T.C. BURSA 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİEsas-Karar No: 2021/806 Esas - 2022/867
TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
BURSA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİGEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2021/806
KARAR NO: 2022/867
BAŞKAN: ...
ÜYE: ...
ÜYE: ...
KATİP: ...
DAVACI : ... ... -
VEKİLİ: Av.
DAVALI : ... SANAYİ VE TİCARET ANONİM ŞİRKETİ -
FERİ MÜDAHİL: 1-... ... -
2-... ...
3-... ... -
VEKİLİ: Av. ... -
İLİŞKİLİ KİŞİ: 1-... ... - T.C.N.
2- ... - T.C.N.
TASFİYE MEMURLARI: 1-...
2-...
3-...
KAYYIM: ...
DAVA: Kayyımlık (Ticari Şirkete Kayyım Atanması)
DAVA TARİHİ: 21/09/2021
KARAR TARİHİ: 06/07/2022
KARAR YAZIM TARİHİ : 07/07/2022
Mahkememizde görülmekte olan Kayyımlık (Ticari Şirkete Kayyım Atanması) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
İDDİA VE SAVUNMA:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle: Davalı şirketin, Bursa Ticaret Sicili Müdürlüğü’nün 44498 sicil numarasına kayıtlı olup, 05.12.1997 tarihli ticaret sicili gazetesinde ilan edilerek 1997 yılında ... ..., ... ..., ..., ... ..., Yasemin ... ve ... ... tarafından kurulduğunu, davalı şirketin sermayesinin nominal değeri 100-TL olan 250.000 adet paya bölünmüş toplam 25.000.000-TL olduğunu, 12.03.2018 tarihinde gerçekleştirilen olağanüstü genel kurulda davalı şirket yönetim kuruluna 3 yıl süre ile görev yapmak üzere ... ..., ... ..., ... ve ... ...'nün seçildiğini, davalı şirket yönetim kurulunun 21.03.2018 tarihli kararı ile ... ...'nün yönetim kurulu başkanı, ...'nün yönetim kurulu başkan yardımcısı, ... ... ve ... ...'nün ise yönetim kurulu üyesi olarak görev yapmasına ve ... ...'nün davalı şirketi münferiden temsil ve ilzam etmesine oy birliği ile karar verildiğini ancak ...'nün davalı şirket yönetim kurulu başkan yardımcısı seçildikten sonra 13.08.2018 tarihinde vefat ettiğini, diğer yönetim kurulu üyesi olan ... ...'nün 12.08.2020 tarihinde davalı şirketin 2017 yılı olağan genel kurul toplantısının yapılması için çağrı merasimlerinin yerine getirilmesini talep ettiği Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesi 2020/466 E. numaralı davayı ikame ettiğini, bu dava açıldıktan sonra davalı şirket yönetim kurulu başkanı ... ...; 2017 yılı olağan genel kurul gündeminin oluşturulması ve genel kurul tarihinin belirlenmesi amacıyla 05.11.2020 tarihinde saat 14.00’de şirket merkez adresine yönetim kurulu toplantısının gerçekleştirileceği yönünde ihtarname düzenlendiğini ve dava dışı diğer yönetim kurulu üyesi ... ...'yü davet ettiğini ancak ... ...'nün ise Bursa 21. Noterliği 03.11.2020 tarih ve 37557 yevmiye numaralı istifaname ile davalı şirket yönetim kurulu üyeliğinden istifa ettiğini, davalı şirket yönetim kurulunda, ... ...’ün istifası sebebiyle toplantı yeter sayısı sağlanamamış olup ... ... tarafından ikame edilen Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2020/466E. numaralı davası kapsamında 2017 yılı olağan genel kurul toplantısı çağrı merasimlerini yerine getirmek üzere 11.11.2020 tarihinde davalı şirkete kayyum olarak Mali Müşavir ...'nın atandığını, Mali Müşavir ... tarafından, davalı şirketin 2017 yılı olağan genel kurul toplantısının 05.02.2021 tarih ve saat 13:00’te gerçekleştirilmesi için çağrı merasimleri yerine getirilmiş olsa da işbu genel kurul tarihinden önce kayyumun istifa etmesi sebebiyle genel kurulun gerçekleştirilemediğini ve genel kurulun ertelenmesi yönünde 05.02.2021 tarihli tutanak tutulduğunu, Bursa 1. