T.C. BURSA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
T.C.
BURSA
3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR
ESAS NO:2019/230
KARAR NO:2021/160
HAKİM :... ...
KATİP:... ...
DAVACI : ... - ...
VEKİLLERİ: Av. ... -... UETS
Av. ... - ...UETS
DAVALI : ... - ... ...
VEKİLİ: Av. ... - ...
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 02/10/2019
KARAR TARİHİ: 22/02/2021
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 02/03/2021
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle; davacı ile davalı arasında; davacı şirkete ait yeni yapılan düğün salonunda ve faturada belirtilen işlerle ilgili olarak tüm işyerinin iç cephe macunlu boya uygulaması, duvarlara alçı çıta ve alçıpan uygulaması olduğunu, davacının yaptığı ve faturada geçen ince tadilat işlerinin tamamlanarak teslim edildiğini, davacının davalı tarafa yaptığı iş karşılığında 01.03.2019 tarihli 16.048,00 TL fatura bedelini tahsil edemediği için yasal faiziyle birlikte 16.244,59 TL tahsili için ; Bursa 12. İcra Müdürlüğü 2019/ ... E sayılı dosyası ile takip başlatıldığını, borçlu olan davalının 22.04.2019 tarihinde verdiği dilekçe ile, borcun tamamına itiraz ederek takibi durdurduğunu belirterek Bursa 12. İcra 2019/ ... E dosyasına yapılmış olan itirazın iptali ile takibin devamına karar verilmesini; davalı haksız ve kötüniyetle itiraz edildiğinden davalı taraf aleyhine % 20 den az olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesini, yargılama giderleri ile vekalet ücretinin de davalı tarafa yüklenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP :Davalıya usulüne uygun davetiye tebliğ edilmiş, davaya cevap vermediği gibi delil de bildirmemiştir.
HUKUKİ NİTELENDİRME, DELİLLER VE GEREKÇE;
Dava, itirazın iptali davası olup yasal süresi içinde açılmıştır.
Bursa 12.İcra Müdürlüğü’nün 2019/... esas sayılı icra dosyasının celp ve incelenmesinde, davacı alacaklı vekili tarafından davalı borçlu aleyhine başlatılmış 16.048,00.-TL asıl alacak ve 196,59.-TL vadelerden itibaren değişen oranlarda işlemiş yasal faiz olmak üzere toplam 16.244,59.-TL alacağın tahsili istemiyle başlatılmış ilamsız icra takibine ilişkin olduğu icra takibinin yasal süresi içinde yapılan itiraz üzerine durduğu anlaşılmıştır.
Mahkememize ait 2019/... esas sayılı dosyasının dosyamız arasına alındı.
Mahkememizce davacı vekili tarafından sunulan faturanın bir örneğinin ihtaratlı davetiye davalı tarafa tebliğ edilerek; faturada yazılı işin yapılmadığı ya da bedelinin ödendiği iddiasında ise; tebliğden itibaren 2 haftalık kesin süre içerisinde delillerini sunması, aynı süre içerisinde ticari defter ve dayanağı kayıtlarını ibraz etmesi, fatura konusu işler ile ilgili isticvabına karar verildiğinden; şirket yetkilisinin bir dahaki celsede beyan için hazır olması, aksi halde davacı iddialarının geçerli kabul edileceği ve mevcut delillere göre karar verileceği hususunun ihtar edilmiş ve Davalı vekilinin beyan dilekçesi ile fatura altındaki imzanın müvekkiline ait olmadığı yönünde beyanda bulunduğu görülmüştür.
Mahkememizce ... İnşaat Şirketine yazı yazılarak; davalı yana ait dosyada yazılı adreste bulunan iş yerinin 08/01/2019 tarihli sözleşmede belirtilen ( sözleşme eklenerek) ince işçilik ve tadilatlarının yapılması konusunda anlaşmalarının bulunduğu ve sözleşme konusu işler ile harici işler kapsamında aralarındaki ihtilaf nedeniyle mahkememiz 2019/... Esas sayılı dosyasında davalarının bulunduğu, bu kez davacı... ... San Tic. Ltd. Şti tarafından 01/03/2019 tarihli faturaya konu işlerin ( fatura örneği eklenilerek) davalı iş yerinde yapıldığı iddia olunmakla; ...Şirketinin bu işte kendilerinin taşeronluğu olup olmadığı, buna ilişkin aralarında düzenlenmiş bir belge tutanak fatura bulunup bulunmadığı, kendilerinde Kar-nile bu kapsamda ödeme yapılıp yapılmadığı, ...'in fatura konu işleri bağımsız olarak ya da kendilerinin taşeronu olarak yapıp yapmadığı, buna ilikin olarak var ise hakediş tutanağı ile ellerinde bulunan bilgi ve belgelerin çıkartılarak gönderilmesinin istenilmesine karar verilmiş ve davalı şirketin cevap vermediği anlaşılmıştır.
