T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
BURSA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİGEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2021/661 Esas
KARAR NO: 2023/564
HAKİM: ... ...
KATİP: ... ...
DAVACI : ... - ... Keles/Bursa
VEKİLİ: Av. ... - [16593-95060-23797] UETS
DAVALILAR : 1- ... - ... ...
2- ... - ... ...
DAVA:İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 17/08/2021
KARAR TARİHİ: 11/05/2023
KARAR YAZIM TARİHİ : 16/05/2023
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA:
Davacı vekili dava dilekçesi ile; müvekkili banka ile dava dışı ... arasında 31.05.2017 tarihli Genel kredi Sözleşmesi imzalandığını, davalı borçlular ....... ve ...'in müteselsil kefili olduğunu, kredi taksitlerinin günüde ödenmemesi üzerine dava dışı ... ve kefillerine ihtarname keşide edildiğini, bu rağmen kredinin ödenmemesi nedeniyle Bursa 8. İcra Müdürlüğü'nün 2021/.... E sayılı dosyası ile ilamsız takibe geçildiğini, takip davalı ve borçlularının takibe itiraz ettiklerinden bahisle, müteselsil kefiller ... ve ...'in itirazlarının iptaline ve takibin devamına, itiraz edilen alacak tutarının %20' sinden az olmamak üzere icra inkar tazminatına mahkum edilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP:
Davalı taraflara usulüne uygun tebligat yapılmasına rağmen cevap dilekçesi sunmadıkları görülmüştür.
KANITLAR:
İcra dosyası, Genel Kredi Sözleşmesi, ihtarname, banka kayıtları, bilirkişi raporları, vs.
KANITLARIN DEĞERLENDİRMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME :
Davacı vekili tarafından davalılar aleyhine alacağın tahsili talebi ile Bursa 8. İcra Müdürlüğü'nün 2021/.... Esas sayılı dosyasında, 174.138,11-TL toplam alacak talebi ile ilamsız icra takibi başlatılmış, davalı borçluların itirazı üzerin takip durmuştur. Takibe itirazın iptali ile devamını sağlamak amacıyla eldeki dava açılmıştır.
Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.
Mahkememizce; dosyanın bankacı bilirkişiye tevdii ile bilirkişiden tarafların savunma ve iddiaları doğrultusunda rapor aldırılmasına karar verilmiştir.
Alınan 09/06/2022 tarihli bilirkişi raporunda; T.C. Ziraat bankası A.Ş. Keles/Bursa Şubesince, dava dışı ...'e kullandırılan Taksitli Ticari Krediden kaynaklandığı, Davalı ...'in müteselsil kefil olup, hesaplanan borç kefalet limitinin altında olduğu, (Kefalet limiti 200.000.00 TL), takip tarihi itibariyle : Asıl Alacak (Taksitli Tic. Kredi) 119.847.33 TL, İşlemiş Temerrüt Faizi 16.133.21 TL, BSMV %5 1.327.43 TL = 137.307.97 TL olduğu, Toplam borç tutarının, Asıl alacak tutarına takip tarihinden borç tamamen ödeninceye kadar Taksitli Ticari Kredi için işletilecek %23,40, temerrüt faizi, faizin %5 BSMV, icra masrafları ve vekalet ücreti ile birlikte tahsilde tekerrüre meydan vermemek üzere, kısmı tahsilatın BK 100.maddesine göre önce faiz ve fer'ilerine mahsubu sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği bildirilmiştir.
Mahkememizce; Dosyanın önceki raporu sunan bilirkişiye tevdi ile itirazların değerlendirilmesi ve hem takip tarihi itibariyle hem de takip tarihinden sonraki ödemeler düşüldükten sonra dava tarihi itibariyle borç tutarlarının ayrı ayrı hesaplanması için ek rapor aldırılmasına karar verilmiştir.