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2020/466E. numaralı dava dosyası kapsamında davalı şirkete kayyum olarak ... atanmış ve davalı şirketin 2017 yılı olağan genel kurul toplantısının 11.03.2021 tarih ve saat 13:00’te gerçekleştirilmesi için çağrı merasimleri yerine getirildiğini, 11.03.2021 günü saat 13:00'te gerçekleştirilen davalı şirket 2017 yılı olağan genel kurul toplantısında 4. gündem maddesi olan finansal tabloların görüşüldüğü sırada ... ... vekili ..., ... ... vekili ... ve ... ... vekili ... 30 gün erteleme talebinde bulunmuş ve kayyum tarafından bu talep kabul edilmiş ve genel kurulun 4. gündem maddesi ve diğer kalan maddelerin görüşülmesi için 12.04.2021 günü saat 13:00'te 2017 yılı olağan genel kurul toplantısının yapılması kararlaştırıldığını, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde ilan ve çağrı merasimleri yapıldığını, dilekçe ekinde davalı şirketin 11.03.2021 tarihli 2017 yılı olağan genel kurul toplantı tutanağı yer aldığını, davalı şirket yönetim kurulu üyelerinden 13.08.2018 tarihinde vefat eden ... ve Bursa 21. Noterliği 03.11.2020 tarih ve 37557 yevmiye numaralı istifaname ile istifa eden ... ... dışındaki diğer yönetim kurulu üyelerinin de görev süreleri 12.03.2021 tarihi itibariyla sona erdiğini, bu sebeple, davalı şirket 12.03.2021 tarihinden itibaren gecikmesinde sakınca bulunan zorunlu işler haricinde herhangi bir iş ve işlem yapamaz hale geldiğini, 11.03.2021 tarihli genel kurulun devamı olarak 12.04.2021 tarihinde yapılan genel kurulda, gündemin 4. maddesi olan 2017 yılı finansal tabloların ve bağımsız denetçi raporunun okunması ve müzakeresi sırasında ... ... vekili ..., ... ... vekili ..., ... ... vekili ... 2017 yılı finansal tabloları ve bağımsız denetçi raporunun şerhlerine olan cevapları incelemek üzere 1 aydan az olmamak üzere ek süre talep etmiş, kayyum tarafından bu talep kabul edilmiş ve genel kurulun 18.05.2021 günü saat 13:00'te yapılmasına karar verildiğini, dilekçe ekinde 11.03.2021 tarihli genel kurulun devamı olarak 12.04.2021 tarihinde yapılan genel kurul toplantı tutanağını sunduklarını, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde gerekli ilan ve çağrı merasimleri yapıldığını, 18.05.2021 tarihinde yapılan 2017 yılı olağan genel kurul toplantısı, bağımsız denetçinin toplantıda hazır bulunmaması sebebiyle kayyum ... tarafından 22.06.2021 günü saat 13:00'a ertelendiğini, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde gerekli ilan ve çağrı merasimleri yapıldığını, 11.03.2021 ve 12.04.2021 tarihlerinde yapılan 2017 yılı olağan genel kurul toplantılarının devamı olarak 18.05.2021 tarihinde yapılan 2017 olağan genel kurul toplantı tutanağını sunduklarını, 22.06.2021 tarihindeki 2017 yılı olağan genel kurul toplantısı kayyum ... tarafından başlatıldığı sırada; ... ...'ye ait 21.06.2021 tarihinden 24.06.2021 tarihine kadar covid-19 şüphesi ile ilgili hastane raporunun sunulması sebebi ile 2017 yılı olağan genel kurul toplantısının, diğer davalı şirket ortaklarının da rızası ile 03.08.2021 günü saat 13:00'te yapılmasına karar verildiğini, 22.06.2021 tarihindeki 2017 yılı olağan genel kurul toplantısı tehir tutanağının dilekçe ekinde yer aldığını, Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi'nde gerekli ilan ve çağrı merasimleri yapıldığını, davalı şirketin ertelenen 