TÜRK MİLLETİ ADINA
T.C.
BURSA
2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO : 2023/
KARAR NO : 2024/
HAKİM :
KATİP :
DAVACI :
VEKİLİ : Av.
DAVALI :
VEKİLLERİ : Av.
Av.
DAVA : İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan)
DAVA TARİHİ : 05/07/2023
KARAR TARİHİ : 02/12/2024
KARAR YAZIM TARİHİ : 02/01/2025
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali (Ticari Satımdan Kaynaklanan) davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; müvekkili-davacı, davalı- ... ... Şehir İçi Doğalgaz Dağıtım Ticaret ve Taah. A. Ş. ile akdettiği "Doğalgaz Alım Satım Sözleşmesi" uyarınca serbest tüketici vasfıyla 01.01.2022-31.12.2022 tarihleri arasını kapsayacak şekilde davalıdan doğalgaz satın aldığını, müvekkili-davacı, akdedilen satım sözleşmesi ile Doğalgaz Uygunluk Belgesi/ Kullanım Sözleşmesinde belirtilen şartlar uyarınca doğalgaz tesisatını kurmuş, tesisatta belirlenen referans (...- ...) değerleri arasında fiili çekiş yapmış ise de davalı-...; doğalgaz sözleşmesi ile taraflarınca uygunluk verilen yeni sayacın montesi akabinde de işletmeye ait sayaçtan "sayacın asgari ölçüm değerinin altında(...)doğalgaz kullanıldığı" gerekçesiyle "eksik ölçüm tüketim bedeli" adı altında müvekkil-aleyhine faturalar tanzim ettiğini, ancak davalı tarafça keşide edilen faturalar usul ve yasaya aykırı olduğunu, belirtmek gerekir ki Davalı ... Gaz'ın, müvekkil aleyhine keşide ettiği 28.02.2022 tarihli,... no'lu, 18.621,58-TL bedelli,"eksik ölçüm tüketim bedeli"içerikli faturanın müvekkili-davacıya tebliği üzerine müvekkili-davacı, 05.03.2022 tarihinde davalı ile iletişime geçerek işbu faturaya konu borcun sebebini hakkında bilgi talebinde bulunduğu, işbu talep üzerine davalı tarafça verilen 14.03.2022 tebliğ, 07.03.2022 tanzim tarihli 2022/... Sayılı cevabi yazı içeriğinde ; "Adresinizde yapılan incelemede ve AMR (uzaktan okuma) sistemi ile hacim düzelticilerden geriye dönük tüketim bedelleri alındığının, 02/01/2022 tarihinden 02/282022 tarihine kadar alınan değerlerde istasyonda Q min altı 1 ila 32 m3 arasında saatlik değişen miktarlarda olmak üzere toplam 2.392 sm3 tüketim yapıldığını, bu nedenle saycının minimum ölçüm değerinin altında kaldığı görülen bu tüketimlerin Şubat 2022 dönemi faturasına eksik ölçüm bedeli olarak fatura edildiğini, .... Minimum ölçüm değeri altında gerçekleşen tüketimlerin sebeplerinin iç tesisatlardaki kaçaklar olabileceği gibi prosesteki tüketim noktalarının düşük kapasite ile çalıştırılması veya mevcut ilk projeden sonra cihazların eksiltilmesi sonucu oluşmasının muhtemel olabileceğini, bu nedenle de yeni dönem faturalarında belirtilen olumsuzluğun yaşanmaması ve sağlıklı ölçüm yapılabilmesi adına maliyeti firmanıza ait olmak üzere, tarafımızca ölçüm kapasitesi veya hassasiyeti uygun sayaç tesis edilebileceğini, yada tarafınızca istasyonda gerekli yenileme çalışmalarının yapılması gerekliliğinden" bahsedildiğini, davalı tarafınca verilen cevabi yazı uyarınca müvekkili-davacı öncelikle iç tesisat kurulumunu üstelenen dava dışı- ... Mühendislik ile iletişime geçilerek "tüketim miktarlarımızın ölçümlenmesi ile istasyonda ve işletmede herhangi bir kaçak olup olmadığının" tespiti talebinde bulunduğunu, dava dışı firmaca yapılan incelemede "istasyon yahut işletmede herhangi bir kaçağın olmadığı, mevcut sayacın G-400 Elster Türbinmetre olduğu, ... 42,25m3/h ölçümlediğini, ancak zaten bu değerin altında fabrikada bir tüketimin yapılmadığı," beyanında tespitinde bulunarak "ancak tarafınızca talep halinde yeni bir cihaz takılabileceği" şeklindeki tespitte bulunulduğu, bunun üzerine ise müvekkili-davacı, 28.02.2022 tanzim tarihli 18.621,58-TL bedelli eksik ölçüm bedelini ödemiş akabinde, dava dışı-... Mühendislik tarafından yapılan incelemede uyarınca yine dava dışı- ... ile iletişime geçerek "dağalgaz basınç düşürme ve ölçüm istasyonumuzda takılı olan G400 Türbinmetre sayacın ... değerinin 32 m3/h - ... değerinin ise 650m3/h olduğunu ancak ... Gaz tarafından yapılan incelemede kullandıkları cihazın minimum değeri altında ( ... 