Bu kez faturada yazılı işlerin yapılıp yapılmadığı yönünden; yerinde inceleme yapılarak; faturanın davalı deferlerinde de kayıtlı olup olmadığı hususunun davalı yana ait ticari defterler üzerinden araştırılarak ve davacı faturasında yazılı olan işlerin mahkememiz 2019/... Esas sayılı dosyası kapsamında ... İnşaat Ltd. Şti ile... Düğün Salonları arasında imzalanan 08/01/2019 tarihli sözleşme kapsamında kalan işlerden olup olmadığı hususunun da araştırılarak; rapor tanzim edilmesi konusunda bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiş ve bir SMM Bilirkişi... ile Bir inşaat Mühendisi Bilirkişiden rapor alınmasına karar verilmiştir.
Bilirkişi kurulundan alınan 26/08/2020 tarihli raporda; davalı/karşı davacının (... AŞ) defterlerin 213 Sayılı Vergi Usul Kanunun 224 ve 225. maddeleri ile 6762 Sayılı eski T.T. Kanunun 66. Maddesi ve 6102 Sayılı - Yeni T.T.Kanunun 64. Maddelerine göre açılış tasdiklerinin süresi içinde yaptırıldığı, Kapanış Tasdiki zorunlu yevmiye defterinin kapanış tasdikine rastlanmadığı, davalının ticari defterlerinde davacıya ait herhangi bir kayda rastlanmadığı, davacı ... İnşaatın dava konusu faturada belirttiği imalatlardan duvarlarda saten alçı boya ve duvarlarda kartonpiyer yapılması imalatlarının ... İnşaat Ltd. Şti ile .... Düğün Salonları Teks. Gıda İnş. Oto. İth. İhr.SanŞti. arasında yapılan sözleşmede açık bir şekilde belirtilmediğinden sözleşme dışı olduğu, davacı ... İnşaatın dava konusu faturada belirttiği imalatlardan duvarlarda alçı çıta yapılması imalatı, ... İnşaat Ltd. Şti ile .... Düğün Salonları Teks. Gıda İnş. Oto. İth. İhr.SanŞti. arasında yapılan sözleşmede açık bir şekilde belirtildiğinden sözleşme dahilinde olduğu, davacı ... İnşaatın dava konusu faturada belirttiği ve ... İnşaat Ltd. Şti ile .... Düğün Salonları Teks. Gıda İnş. Oto. İth. İhr.SanŞti. arasında yapılan sözleşmede açık bir şekilde belirtilmeyen imalatlardan duvarlarda saten alçı boya ve duvarlarda kartonpiyer yapılması imalatlarının fatura bazında tutarı : 9.520, 00-TL (kdv dahil) olarak hesaplandığı, davacı ... İnşaatın dava konusu faturada belirttiği ve ... İnşaat Ltd. Şti ile .... Düğün Salonları Teks. Gıda İnş. Oto. İth. İhr.SanŞti. arasında yapılan sözleşmede açık bir şekilde belirtilen imalatlardan duvarlarda alçı çıta yapılması imalatının fatura bazında tutarı : 4.080, 00-TL (KDV dahil) olarak hesaplandığı bildirilmiştir.
Daha sonra aynı bilirkişi kurulundan ek rapor alınmış, bilirkişi kurulunun 24/11/2020 tarihli ek raporuna göre, bilirkişinin hesaplamasında fatura tutarını 13.600,00TL (KDV dahil) olarak esas alındığını, faturanın bedelinin 13600TL+2448TL KDV olmak üzere toplam 16.048.00TL olduğunu, hesaplamanın eksik ve yanlış olması nedniyle ek rapor talep ettiklerini,Fatura tutarı KDVsiz tutardan alçı çıta bedeli 4080TL , alçı boya ve duvarları alçıpan tutarı ise 9.520,00TL olarak hesaplandığını, Rapordaki hesaplamanın kdv hariç tutarlar olduğunu bu hesaplama kdv eklenirse Alçı çıta bedelinin 4.8147,40Tli, alçı boya ve duvarları alçıpan tutarının ise 11.233,60TL olacağını, raporda ... ile daval ... düğün salonları arasındaki sözleşmeden bahsedilmiş ve alçı çıta yapınının bu sözleşme dahilinde olduğunun belirtildiğini, ... İnşaatın herhangi bir sözleşme ile iş yapmadığını, diğer sözleşmede bu işin geçmesinin alt işveren ilişkisi doğurmayacağını, davacı alacağının CNH şirketiyle bağlantısının bulunmadığını, bu nedenle ek rapor alınmasını talep ettiklerini,dava dosyasında davacı olan ... İnşaat Dekorasyon San. Ve Tic. Ltd. Şti ile davalı firma .... Düğün Salonları Teks. Gıda İnş. Oto. İth. İhr.SanŞti. arasında herhangi yazılı sözleşme bulunmamaktadır....adresinde bulunan, .... Düğün Salonunda İnşaat mühendisi (Teknik