2017 yılı olağan genel kurul toplantısı 03.08.2021 tarihinde yapılmış olsa da yeni yönetim kurulu seçilemediğini, dolayısıyla, davalı şirket organsız kalmış ve faaliyetine devam eden bir şirket olması nedeniyle de karar alınması ve şirketin üçüncü kişilere karşı temsil ve ilzamında büyük sıkıntılar yaşar hale geldiğini, dilekçe ekinde 03.08.2021 tarihli 2017 yılı olağan genel kurul toplantı tutanağını sunduklarını, davalı şirket yönetim kurulunun seçilmesinden sonra yönetim kurulu başkan yardımcısı olan ...'nün 13.08.2018 tahinde vefat etmesi, ... ...'nün ise Bursa 21. Noterliği 03.11.2020 tarih ve 37557 yevmiye numaralı istifaname ile istifa etmesi sebebiyle davalı şirketin 03.11.2020’den itibaren TTK’ya ve Esas Sözleşmesine uygun şekilde seçilmiş ya da atanmış bir yönetim kurulu bulunmaması, davalı şirketin çeşitli yasal nedenlerle ertelenen beş farklı genel kurulun nihayetinde 03.08.2021 tarihli genel kurulunda yeni bir yönetim kurulunun seçilememiş olması, şirketin yönetim organı bulunmaksızın geçen süre göz önünde bulundurulduğunda makul sürenin tamamlanmış olması, davalı şirketin kendi kendine tekrar genel kurulu toplayıp yönetim kurulunu belirleme ihtimalinin bulunmaması, mevcut durumda davalı şirketin alacaklılar, müşteriler, şirket personelleri ve özellikle bankalar nezdinde halihazırda önemli sorunlar yaşıyor olması sebebiyle davalı şirkete kısa vadede TTK m. 530 ve TMK m. 427 kapsamında kayyum atanmasına ihtiyaç bulunduğunu, her ne kadar davalı şirket ortaklarından ... ... tarafından 03.08.2021 tarihinde TTK m. 530 kapsamında Bursa 3. Asliye Ticaret Mahkemesi'nin 2021/559E. 2021/603K. numaralı davası ikame edilmiş olsa da emsal Yargıtay kararlarına aykırı olarak davanın reddine karar verilmiş olup işbu dava özelinde Bursa Uludağ Üniversitesi Hukuk Fakültesi Ticaret Hukuk ABD Öğretim Üyesi Prof. Dr. ... tarafından hukuksal mütalaa hazırlandığını, anılan hukuksal mütalaayı huzurdaki davaya da ışık tutması adına işbu dilekçemiz ekinde ibraz ettiklerini, davalı şirketin organsız kalmış olması nedeniyle davalı şirketin zorunlu organlarının oluşturulması ve şirketin durumunun kanuna uygun hale getirilmesi için, uygun süre verilmek kaydıyla davalı şirketin olağanüstü genel kurul toplantısını yapmak, şirketin daha fazla zarara uğramaması ve değer kaybetmemesi adına davalı şirketin iş ve işlemlerini yürütebilmek, şirket tüzel kişiliğinin devamını ve şirketin 3. kişiler nezdinde temsil ve ilzamını sağlayabilmek adına, vergisel yükümlülükler ve ödenecek personel maaşları da gözetilerek dosyanın ivedilikle ele alınmak suretiyle öncelikle tedbiren ve dava süresince devam etmek üzere yönetim kayyumu atanmasını ve verilecek uygun süre içerisinde durum düzeltilmezse şirketin feshine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı adına usülüne uygun dava dilekçesinin tebliğine rağmen davaya yazılı cevap verilmediği anlaşılmıştır.
Davalı şirket organsız olduğundan şirkete atanan yönetim kayyumu beyanında;şirketin yeni işler alamadığını,elinde 15-20 günlük işlerinin kaldığını belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.
Feri Müdahiller ...,...,... ... vekili dilekçesinde;davacının şirketin uzun süreden beri organsız olduğu iddiasının doğru olmadığını,yargılama sırasında yapılan genel kurul toplantısının iptali için dava açıldığından bu davanın sonucunun beklenilmesi gerektiğini belirterek davanın reddini talep etmiştir.