1 ila 32 m3 arasında saatlik değişen miktarlarda) tüketim yapıldığı, bu nedenle de eksik ölçümlerin şirket aleyhine fatura edildiğini, bundan sonra eksik ölçüm nedeni ile faturalandırmanın önüne geçilmesi maksadı ile ... Gaz'ın bilgisi dahilinde yenileme çalışmalarının yapılarak sistemin eksiksiz ölçüm yapabilir hale getirilmesinin önem teşkil ettiğini, bu kapsamda sorunun çözüme ulaştırılması adına ... Gaz'dan ... Bey ile de iletişime geçerek yapılacak işlem ve süreç ile ilgili acilen fiyat ve termin verilmesi" beyan ve talebinde bulunduğunu, dava dışı- ... ile müvekkil davacı "mevcut sayacın de montajı ve yeni spool parça olarak hazırlanmış sayacın montajının yapılması" için anlaşarak işyerine yeni bir sayaç taktırdığını, müvekkili-davacı, her ne kadar davalı tarafından tüketim verilerini ölçümlemeye uygun görülen ve sözleşmede belirtilen BG SYÇ-TÜR.G-400 GN100 PN16 1/20 Sayacını, ... Gaz'ın 07.03.2022 Tarihli eksik ölçüm tüketim konulu yazısında belirtilen ihtimaller nedeniyle değiştirmiş olup yerine yeni "G400 4" PN 16 ROTARYMETRE "adlı sayacı davalının bilgisi ve onayı dahilinde ve de "doğalgaz uygunluk belgesi ve kullanım sözleşmesi" uyarınca 04.04.2022 Tarihinde montesini yaptırdığını, davalı taraf bu kez 30.06.2022 tarihli 2022/... sayılı yazısında "faturalandırmaya esas olan 77131328 seri numaralı G400 gaz sayacından alınan puls sinyali ile hat üzerindeki basınç ve sıcaklık ölçerlerden gelen veriler korrektörde toplanmakta ve cihaz hafızasındaki hacim, sıcaklık, basınç verileri uzaktan veri aktarımı yöntemi ile AMR sistemine ve ... Gaz ölçüm yönetim sistemine 1'er saatlik kayıtlar halinde iletildiğini, saatlik ölçüm istasyonundan aldığımız verileri incelediklerinde, uzaktan okuma sistemi ile hacim düzelticilerden geriye dönük tüketim değerleiniz tespit edilmiş olup, 01.07.2022 tarihinden 30.05.2022 tarihine kadar alınan değerlerde istasyonunuzun minimum çekiş değerlerinin altında 1 ila 32m3 arasında değişen miktarlarda olmak üzere 12.760,27sm3 tüketim yapıldığı görüldüğü, sayacın minimum saatlik ölçüm değerinin altında kaldığı görülen bu tüketimlere şirtkemiz ile tarafınız arasında 31.01.2022 imza tarihli Serbest Tüketici Doğlagaz Alım Satım Sözleşmesi hükümleri uyarınca düzeltme yapılarak tarafınıza fatura edilmiştir.....Böyle bir durumun yaşanmaması ve sağlıklı ölçümlemenin yapılabilmesi için maliyeti firmanıza ait olmak üzere, tarafımızca ölçüm kapasitesi veya hassasiyeti uygun sayaç tesis edilebileceğini, bununla birlikte Müşteri istasyonunda bilgimiz dahilinde gerekli yenileme çalışmalarının yapılarak, sistemin doğru ölçüm yapılabilir hale getirilebileceğini hususunda gereği arz ederiz." şeklindeki beyanla "Q min eksik ölçüm 12.760,27sm3" içerikli 30.06.2022 tanzim tarihli, 49.602,48-TL bedelli, ... numaralı yeni bir fatura daha keşide ettiğini, müvekkili-davacı, işbu zamana kadar ki tüm işlemlerini davalı tarafın emir, talimat ve uygunluğuna göre yapmış olup gerek müvekkil-tarafından yaptırılan hesaplamalarda gerekse de dava dışı-... Mühendislik verilerince işyerinde 42m3/h altında bir eksik ölçüm doğalgaz tüketiminin olmadığı belirtildiğini, bununla birlikte istasyona davalı taraf uygunluğu ile 04.04.2022 tarihinde takılan yeni sayacın ise okuma değerleri Q min 1- ... 32 m3 referans aralığını da kapsıyor oluşuna rağmen davalı tarafın "Q min eksik ölçüm bedeli" adı altında müvekkil-şirket aleyhine 30.06.2022 tanzim tarihli, ... numaralı, 49.602,48-TL bedelli fatura keşide etmesi davalının işlemlerinden bir hatanın olduğu düşüncesini uyandırdığını, davalı tarafın süreklilik arz eden haksız fatura kesimlerin cihaz arızasından kaynaklanıp kaynaklanmadığının tespiti amacıyla dava konusu faturaların ölçümlendiği istasyonun, sayacın, tesisatın, amr sitemi ile faturaya dayanak hacim düzenleyicilerinin mevcut durumun objektif bir şekilde incelenerek davalı tarafça olağan dışı ve sürekli "eksik tüketim bedeli" adı altında keşide edilen faturalar yasal dayanağının olup olmadığının tespiti amacıyla davalı aleyhine ... 2. Sulh Hukuk Mahkemesi 2022/ d.iş sayılı dosyası ile delil tespiti yaptırılarak davalının "müvekkili-davacı aleyhine "eksik ölçüm tüketim bedeli" adı altında tanzim ettiği fatura ve içerikleri, müvekkilin sayacından ... 1-32 referans değer aralığında fiili bir tüketimin yapılıp yapılmadığı, yeni takılan cihazın 1 ila 32 ... referans aralığını teknik olarak okuyabilmesi halinde ise niçin söz konusu cihazın belirtilen referans Q min değerlerini okumadığı ve takılan yeni cihazda sipariş talep yazısında belirtilen nitelikleri taşıyıp taşımadığının, cihazda bir eksiklik/ ayıp olup olmadığının, cihaz, sayaç, istasyon veya AMR sisteminde arızanın olup olmadığının" hususlarında incelemeler yapıldığı, ilgili Sulh Hukuk Mahkemesi değişik iş dosyasına ibraz edilen rapor içeriğinde ise;" sayacın işletmenin gaz kurulum kapasitesine uygun bir sayaç olduğu, sayacın ölçüm kapasitesi altında fiili çekiş