşide edildiği, ödeme yapılmaması üzerine Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/1113 Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalıların icra takibine itiraz ettikleri görülmüştür. Mahkememizce bankacı bilirkişi tarafından yapılan bilirkişi incelemesinde 48.479,29-TL asıl alacak, 4.646,55-TL işlemiş faiz, 232,33-TL %5 BSMV, 141,58 TL masraf olmak üzere toplam 53.499,75-TL davalıların borçlu bulunduğu ve itirazlarında haksız olduğu anlaşılmıştır. Bu nedenlerle davanın kısmen kabulü ile; davalıların Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/... esas sayılı takip dosyasına yaptıkları itirazın kısmen iptaline, takibin 48.479,29-TL asıl alacak, 4.646,55-TL işlemiş faiz, 232,33-TL %5 BSMV, 141,58 TL masraf olmak üzere toplam 53.449,75-TL alacak üzerinden devamına karar verilmiştir.
Davacı taraf davalılar aleyhine %20 icra inkar tazminatına karar verilmesini de talep etmiştir
İİK Madde 67 – Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir.
Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı ; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminata mahkum edilir.
İİK madde 67/son "Bu Kanunda öngörülen icra inkar tazminatı, kötü niyet tazminatı ve benzeri tazminatların tespitinde, takip talebi veya davadaki talep esas alınır".
Davalıların borcunu ödemediği ve takibe konu alacağın kredi sözleşmesine dayanması nedeni ile likit olduğu kabul edilerek davacının icra inkar tazminatı talebinin İİK 67 maddesindeki şartlar bulunduğundan kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,
Mahkememizin 2020/662 E. Sayılı dosyasında;
1-Davanın KISMEN KABULÜ ile; davalının Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/11114 esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptaline, takibin 7.249,75-TL asıl alacak, 481,45-TL işlemiş faiz, 7,52-TL %5 BSMV, olmak üzere toplam 7.738,72-TL alacak üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işletilecek %24 temerrüt faizi, faizin BSMV'si ile birlikte DEVAMINA,
2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si oranında 1.449,95 TL icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 528,63-TL harçtan peşin alınan 95,53-TL harcın mahsubu ile bakiye 433,10-TL harcın davalılardan tahsiline,
4-7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin davalılardan alınarak hazineye ödenmesine,
5-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 1.061,00-TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına göre hesaplanan 1.038,08-TL ile peşin alınan 95,53-TL harcın davalılardan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerin davacı üzerinde bırakılmasına,
6-Davacı yararına ölçümlenen 5.100,00-TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
7-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,
Birleşen 2020/661 E. Sayılı dosyasında;
1-Davanın KISMEN KABULÜ ile; davalının Bursa 13. İcra Müdürlüğünün 2019/... esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptaline, takibin 48.479,29-TL asıl alacak, 4.646,55-TL işlemiş faiz, 232,33-TL %5 BSMV, 141,58 TL masraf olmak üzere toplam 53.499,75-TL alacak üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işletilecek %49,50 temerrüt faizi, faizin BSMV'si ile birlikte DEVAMINA,
2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si oranında 9.695,85 TL icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 3.654,57-TL harçtan peşin alınan 698,61-TL harcın mahsubu ile bakiye 2.955,96-TL harcın davalılardan tahsiline,
4-7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin davalılardan alınarak hazineye ödenmesine,
5-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 217,50-TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına göre hesaplanan 201,17-TL ile peşin alınan 698,61-TL harcın davalılardan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerin davacı üzerinde bırakılmasına,
6-Davacı yararına ölçümlenen 7.754,97-TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
7-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,
Dair;davacı vekilinin yüzüne karşı, davalıların yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi.19/04/2022
Katip ...
¸e-imzalıdır.
Hakim ...
¸e-imzalıdır.
Asıl Davada Davacı gideri ;Birleşen Davada Davacı gideri;
750,00 TL bilirkişi gideri,217,50 TL
311,00 TL tebligat posta gideri
1,061,00 TL toplam gider
Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır.
Aslının aynı olduğu tasdik olunur.
Katip ...
¸E-imzalıdır.