KANITLAR:
Dava dilekçesi, 21.03.2018 tarihli ve 9541 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi ile 30.03.2018 tarihli ve 9548 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi görüntüleri, Bursa 10. Noterliği 21.10.2020 tarih ve 40372 yevmiye numaralı ihtarname ve tebliğ şerhi, Bursa 21. Noterliği 03.11.2020 tarih ve 37557 yevmiye numaralı istifaname, 05.02.2021 tarihli tutanak, 11.03.2021 tarihli 2017 yılı olağan genel kurul toplantı tutanağı ve hazır bulunanlar listesi, 12.04.2021 tarihli 2017 yılı olağan genel kurul toplantı tutanağı ve hazır bulunanlar listesi, 18.05.2021 tarihli 2017 yılı olağan genel kurul toplantı tutanağı ve hazır bulunanlar listesi, 22.06.2021 tarihili 2017 yılı olağan genel kurul toplantısı tehir tutanağı, 03.08.2021 tarihli 2017 yılı olağan genel kurul toplantı tutanağı ve hazır bulunanlar listesi, Prof. Dr. ... tarafından hazırlanan 30.08.2021 tarihli hukuksal mütalaa, Emsal Bursa 2. Asliye Ticaret Mahkemesi 2019/322E. Ve 2019/951K. Numaralı gerekçeli karar sureti, Davalı şirketin Ticaret Sicil dosyası, ticari kayıt ve belgeleri, kayyum raporu, yazılan müzekkere cevapları ve tüm dosya kapsamı.
KANITLARIN DEĞERLENDİRİLMESİ VE HUKUKİ NİTELENDİRME;
Dava, hukuki niteliği itibarıyla organsız kalan şirketin TTK 530 maddesi uyarınca fesih ve tasfiyesine ilişkindir.
Davalı şirketin ticaret sicil dosyası celp edilmiştir.
Yargılama sırasında davalı şirketin organsız olması nedeniyle davada temsil ve şirketin idaresi için SMMM ... yönetim kayyımı olarak atanmıştır.
Ticaret sicil dosyasının incelenmesinde, davalı şirketin en son 12/03/2018 tarihinde olağanüstü genel kurul toplantısıyla toplandığı, yönetim kuruluna 3 yıl süreyle başkan olarak ... ..., başkan yardımcısı olarak ... ve yönetim kurulu üyeleri olarak ta ... ve ... ...'nün atandığı, ...'nün 13/08/2018 tarihinde vefat ettiği, ... ...'nün ise 12/08/2020 tarihinde yönetim kurulu üyeliğinden istifa ettiğinden bu tarihten itibaren şirket yönetim kurulu iki kişiye düştüğünden şirket organsız kalmıştır.Bunun üzerine şirketin 2017 yılı genel kurul toplantısının yapılması için Bursa 1.Asliye Ticaret Mahkemesinin 2020/466 esas sayılı dosyasında kayyum ...'nın ve sonrasında onun yerine atanan ...'ın genel kurul toplantısı yapmasına rağmen yeni yönetim kurulu seçilememiştir. Dolayısıyla dava tarihi itibarıyla davalı şirketin yönetim kurulu eksik olduğundan şirket organsızdır.
Davaya ilişkin yasal düzenleme TTK 530/1 maddesi;uzun süreden beri şirketin kanunen gerekli olan organlarından biri mevcut değilse veya genel kurul toplanamıyorsa,pay sahipleri,şirket alacaklıları veya Gümrük Ve Ticaret Bakanlığını istemi üzerine,şirket merkezinin bulunduğu yerdeki asliye ticaret mahkemesi,yönetim kurulunu da dinleyerek şirketin durumunu kanuna uygun hale getirmesi içinbir süre belirler.Bu süre içerisinde durum düzeltilmezse,mahkeme şirketin feshine karar verir.
2) Dava açıldığında mahkeme,taraflardan birinin istemi üzerine gerekeli önlemleri alabilir.
şeklindedir.
Mahkememizin 01/12/2021 tarihli oturumunda, yönetim kayyumuna davalı şirketin olağanüstü genel kurul toplantısını yaparak yönetim kurulunu oluşturması için kayyuma iki aylık süre verilmiş, bu süre içerisinde olağanüstü genel kurul toplantısı yapıldığı halde yönetim kurulu seçilememiştir.