yapılmadığı, davalı tarafın geriye yönelik faturalandırma yaptığı, işbu faturalandırmaya dayanak işlemlerin Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinin 42 maddesinin c fıkrasına dayandırdığı ancak bu madde kapsamı uyarınca kesilen faturanı yasal düzenlemelere aykırı olduğu, Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinin 42 maddesinin c fıkrasında belirtilen 1 yıl geriye doğru faturalandırılma yapılabileceğine dair düzenlemenin 14.05.2022 tarihli 31835 sayılı resmi gazetede yayınlanarak yürürlüğe girdiği, işbu tarihten sonra anılan düzenleme kapsamında ölçüm kapasiteleri altında çekiş yapılması halinde bedelin talep edilebilineceği, ancak faturalandırmaya dayanak gösterilen yönetmelik maddesi (42.) sayacın, müşterinin kusuru dışında herhangi bir nedenle ölçüm yapmadığı veya yanlış ölçüm yaptığı tespit edilmesi hususu ile ilgili olup ... kaynaklı olmadığı, bu sebeple de kesilen faturaların yasal dayanaklarının olmadığı, ... bir bakıma müşterinin satın almayı taahhüt ettiği saatlik minimum gaz miktarı olarak tanımlanmakla, tespite konu sayacın hatalı ölçüm veya ölçüm yapmaması gibi bir durum söz konusu olmadığı,davalı tarafça Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinde ... ile ilgili yönetmelik değişikliği 14.05.2022 tarihinde yürürlüğe girmesine ve sayaçta herhangi bir hatalı ölçüm veya gaz mikaraını ölçmeme gibi bir husus olmamsına rağmen yönetmelik hilafına işlem tesis edildiği" tespit edildiği, müvekkili-davacı, davalı tarafça haksız içerikle tanzim edilen faturaları, işletmesinde gaz kesintisi yaşanmaması ve ticari hayatının sekteye uğramaması adına, aynı zamanda akdedilen sözleşme hükmü uyarınca davalı tarafa ödemek mecburiyetinde kaldığını, ancak ne var ki ... 2.Sulh Hukuk Mahkemesi 2022/D. İş dosyasına konu bilirkişi raporundaki tespitler uyarınca işletmeye ait sayacın asgari ölçüm değeri altında doğalgaz çekişi yapmadığı, eksik ölçüm tüketim bedeli altında talep edilen faturaların haksız olduğu, müvekkil-davacıdan kullanım dışı fazla para tahsil edildiğinin tespit edildiğinden tarafımızca davalının yasal düzenlemelere aykırı ve haksız olarak tanzim ettiği faturaya konu bedellerin iadesi amacıyla ... 6. İcra Dairesi 2023/ E. Sayılı dosyası ile icra takibi başlatıldığını, davalı taraf söz konusu takibe haksız mesnetsiz ve tahsil sürecini uzatma maksadı ile kötüniyetli olarak itiraz etmesi neticesinde söz konusu takip durduğunu, davalı borçlu tarafından takibe, borca ve faize ilişkin olarak yapılan itiraz, takibi sekteye uğratıp, takibin kesinleşmesini uzatmaya yönelik olduğunu, yapılan delil tespiti içeriğiyle de sabit olduğu üzere davalı borçlunun tüm itirazları mesnetsiz, hukuki dayanaktan yoksun olup dürüstlük kuralları ve iyiniyet ilkelerine de tümüyle aykırı olduğunu,... Arabuluculuk Bürosu 2023/ E. sayılı arabuluculuk görüşmelerinde davalı tarafla anlaşmaya varılamadığını, davalının ... 6. İcra Dairesi 2023/ E. sayılı takibe vaki itirazının iptali ile takibin devamına karar verilmesini, haksız ve kötü niyetli itirazı nedeniyle davalı-borçlu aleyhine % 20 den aşağı olmamak üzere icra-inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin davalı-borçluya yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; müvekkili şirket ile davacı arasında akdedilen 28.06.2019 tarihli ve ... Sözleşme Numaralı Doğalgaz Alım Satım Sözleşmesi (“Doğalgaz Sözleşmesi”) uyarınca, davacı “ ...” adresinde kain taşınmaz niteliğindeki tesis tahtında Müvekkil Şirket’ten doğalgaz kullanımına ilişkin hizmet alımı sağladığı, davacı ile Müvekkili Şirket arasındaki uyuşmazlığın temeli, asgari saatlik çekiş miktarı diğer bir tabirle ... (“Asgari Saatlik Çekiş Miktarı” ve/veya “...”) uygulamasına dayandığı, doğalgaz sektöründe doğalgaz kullanıcısı ile dağıtım şirketleri arasında kurulan hukuki ilişkilerde doğalgaz satın alan sözleşme tarafı, faturalamaya esas ölçümlemenin izin verdiği sınırlar dahilinde gaz çekişi yapabildiği, Doğalgaz arzına ilişkin süreçte dağıtım şirketleri, kullanıcılara sağladıkları doğalgazın hacimsel miktarının ölçülmesini doğalgaz sayaçları ve sair çeşitli teknik ekipmanlar marifeti ile yaptığı, Doğalgaz kullanımında tüketim yerinin kapasite, basınç ve kullanım şartlarına göre doğalgaz kullanıcısı farklı tip sayaçları tercih edebildiği, söz konusu sayaçlar sahip olduğu alt ve üst sınır limitleri dahilinde ölçüm işlemlerinde esas alınabildiği, hem uygulamada hem de ilgili mevzuatta sayaçlarda yer alan alt sınır “Asgari Saatlik Çekiş Miktarı” veya “...” ve yine sayaçlarda yer alan üst sınır “Azami Saatlik Çekiş Miktarı” veya “...” tabirleri ile ifade edildiği, taraflar arasında akdedilen Doğalgaz Sözleşmesi’nin ilgili maddeleri ile doğalgaz piyasasına ilişkin ilgili mevzuatta ayrıntılı şekilde düzenlendiği üzere doğalgaz kullanıcılarının Asgari Saatlik Çekiş Miktarı/... altında yaptığı doğalgaz tüketimlerinde doğalgaz arzı sağlayan Müvekkili Şirket’in söz konusu miktarlara ilişkin olarak eksik ölçüm bedeli talep edebilmesi mümkün olduğundan Müvekkili Şirket tarafından Davacının minimum çekiş değerinin altında tüketim gerçekleştirmesi sebebiyle Davacı’ya eksik ölçüm bedelleri fatura edildiği, faturanın düzenlenmesi akabinde, Müvekkili Şirket tarafından 07.03.2022 tarihli yazı (“07.03.2022 Tarihli Bilgilendirme Yazısı”) ile Davacı’ya ... uygulamasına ve ... kapsamında tahakkuk eden eksik ölçüm bedeli durumlarının önlenmesine dair bilgilendirme yapıldığı, müvekkili Şirket tarafından bedelleri Doğalgaz Sözleşmesi’ne uygun olarak 28.02.2022 Tarihli Fatura ile tahakkuk ettirilen bedel Davacı tarafından herhangi bir ihtirazi kayıt belirtmeksizin ödenmiş olup eksik ölçüm bedelleri Doğalgaz Sözleşmesi’ne uygun olarak Müvekkili Şirket tarafından tahsil edildiği, davacı, Doğalgaz Sözleşmesi’nde taahhüt ettiği ve sair mevzuat hükümlerinde düzenlenen minimum çekiş değerinin altında tüketim gerçekleştirmeye devam ettiği, müvekkili Şirket tarafından Davacı’nın minimum çekiş değerinin altında tüketim gerçekleştirmesi sebebiyle Davacı’ya 2022 Mart ve Nisan aylarına ilişkin eksik ölçüm bedelleri de fatura edilmiş olup Davacı tarafından 2022 Mart ve Nisan aylarına ilişkin fatura bedelleri herhangi bir ihtirazi kayıt ileri sürülmeksizin Müvekkil Şirket’e ödendiği, doğalgaz Sözleşmesi’nin ilgili maddelerinde ... ve ... değerlerinden bahsedilmiş olup Davacı’nın ... uygulaması nedeniyle kendisine fatura tahakkuk ettirilmesi gerekliliği şüpheden ari bir şekilde ortada olduğunu, süreç bu şekilde devam ederken, 07.03.2022 Tarihli Bilgilendirme Yazısı’nın Davacı’ya tebliğinden önce tespiti yapılmış olan 01.07.2021-30.01.2022 tarihleri arasındaki sayacın minimum ölçüm değerinin altında gerçekleşen tüketimlere ilişkin olarak Davacı’ya, 30.06.2022 tarihli bilgilendirme yazısı tebliğ edilmiş ve 30.06.2022 tarihli 49.602,48-TL’lik fatura keşide edildiği,tahakkuk ettirilen tüm eksik ölçüm bedelleri hukuka uygun olduğunu, müvekkili şirket nezdinde herhangi bir alacağı bulunmayan kötü niyetli davacı, tarafından 09.01.2023 tarihinde ... 6. İcra Müdürlüğü’nün 2023/... Esas sayılı takip dosyası (“İcra Takibi”) ile 28.02.2023 Tarihli Fatura, 31.03.2022 Tarihli Fatura, 30.04.2022 Tarihli Fatura ve 30.06.2022 Tarihli Fatura’ya dayanarak icra takibi ikame ettiğini, davacı’ya karşı herhangi bir borcu bulunmayan Müvekkili Şirket, işbu İcra Takibi’ne karşı 19.01.2023 tarihli itiraz dilekçesi ile itiraz etmiş ve İcra Takibi ... 6. İcra Müdürlüğü tarafından 20.01.2023 tarihinde durdurulduğu, icra Takibi’ne konu Müvekkil Şirket’in ... uygulamasına ilişkin olarak faturalandırdığı tüm bedeller Davacı tarafından ihtirazi kayıt dahi ileri sürmeden ödemiş olup Müvekkili Şirket işbu bedelleri Davacı’dan haklı ve hukuka uygun olarak tahsil etmiş bulunduğu, davacı’nın talep ettiği alacak kısmi davaya konu edilemeyeceğinden işbu davanın usulden reddi gerektiği, davacının asgari saatlik çekiş miktarı altında yaptığı tüketimler karşılığında müvekkil şirket tarafından tahsil edilen eksik ölçüm bedeli’nin mevzuata ve sözleşme hükümlerine uygun olduğunun sayın başkanlık tarafından kabulü gerektiği, hem taraflar arasında akdedilen Doğalgaz Sözleşme hükümleri ile hem de doğalgaz piyasası mevzuatında yer alan düzenlemeler dikkate alındığında söz konusu iddianın gerçeğe aykırı ve mesnetsiz olduğunu açıkça görülebildiği, davacı’nın haksız ve Sözleşme’ye aykırı iddialarının ortaya konulabilmesi adına Asgari Saatlik Çekiş Miktarı/ ... uygulamasından bahsedilmesi gerektiği, ... tarafından düzenlenen ŞİD’de Asgari Saatlik Çekiş Miktarı tabirinin tarifi yapıldığı, Doğalgaz kullanıcılarının tercih ettikleri doğalgaz sayaçlarında Asgari Saatlik Çekiş Miktarı/ ... ve Azami Saatlik Çekiş Miktarı/ ... limitleri bulunduğu, serbest tüketicilerin dahil olduğu doğalgaz alım satım süreçlerinde alıcılar/kullanıcılar; gazı kullandıkları cihazlara, üretim ve gaz kullanım kapasitelerine uygun olan sayaçları seçerek tesisatlarına taktıklarını, dolayısıyla tüketim yerinin kapasite, basınç ve kullanım