Alınan 26/12/2022 tarihli bilirkişi ek raporunda; 1) Davalıların borç bakiyesinin seçenekli olarak hesaplandığı; a) Son Taksit Ödeme Tarihine Göre ; Davalıların, Takip Tarihi İtibariyle : 130.024.00 TL Asıl Alacak (takip tarihi İtibariyle) + 16.133.21TL İşlemiş temerrüt faizi + 1.327.43 TL BSMV = 147.484.64 TL Toplam borçlu olduğu; b) Davalıların, Dava Tarihi İtibariyle : 147.484.64 TL Takip tarihi İtibariyle (talebi uygun) + 13.015.41 TL İşlemiş temerrüt faizi + 650.77 TL BSMV = 161.150.82 TL Toplam borçlu olduğu, Toplam borç tutarının, Asıl alacak tutarına takip tarihinden borç tamamen ödeninceye kadar Taksitli Ticari Kredi için işletilecek %23,40, temerrüt faizi, faizin %5 BSMV, icra masrafları ve vekalet ücreti ile birlikte tahsilde tekerrüre meydan vermemek üzere, kısmı tahsilatın BK 100.maddesine göre önce faiz ve fer'ilerine mahsubu sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği, Yapılandırma Tarihine Göre Yapılan Hesaplamada ; a) Davalıların, Takip Tarihi İtibariyle : 153.424.22 TL Takip tarihi İtibariyle bakiyesi + 13.609.96 TL İşlemiş temerrüt faizi + 680.50 TL BSMV = 167.714.68 TL Toplam borçlu olduğu, Toplam borç tutarının, Asıl alacak tutarına takip tarihinden borç tamamen ödeninceye kadar Taksitli Ticari Kredi için işletilecek %23,40, temerrüt faizi, faizin %5 BSMV, icra masrafları ve vekalet ücreti ile birlikte tahsilde tekerrüre meydan vermemek üzere, kısmı tahsilatın BK 100.maddesine göre önce faiz ve fer'ilerine mahsubu sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği; Takip tarihinden yahut dava tarihinden sonra yapılan 114.871.78 TL, Tahsil Olunacak Alacaklar (TOA) Hesabına davalılar tarafından ödeme yapıldığı bildirilmiştir.
Mahkememizce; Tarafların ek rapora karşı itirazlarının değerlendirilmesi için dosyanın yeniden bilirkişi İlhan Tükenmez'e tevdi ile rapor düzenlenmesinin istenilmesine karar verilmiştir.
Alınan 31/03/2023 tarihli bilirkişi ek raporunda; davalıların, Takip Tarihi İtibariyle : 156.677.47 TL Asıl Alacak + 3.960.29 TL İşlemiş temerrüt faizi + 198.01 TL BSMV = 164.835.77 TL Toplam borçlu olduğu, Toplam borç tutarının, Asıl alacak tutarına takip tarihinden borç tamamen ödeninceye kadar Taksitli Ticari Kredi için işletilecek %23,40, temerrüt faizi, faizin %5 BSMV, icra masrafları ve vekalet ücreti ile birlikte tahsilde tekerrüre meydan vermemek üzere, kısmı tahsilatın BK 100.maddesine göre önce faiz ve fer'ilerine mahsubu sağlanmak kaydı ile tahsilinin gerekeceği, 114.871.78 TL, Tahsil Olunacak Alacaklar (TOA) Hesabına davalılar tarafından ödeme yapıldığı bildirilmiştir.
O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden, dava dışı ... ile davacı banka arasında Genel Kredi Sözleşmesi akdedildiği, davalıların bu kredi sözleşmesini kefil sıfatıyla imzaladığı, kullandırılan krediden kaynaklanan borcun ödenmemesi sebebiyle ihtarname keşide edildiği, ödeme yapılmaması üzerine Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2021/.... Esas sayılı dosyası icra takibi başlatıldığı, davalıların icra takibine itiraz ettiği görülmüştür. Mahkememizce bankacı bilirkişi tarafından yapılan bilirkişi incelemesinde 56.677.47 TL Asıl Alacak + 3.960.29 TL İşlemiş temerrüt faizi + 198.01 TL BSMV = 164.835.77-TL Toplam davalıların borçlu bulunduğu ve itirazında haksız olduğu anlaşılmıştır. Bu nedenlerle davanın kısmen kabulü ile; davalıların Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2021/.... esas sayılı takip dosyasına yaptıkları itirazın kısmen iptaline, Takibin 156.677,47-TL asıl alacak, 3.960,29-TL işlemiş faiz, 198,01-TL %5 BSMV, üzere toplam 164.835,77-TL alacak üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işletilecek %23,40 temerrüt faizi, faizin BSMV'si ile birlikte devamına, karar verilmiştir.
