T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
BURSA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİGEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2021/393 Esas
KARAR NO: 2022/944
HAKİM: ... ...
KATİP: ... ...
DAVACI : ... - ... ...
VEKİLİ: Av. ... - [16938-39681-15064] UETS
DAVALI : ... - ... ...
DAVA: İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ: 08/05/2021
KARAR TARİHİ: 15/09/2022
KARAR YAZIM TARİHİ : 19/09/2022
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Hizmet Sözleşmesinden Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesi ile; Müvekkili şirketin, davalı ile aralarındaki ticari ilişki gereği, davalıya saatlik çalışma karşılığı vinç makinesi kullanım hizmeti sunduğunu, davalı tarafından Vinç makinesinin kullanımına karşılık gelen bedellerin müvekkile ödenmediğini, davalının müvekkiline 29.409,00 TL borcu bulunduğunu, Taraflar arasındaki ilişki ticari doğruluk ve güven ilkelerine dayanan ticari nitelikli bir hizmet ilişkisi olduğunu, davalının borcunu ödememesi üzerine müvekkilinin davalı aleyhine Bursa 5. İcra Dairesinin 2018/14940 E. Sayılı dosyası ile icra takibi başlattığını, davalının takibe itiraz ederek takibi durdurduğunu, davalının itirazının haksız olduğunu, itirazın iptali ile takibine devamına, davanın kabulüne, % 20 den az olmamak şartıyla icra inkar tazminatının davalıdan tahsiline, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalı tarafa usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadığı anlaşılmıştır.
KANITLAR:
İcra dosyası, fatura, ticari defter ve bağlı kayıtlar, bilirkişi raporu, vs.
KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :
Davacı vekili tarafından davalı aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 5. İcra Dairesinin 2018/14940 Esas sayılı dosyasında, 29.409,00-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçlunun itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.
Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
Mahkememizce taraflar arasındaki alacak borç ilişkinin açıklığa kavuşturulması yönünden, taraflara ait ticari defter ve bağlı kayıtları üzerinde SMM bilirkişi tarafından bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiştir.
Mahkememizce 30/11/2021 tarihli celsede her ne kadar 12/01/2022 günü saat 14:00'de bilirkişi incelemesi yapılacağına karar verilmiş ise de; incelemeye tarafların katılmaması ve davacı tarafça bilirkişi ücretinin yatırılmaması nedeniyle incelemenin yapılamadığı anlaşılmıştır.
Davacı vekili tarafından 07/05/2022 tarihli yemin dilekçesi sunulduğu anlaşılmıştır.
Davacı vekilince sunulan yemin metninin davalı yana usulüne uygun olarak tebliğ edilmesine rağmen, davalı tarafın duruşmada hazır olmadığı anlaşılmıştır.
O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, davacı tarafından davalı aleyhine Bursa 5. İcra Müdürlüğü'nün 2018/14940 Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalının icra takibine itiraz ettiği, davacı tarafın yemin deliline dayandığı, davalı yana usulüne uygun tebligat çıkartılarak " duruşmaya katılmadığı veya gelip de yemini iade etmediği, yahut yemini eda etmekten kaçındığı takdirde HMK 228. maddesi gereği yemin konusu vakıaları kabul etmiş sayılacağı" hususunun ihtaratlı davetiye ile tebliğ edildiği, ancak duruşmada hazır olmadığı anlaşılmakla; yemin konusu vakıaları kabul etmiş sayılmıştır. Bu nedenlerle davacının davalıdan 29.409,00-TL alacaklı olduğu anlaşılmakla; takibin aynen devamına, icra inkar tazminatı talebi yönünden alacağın likit olduğu, davalının asıl alacak yönünden itirazında haksız olduğu anlaşıldığından icra inkar tazminatı talebinin kabulüne karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurmak gerekmiştir.
H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,
1-Davanın KABULÜ ile; davalının Bursa 5. İcra Müdürlüğü'nün 2018/14940 esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın iptaline, takibin aynen devamına
2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si oranında olan 5.881,8-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Harçlar yasası gereği alınması gereken 2.008,93-TL harçtan peşin alınan 355,20-TL harcın mahsubu ile bakiye 1.653,73-TL harcın davalıdan tahsiline,
4-7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL arabuluculuk ücretinin davalıdan alınarak hazineye ödenmesine,
5-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 151,00-TL yargılama gideri ile peşin alınan 355,20-TL harcın davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Davacı yararına ölçümlenen 9.200,00-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
7-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalının yokluğunda gerekçeli kararın tebliğinden itibaren HMKnın 341. Ve 345. Maddeleri gereğince 2 haftalık yasal süre içinde Bursa Bölge Adliye Mahkemesine İstinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 15/09/2022
Katip ...
¸e-imzalıdır
Hakim ...
¸e-imzalıdır
Davacı gideri ;
151,00 TL tebligat posta gideri
Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır.
Aslının aynı olduğu tasdik olunur.
Katip ...
¸E-imzalıdır.