şartlarına göre farklı tipte sayaçların gaz ölçümünde kullanılması mümkün olduğunu, Yönetmelik hükümlerine uygun olarak ölçüm tespitinde bulunan dağıtım şirketi belirlenen doğalgazın hacimsel miktarı uyarınca alıcıya faturalandırma yaptığını, serbest tüketicinin doğalgaz kullanım miktarının ölçüm aralığı sayaç tipine göre değişiklik arz edebildiği, doğalgaz ölçümü yapan her sayacın ölçüm kabiliyeti Asgari Saatlik Çekiş Miktarı/... ve Azami Saatlik Çekiş Miktarı/... aralığındaki hacim ile sınırlı olduğunu, dolayısıyla doğalgaz sayaçları ... değerinin altında veya ... değerinin üstünde doğalgaz geçişi olduğu takdirde doğru ve güvenilir bir ölçüm yapamadığını, ... değerinin altında doğalgaz kullanımı gerçekleştirilmesi durumunda ise dağıtım şirketleri ölçümün sağlıklı ve güvenilir yapılamamış olması sebebiyle ... değerinin altında gerçekleşen kaydedilmiş tüketim değerlerini, müvekkil ...’ın ... değerini esas alarak faturalandırma yapma hakkı bulunduğunu, işbu uygulama Enerji Piyasası Düzenleme Kurumu’nun (“...”) 14.05.2022 tarihli Resmi Gazete’de yayımladığı Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinde Değişiklik Yapılmasına Dair Yönetmelik ile Yönetmelik’in 41. maddesine eklediği fıkralar ile de netlik kazandığını, asgari ölçüm kapasitesinin altında yapılan kullanım miktarlarının ölçümünün tespit edilmesi halinde; ... altındaki tüketimler, ... değerine tamamlanacak şekilde düzeltme yapılarak faturalandırılabildiğini, davacı ile Müvekkili Şirket arasında akdedilen Doğalgaz Sözleşmesi çerçevesinde Davacı tarafından ilgili tesisata “TİRBÜNMETRE G400 DN100 PN 16” marka-model sayaç tesis edildiğini, davacı, işbu Doğalgaz Sözleşmesi ve sayaç tesisine istinaden ... ve ... değerlerine ilişkin olarak bilgi sahibi olduğunu, nitekim, sayacın minimum çekiş değeri 32 Stdm3/h metre3 olup işbu değer altında kalan tüketimleri için yapılacak olan ... uygulaması Doğalgaz Sözleşmesi’nde hüküm altına alındığını, ilgili maddeden de anlaşılacağı üzere, Müşteri’nin sayacın minimum çekiş değerinin altında tüketim gerçekleştirmesi halinde bu tüketimler sayacın minimum çekiş değeri olan 32 Stdm3/h m3 olarak kabul edilerek tüketim hesaplaması yapılacağı açıkça düzenlendiğini, Doğalgaz Sözleşmesi hükümleri kapsamında Müvekkil Şirket uzaktan okuma sistemleri (“AMR Sistemi”) aracılığıyla Davacı’nın saatlik doğalgaz çekiş miktarlarına ilişkin kayıt oluşturduğunu, söz konusu kayıtlar esas alınarak her faturalandırma döneminde ise Sözleşme’nin yukarıda yer alan hükümleri uyarınca ... değeri altında kalan kısım için yapacağı hesaplama sonucu faturalandırma yapma hakkını elinde bulundurduğunu, bu nedenle 31.03.2022 Tarihli Fatura ve 30.04.2022 Tarihli Fatura tahakkuk ettirildiğini, 28.02.2023 Tarihli Fatura, Davacı’nın 2022 yılı Şubat ayı tüketimine, 31.03.2022 Tarihli Fatura Davacı’nın 2022 yılı Mart ayı tüketimine, 30.04.2022 Tarihli Fatura Davacı’nın 2022 yılı Nisan ayının 11. gününe kadarki tüketimine ilişkin olup 30.06.2022 Tarihli Fatura ise taraflar arasındaki 28.06.2019 tarihli sözleşme ve Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinin 41/2. maddesi kapsamında hukuka uygun olarak tahakkuk ettirilen Davacı’nın 01.07.2021-30.01.2022 tarihleri kapsamındaki tüketimine ilişkin olduğunu, davacı’nın Asgari Saatlik Çekiş Miktarı altında yaptığı tüketimler karşılığında Müvekkil Şirket tarafından tahakkuk ettirilen 28.02.2023 Tarihli Fatura, 31.03.2022 Tarihli Fatura, 30.04.2022 Tarihli Fatura ve 30.06.2022 Tarihli Fatura’da yer alan Eksik Ölçüm Bedeli’nin mevzuata ve sözleşme hükümlerine uygun olduğunun Sayın Başkanlığınız tarafından kabulü ile birlikte Davacı’ya herhangi bir borcu bulunmayan Müvekkili Şirket aleyhine ikame edilen huzurdaki haksız ve hukuka aykırı davanın reddi gerektiğini, huzurdaki dava konusu uyuşmazlık kapsamında müvekkili şirket aleyhine ikame edilen başkaca bir dava dosyası nezdinde tanzim edilen bilirkişi raporunda müvekkil şirket tarafından tahsil edilen eksik ölçüm bedelinin mevzuata ve sözleşme hükümlerine uygun olduğu ortaya konmuş olup işbu bilirkişi raporu huzurdaki davaya emsal teşkil ettiğini,huzurdaki davayı kesinlikle kabul anlamına gelmemekle birlikte, ... 2. Sulh Hukuk mahkemesi’nin 2022/... d. iş. sayılı dosyası kapsamında gerçekleştirilen delil tespit dosyası kapsamında tanzim edilen bilirkişi raporu her türlü bilimsel yöntemden uzak ve eksik inceleme niteliğini haiz olup kabulü mümkün olmadığını,davacı, hakkaniyete ve Doğalgaz Sözleşmesi’ne aykırı olarak ... 