Bu olağanüstü genel kurul toplantısına tüm ortaklar katıldığı halde yönetim kurulu seçilememiş ancak bir kısım ortaklar tarafından çağrının usulsüz olduğu iddia edilerek Bursa 3.Asliye Ticaret Mahkemesinin 2022/203 esas sayılı dosyası ile olağanüstü genel kurul toplantısının iptali dava edilmiştir.Tüm ortakların katılmasıyla daha öncesinde genel kurul toplantıları yapıldığı halde yönetim kurulunun seçilemediği,her genel kurul toplantısından sonra iptali için dava açılarak eldeki bu davanın sürüncemede bırakılabileceği gözönüne alınarak, özellikle de son olağanüstü genel kurul toplantısına tüm ortakların katılmasına rağmen yönetim kurulunun seçilemediği ve bir kısım şekli koşullara aykırılığı iddiasıyla 3.Asliye Ticaret Mahkemesinde açılan olağanüstü genel kurul toplantısının iptali davasının sonucunda bile ortakların biraraya gelip yönetim kurulunu seçemeyecekleri kanaati oluştuğundan bu davanın sonucu beklenmemiştir.
Yukarıda özetlenen süreçte bir başkan ve üç üyeden oluşan yönetim kurulunun vefat ve istifa nedeniyle iki kişiye düştüğü 12/08/2020 tarihinden itibaren şirket ortaklarının birden çok kere toplanmasına ve en son mahkememizce atanan kayyumun olağanüstü toplantı çağrısıyla yapılan toplantıya tüm ortakların katılmasına rağmen şirketin yönetim kurulu oluşturulamadığından organsız kalan şirketin TTK 530/1 maddesi uyarınca fesih ve tasfiyesine karar verilmiştir.,
O halde yapılan yargılama ve toplanan delillerden; TTK 530 ve 531 maddeleri uyarınca şirketin feshi koşullarının oluştuğu kanaatine varılarak davalı şirketin fesih ve tasfiyesine ve tasfiye memuru olarak görev yapmak üzere SMMM ..., Makine Mühendisi ..., Tekstil Mühendisi ...'nın atanmasına, tasfiye memurlarına ileride tekrar değerlendirilmek üzere ayrı ayrı 20.000 TL ücret takdirine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,
1-Davanın KABULÜNE,
Davalı şirketin feshi ve tasfiyesine,
Tasfiye memuru olarak SMMM ..., Makine Mühendisi ..., Tekstil Mühendisi ...' nın atanmasına,
Tasfiye memurları için ilerde tekrar değerlendirmek üzere ayrı ayrı 20.000,00TL ücret takdirine, ücretin karar kesinleştiğinde ilerde tasfiyesine karar verilen şirketten alınmak kaydıyla davacı tarafça peşin olarak yatırılmasına, ücreti yatırıldığı takdirde tasfiye memurlarının görevlerinin başlamasına,
2-Yönetim kayyımı ...'in kayyımlık görevinin belirlenen ücret ile karar kesinleşinceye kadar devamına,
3-Harçlar Yasası gereğince alınması gereken 80,70-TL harçtan peşin alınan 59,30 TL harcın mahsubu ile bakiye 21,40 TL harcın davalıdan tahsili ile Hazineye irat kaydına,
4-Davacı tarafından yapılan; tebligat ve posta masrafı 223,10 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
5-Davacı yararına ölçümlenen 5.100,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacılara verilmesine,
6-Taraflarca peşin olarak yatırılan gider avansından kalan tutarın hüküm kesinleştiğinde yatıranına iadesine,
Dair, davacı vekilleri, davalı şirket kayyımı, feri müdahiller vekilinin yüzüne karşı, diğer tarafların yokluğuna gerekçeli kararın tebliğinden itibaren HMKnın 341. ve 345.maddeleri gereğince 2 haftalık yasal süre içinde Bursa Bölge Adliye Mahkemesine İstinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı. 06/07/2022
Başkan ...
¸e-imzalıdır.
Üye ...
¸e-imzalıdır.
Üye ...
¸e-imzalıdır.
Katip ...
¸e-imzalıdır.
Güvenli elektronik imza ile onaylanmıştır.
Aslının aynı olduğu tasdik olunur.
Katip ...
¸E-imzalıdır.