Davacı taraf davalılar aleyhine %20 icra inkar tazminatına karar verilmesini de talep etmiştir.
İİK Madde 67 – Takip talebine itiraz edilen alacaklı, itirazın tebliği tarihinden itibaren bir sene içinde mahkemeye başvurarak, genel hükümler dairesinde alacağının varlığını ispat suretiyle itirazın iptalini dava edebilir.
Bu davada borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse borçlu; takibinde haksız ve kötü niyetli görülürse alacaklı ; diğer tarafın talebi üzerine iki tarafın durumuna, davanın ve hükmolunan şeyin tahammülüne göre, red veya hükmolunan meblağın yüzde yirmisinden aşağı olmamak üzere, uygun bir tazminata mahkum edilir.
İİK madde 67/son "Bu Kanunda öngörülen icra inkar tazminatı, kötü niyet tazminatı ve benzeri tazminatların tespitinde, takip talebi veya davadaki talep esas alınır".
Davalıların borcunu ödemediği ve takibe konu alacağın kredi sözleşmesine dayanması nedeni ile likit olduğu kabul edilerek davacının icra inkar tazminatı talebinin İİK 67 maddesindeki şartlar bulunduğundan kabulüne karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,
1-Davanın KISMEN KABULÜ ile; davalılar ... ve ...'in Bursa 8. İcra Müdürlüğünün 2021/.... esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın kısmen iptaline, takibin 156.677,47-TL asıl alacak, 3.960,29-TL işlemiş faiz, 198,01-TL %5 BSMV, üzere toplam 164.835,77-TL alacak üzerinden asıl alacağa takip tarihinden itibaren işletilecek %23,40 temerrüt faizi, faizin BSMV'si ile birlikte DEVAMINA,
2- Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si oranında 31.335,49 TL icra inkar tazminatının davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
3- Dava tarihinden sonra 31/08/2021 tarihinde davalılar tarafından ödenen 114.871,78 TL'nin infaz aşamasında İcra Müdürlüğünce nazara alınmasına,
4-Harçlar yasası gereği alınması gereken11.259,93-TL harçtan peşin alınan 2.103,16-TL harcın mahsubu ile bakiye 9.156,77-TL harcın davalılardan tahsiline,
5-7155 sayılı Kanunun 23. Maddesi ile 6325 sayılı Kanunun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.360,00 TL arabuluculuk ücretinin davalılardan alınarak hazineye ödenmesine,
6-Davacı tarafından yapılan aşağıda dökümü yazılı 1.224,50-TL yargılama gideri üzerinden kabul red oranına gör hesaplanan 1.159,09-TL ile peşin alınan 2.103,16-TL harcın davalılardan alınarak davacıya verilmesine, bakiye giderlerin davacı üzerinde bırakılmasına,
7-Davacı yararına ölçümlenen 25.725,37-TL vekalet ücretinin davalılardan alınarak davacıya verilmesine,
8-Karar kesinleştiğinde taraflarca yatıralan avansın kullanılmayan kısmının HMK 333.md.uyarınca yatıranlarına iadesine,
Dair davacı vekili ile davalıların yüzlerine karşı, kararın tebliğinden itibaren 2 hafta içerisinde İstinaf yolu açık olmak üzere karar verildi. 11/05/2023
Katip ...
¸e-imzalıdır
Hakim ...
¸e-imzalıdır
Davacı gideri ;
850,00 TL bilirkişi gideri,
374,50 TL tebligat posta gideri
1.224,50 TL toplam gider
Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır.
Aslının aynı olduğu tasdik olunur.
Katip ...
¸E-imzalıdır.