2. Sulh Hukuk Mahkemesi nezdinde 2022/... D. İş. sayılı delil tespiti dosyasını (“Delil Tespiti Dosyası”) ikâme etmiş olup Delil Tespiti Dosyası kapsamında bilirkişi ... (“Bilirkişi”) tarafından 29.09.2022 tarihinde bilirkişi raporu (“Bilirkişi Raporu”) tanzim edildiği, ancak, bilirkişi raporu’nda yer alan inceleme ve tespitlerin kabulü mümkün olmadığını, müvekkili şirket tarafından davacı’ya tahakkuk ettirilen icra takibi’ne dayanak faturalar ... uygulaması kapsamında hukuka uygun olup müvekkil şirketin davacıya karşı herhangi bir borcu bulunmadığından ve dilekçede sayılan tüm diğer sebeplerle; işbu dava kapsamında sayın başkanlık tarafından öncelikle usulden reddine; sayın başkanlığın aksi kanaatte olması halinde davacının talep ettiği icra inkar tazminatının reddi ile davacı aleyhine kötü niyet tazminatına hükmedilmesine ve huzurdaki davanın esastan reddine, her halükarda delil tespit dosyası ve bilirkişi raporunun hükme esas alınmamasına, karar verilmesi gerektiğini talep etmiştir.
DELİLLER:
Dava dilekçesi, cevap dilekçesi, tarafların karşılıklı beyan-itiraz dilekçeleri, ... 6. İcra Müdürlüğünün 2023/... Esas sayılı icra takip dosyası,... 2. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin 2023/... D. İş sayılı dosyası, ticari defterler, faturalar, bilirkişi raporları, yazılan müzekkere cevapları ve tüm dosya kapsamı.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE HUKUKİ SONUÇ:
Dava, 2004 sayılı İcra ve İflas Kanunun 67. Maddesine göre açılan itirazın iptali istemine ilişkindir.Davacı tarafından davalı tarafa ödenilen faturaların bedellerinin tahsili amacıyla ilamsız takip talebinde bulunulmuştur. İcra Dairesi tarafından davalı borçluya ilamsız takiplerde ödeme emri tebliğ edilmiş ve davalı tarafından yasal süre içinde borca itiraz edilmiştir.Tarafların ticari defterleri ve bağlı kayıtları talep edilmiş taraflarca ibraz edilen ticari defterler bir mali müşavir bilirkişiye ve makine mühendisi bilirkişiye tevdi edilmiştir.Mali müşavir bilirkişi ... ve Makine mühendisi bilirkişi ... tarafından tanzim edilen 10/02/2024 tarihli raporda özetle; davacının ... 6. İcra Müdürlüğü 2023/... Esas sayılı dosyası ile başlatılan icra takibinde ; davalı şirketin eksik ölçüm-tüketim bedeli olarak taraflarına yansıttığı 84.355,47 TL tutarın tahsili için takip başlattığı, davacının incelenen defter kayıtlarına göre; davalı şirketin Eksik Ölçüm/ Tüketim Bedeli olarak yansıttığı 84.355,47 TL davacı şirket tarafından ödeme vadesinde davalıya ödendiği, davalı şirketin İncelenen kayıtlarına göre; davacı şirkete Eksik Ölçüm/ Tüketim Bedeli olarak yansıtılan 84.355,47 TL davacı şirketten ödeme vadesinde tahsil edildiği, davalı taraça keşide edilen ... kaynaklı faturalandırmanın 01.07.2021- 31.01.2022 dönemlerine ait olduğu, doğalgaz aboneliklerinde kurulu bulunan sayaçların ölçüm kapasiteleri altında çekiş yapıldığının tespiti ve tüketicilere bildirilmesi halinde gaz kuruluşlarınca faturalandırılabileceği yönetmelik değişikliğinin 14.05.2022 tarihli 31835 sayılı resmi gazetede yayınlanarak yürürlüğe girdiği, davalı ... tarafından abone ile yapılan sözleşmenin imza tarihinde ... kaynaklı faturalandırma yapılacağının yasal dayanağı bulunmadığı, davacı tarafa keşide edilen toplam 79.064,18 TL + KDV ... kaynaklı eksik ölçüm bedelinin Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinde yasal dayanağının bulunmadığı hususunda görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.Nitelikli hesap uzmanı ... tarafından tanzim edilen 04/07/2024 tarihli raporda özetle; davacınının ... 6. İcra Müdürlüğü 2023/... ESAS sayılı dosyası ile 10.01.2023 tarihinde başlatılan icra takibinde ; davalı şirketinin Eksik Ölçüm/ Tüketim Bedeli olarak taraflarına yansıttığı ve davalıya ödediği faturalar toplamı 84.355,47 TL tutarın iadesi için takip başlattığı, davalı şirketin asgari harcama limitinin(...)kaynaklı faturalandırmanın 01.07.2021-31.01.2022 dönemlerine ait olduğu, taraflar arasında imzalanan doğalgaz tedarik temin sözleşmesine göre açıkça ; kullanılan sayacın saatlik asgari ölçüm toleransının.......olduğu ve bu değerin altında çekiş yapılması halinde eksik miktarı faturalandırılacağına dair düzenlemelere yer verilmiş olduğu, Yönetmelik ile de asgari ölçüm toleransının altında olan çekişlerin abonenin uyarılması halinde asgari ölçüm toleransı ile faturalandırılacağının düzenlendiği, davacının da bu yönde bilgilendirildiği ve bu kapsamda davacı müşterinin eksik asgari saatlik çekiş miktarına ilişkin yapılan faturalandırmanın taraflar arasındaki Sözleşme ve Yönetmelik hükümlerine uygun olduğu...”TTK 18/2 Kapsamında'Her tacirin, ticaretine ait bütün faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket etmesi gerektiğinden , faaliyet alanında öngörülü, tedbirli ve bilgili hareket etmekle yükümlü olacaktır. Tacirden beklenen özen, objektif bir özendir. Bu kapsamda davacı tacirin yaptığı sözleşmedeki asgari harcama limitini kabul ederek sözleşme akdettiği , davalı kurumun da asgari harcama limitine göre indirimli tarife uyguladığı , davacının tacir olduğu ve basiretli bir tacir olarak sözleşme imzaladığı ve ihtirazi kayıt ileri sürmeden yaptığı ödemelerin iadesini istemesinin uygun olmadığı yönünde görüş ve kanaat bildirilmiştir.Yüksek makine mühendisi ... , SMMM bilirkişi ..., Makine mühendisi ... tarafından tanzim edilen 19/09/2024 tarihli heyet raporunda özetle; davacının ... 6. İcra Müdürlüğü'nün 2023/... ESAS sayılı dosyası ile 10.01.2023 tarihinde başlatılan icra takibinde ; davalı şirketinin Eksik Ölçüm /Tüketim Bedeli olarak taraflarına yansıttığı 84.355,47 TL tutarın tahsili için takip başlattığı, davacının incelenen defter kayıtlarına göre; davalı şirketinin Eksik Ölçüm/Tüketim Bedeli olarak yansıttığı 84.355,47 TL davacı şirket tarafından ödeme vadesinde davalıya ödendiği, davalı şirketin İncelenen kayıtlarına göre; davacı şirkete Eksik Ölçüm/Tüketim Bedeli olarak yansıtılan 84.355,47 TL davacı şirketten ödeme vadesinde tahsil edildiği, davalı taraça keşide edilen ... kaynaklı faturalandırmanın 01.07.2021-31.01.2022 dönemlerine ait olduğu, doğalgaz aboneliklerinde kurulu bulunan sayaçların ölçüm kapasiteleri altında çekiş yapıldığının tespiti ve tüketicilere bildirilmesi halinde gaz kuruluşlarınca faturalandırılabileceği yönetmelik değişikliğinin 14.05.2022 tarihli 31835 sayılı resmi gazetede yayınlanarak yürürlüğe girdiği, davalı ... tarafından abone ile yapılan sözleşmenin imza tarihinde ... kaynaklı faturalandırma yapılacağının yasal dayanağı bulunmadığı, davacı tarafa keşide edilen toplam 79.064,18 TL+ KDV ... kaynaklı eksik ölçüm bedelinin Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinde yasal dayanağının bulunmadığı görüş ve kanaatine varıldığı bildirilmiştir.Toplanan tüm deliller ve dosya kapsamı bir bütün olarak değerlendirildiğinde açılan dava; davalı tarafça, davacı tarafla akdedilen sözleşmeye istinaden,belirli dönemlerde davacının (sözleşmede belirtilen miktardan düşük) eksik doğalgaz tüketimi yaptığı iddiasına dayalı olarak davacıya faturalar kesildiği, davacı tarafça fatura bedellerinin ödendiği ancak ödenilen faturaların bedellerinin iadesinin tahsili amacıyla başlatılan icra takibine davalı tarafça itiraz edilmesi üzerine açılmış itirazın iptali ve takibin devamına karar verilmesine ilişkindir.Taraflarca 01.01.2022- 31.12.2022 tarihleri arasında Doğalgaz Alım Satım Sözleşmesi akdedilmesi hususunda ihtilaf olmamakla birlikte ,uyuşmazlığın; davacının sözleşmede belirtilen tüketim miktarlarının altında tüketim yapıp yapmadığı, davalının fatura kesip kesmemekte yasal dayanağının bulunup bulunmadığından kaynaklanmaktadır. Davacı tarafça sözleşmede belirtilen tüketim miktarlarının altında tüketim yapıp yapmadığının tespiti ve davacı tarafça davalı tarafın bilgisi, talimatları alınarak değiştirilen- doğalgaz tüketimini belirleyen sayacın çalışıp çalışmadığının tespiti amacıyla davacı tarafça dava açılış süresinden önce delil tespiti yaptırıldığı tespit edilmiştir.İlgili ... 2. Sulh Hukuk Mahkemesi'nin 2022/... d. iş sayılı dosyasında tanzim ettirilen raporda ; doğalgaz sayacının işletmenin gaz kurulum kapasitesine uygun bir sayaç olduğu, sayacın ölçüm kapasitesi altında fiili çekiş yapılmadığı görüş ve kanaatine varıldığı belirtilmiştir.Tarafların iddia-savunmalarının, gelen müzekkere cevaplarının değerlendirilmesi amacıyla dosya SMMM bilirkişi,makine mühendisi bilirkişilere tevdi edilmiş, davacının incelenen defter kayıtlarına göre; davalı şirketin Eksik Ölçüm/Tüketim Bedeli olarak yansıttığı 84.355,47 TL davacı şirket tarafından süresinde davalıya ödendiği, davalı şirketin İncelenen kayıtlarına göre; davacı şirkete Eksik Ölçüm/Tüketim Bedeli olarak yansıtılan 84.355,47 TL davacı şirketten ödeme vadesinde tahsil edildiği, davalı taraça keşide edilen ... kaynaklı faturalandırmaların 01.07.2021-31.01.2022 dönemlerine ait olduğu, doğalgaz aboneliklerinde kurulu bulunan sayaçların ölçüm kapasiteleri altında çekiş yapıldığının tespiti ve tüketicilere bildirilmesi halinde gaz kuruluşlarınca faturalandırılabileceği yönetmelik değişikliğinin 14.05.2022 tarihli sayılı resmi gazetede yayınlanarak yürürlüğe girdiği, davalı ... tarafından abone ile yapılan Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliğinde yasal dayanağının bulunmadığı görüş ve kanaatine varıldığının bildirildiği, bilirkişiler tarafından tanzim edilen raporlarda davaya konu hususlar gerekçeli, ayrıntılı olarak açıklanmış, raporların mahkememizce hükme esas alınmaya yeterli olduğu kanaatine varılmakla birlikte, her ne kadar nitelikli hesap uzmanı ... tarafından tanzim edilen tanzim edilen raporda davalı tarafça kesilen faturaların mevzuata uygun olduğu belirtilmiş ise de hukuki nitelendirmenin Mahkememize ait olduğu,davalı tarafça geriye yönelik faturalandırma yapıldığı,işbu faturalandırmaya dayanak işlemlerin Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği'nin 42 maddesinin c fıkrasına dayandırmış ise de bu madde kapsamı uyarınca kesilen faturanı yasal düzenlemelere aykırı olduğu,Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği'nin 42 maddesinin c fıkrasında belirtilen 1 yıl geriye doğru faturalandırılma yapılabileceğine dair düzenlemenin 14.05.2022 tarihli 31835 sayılı resmi gazetede yayınlanarak yürürlüğe girdiği, işbu tarihten sonra anılan düzenleme kapsamında ölçüm kapasiteleri altında çekiş yapılması halinde bedelin talep edilebilineceği, ancak faturalandırmaya dayanak gösterilen yönetmelik maddesi (42.) sayacın, müşterinin kusuru dışında herhangi bir nedenle ölçüm yapmadığı veya yanlış ölçüm yaptığı tespit edilmesi hususu ile ilgili olup ... kaynaklı olmadığı, bu sebeple de kesilen faturaların yasal dayanaklarının olmadığı, ... in müşterinin satın almayı taahhüt ettiği saatlik minimum gaz miktarı olarak tanımlandığı, davacı tarafça ilgili delil tespiti dosyasında tespit ettirildiği üzere ölçüm yapan sayacın hatalı ölçüm veya ölçüm yapmaması gibi bir durumunun söz konusu olmadığının belirtildiği,davalı tarafça Doğal Gaz Piyasası Dağıtım ve Müşteri Hizmetleri Yönetmeliği'nin ... ile ilgili yönetmelik değişikliği 14.05.2022 tarihinde yürürlüğe girmesine ve sayaçta herhangi bir hatalı ölçüm veya gaz miktarını ölçmeme gibi bir husus olmamasına rağmen mevzuata aykırı faturalar kesildiği kanaatine varılarak, davanın kabulü ile; davalının ... 6. İcra Dairesi’nin 2023/... Esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın iptaline, takibin aynen devamına, alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si olan 16.871,09 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine dair aşağıdaki şekilde karar verilmiştir.(Her ne kadar davalı tarafça emsal olarak ... 1. ATM'nin ve ... 3. ATM'nin ilgili dosyaları belirtilmiş ve lehlerine karar verildiği iddia edilmiş ise de ilgili dosyaların istinaf aşamasında olduğu, kararların kesinleşmediği hususu gözetilerek davalı vekilinin bu hususa yönelik itirazları değerlendirmeye alınmamıştır.)
H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlere,
1-Davanın KABULÜ ile; davalının ... 6. İcra Dairesi’nin 2023/... Esas sayılı takip dosyasına yaptığı itirazın iptaline, takibin aynen devamına,
2-Alacak likit olduğundan asıl alacağın %20'si olan 16.871,09 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Harçlar Kanunu gereğince alınması gereken 5.762,34 TL nispi karar ve ilam harcından peşin alınan 1.018,81 TL'nin mahsubu ile bakiye 4.743,53 TL nispi karar ve ilam harcının davalıdan alınarak hazineye irad kaydına,
4-Arabuluculuk Ücret Tarifesi kapsamında Hazinesinden karşılanan arabuluculuk ücreti olan 3.120,00 TL'nin davalıdan alınarak hazineye ÖDENMESİNE,
5-Davacı tarafından yargılama dolayısıyla yapılan 4.330,00 TL yargılama gideri, 1.018,81 TL peşin harç, 179,90 TL başvuru harcı olmak üzere toplam 5.528,71 TL nin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,davalı tarafından yapılan yargılama giderinin kendi üzerinde bırakılmasına,
6-Davacı vekil ile temsil edildiğinden AAÜT'ye göre belirlenen 30.000,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
7-HMK'nın 333. Maddesi gereğince kullanılmayan gider avansının hükmün kesinleşmesinden sonra ilgilisine iadesine,
Dair, taraf vekillerinin yüzüne karşı, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren HMKnın 341. Ve 345. Maddeleri gereğince 2 haftalık yasal süre içinde ... Bölge Adliye Mahkemesine İstinaf kanun yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup, usulen anlatıldı.02/12/2024
Katip
e-imzalı
Hakim
e-imzalı