bilirkişi) olarak yerinde yaptığım incelemede davaya konusu dosyada taraf olmayan ... İnşaat Ltd. Şti ile dava dosyasında davalı... Düğün Salonları arasında imzalanan 08/01/2019 tarihli sözleşmenin, 1.maddesinde belirtilen proje dava dosyası içerisinde bulunamamış, taraf vekillerinden telefonla proje sorulduğunda ellerinde böyle bir projenin olmadığının belirtildiğini, dava konusu faturada belirtilen, iç cephe tadilat uygulaması kapsamında; iç cephede macunlu boya uygulaması, duvarlara alçı çıta uygulaması ve alçıpan uygulaması, işinin tamamlandığının görüldüğünü, Sözleşmenin 3. maddesinde; iç mekanduvarların yıkılarak yerine yenisinin örüleceği, yıkılmayan duvarlarda eski malzemelerinkazınarak söküleceği ve molozların atılacağının belirtildiğini, Sözleşmenin 5. maddesinde duvarların, kolonların ve tavanların çıtalarının düzgün teslim edileceği ve tavanların alçıpan, olup, derz bant yapılacağı ve saten alçı boya olacağı belirtildiğini, ... Modern İnşaat Ltd.Şti yapılan sözleşmede duvarların saten alçı boya ve alçıpan yapılacağı açık ve net olarak belirtilmediğini, Teknik bilirkişi olarak ... Modern İnşaat Ltd.Şti yapılan sözleşmeden anladığım, davacı ... şirketin dava konusu faturada belirttiği imalatlardan, sadece alçı çıta imalatının sözleşme dahilinde, duvarlara saten alçı boya ve duvarlara alçıpan yapılması sözleşmede net ve açık şekilde belirtilmediğinden sözleşme haricinde olduğunu, faturada belirtilen imalatlardan sözleşmede açık ve net bir şekilde belirtilen alçı çıta imalatı tutarının hesabının ise;
Duvarlarda alçı çıta imalatı fatura bedelinin yaklaşık olarak, % 30’na karşılık olduğunu,
Fatura tutarı: 16.048,00 ( KDV dahil)
Alçı çıta bedelinin hesabı : (16.048, 00/ 100)x (30)=4.814, 00- TL dir. (KDV dahil)
(16.048, 00- 4.814, 00)= 11.234, 00- TL dir. ( KDVdahil) olduğunu,
Kök raporda davacı tarafın itirazlarının incelendiğini ve davacı ... İnşaatın dava konusu faturada belirttiği ve ... İnşaat Ltd. Şti ile yapılan sözleşmede net ve açık bir şekilde belirtilmeyen imalatlardan duvarlarda saten alçı boya ve duvarlarda kartonpiyer yapılması imalatlarının tutarının 11.234, 00-TL (KDV dahil) hesaplandığını, davacı ... İnşaatın dava konusu faturada belirttiği ve ... İnşaat Ltd. Şti ile yapılan sözleşmede net ve açık bir şekilde belirtilen imalatlardan duvarlarda alçı çıta yapılması imalatının tutarının 4.814, 00-TL (KDV dahil) hesaplandığını bildirmişlerdir.
Mahkememizce tüm dosya kapsamı incelenmiş, davalı vekili tarafından ek rapora karşı beyan dilekçesi ile davacı şirketin davalı şirket ile hiçbir şekilde ticari anlamda bir iş yapmadığını, müvekkili olduğu şirketin düğün salonu olup düğün salonu içerisinde olacak tüm tadilat anlaşmalarını ... İnş.Tah.Teks.Oto ....Turizm Maden Gıda Hay San .ve Tic.Ltd.Şti ile 08.01.2019 tarihli sözleşme anlaşma yapıldığını, davacı şirketin belirttiği şirketin taşeron firması olup davalı şirketin sorumluluğu olmadığını, ancak davalı şirketin tadilat anlaşması yaptığı şirket işlerini yarım bırakıp kendi taşeron adı altında çalıştırdığını, şirketlerinde parasını ödemediğini, taraflarına gönderilen fatura ise şirket defterlerine işli olmadığını, davacı firmanın iş yapmış olduğu ve anlaşmalarının olduğu ... İNŞ.LTD.ŞTİ'den değil müvekkilimden talep etmekte olduğunu beyan etse de bu iddialarını doğrulayacak bir delil de sunmadığı anlaşıldığından ve bilirkişi raporu nazara alınarak davanın kabulüne, davalının Bursa 12. İcra Müdürlüğünün 2019/... Esas sayılı icra takibine itirazının İPTALİ ile icra takibinin talepnamedeki miktar ve koşullar ile birlikte devamına, alacak likit ve yasal şartlar oluşmakla asıl alacağın %20 si tutarında hesap edilen 3.209,60.-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınıp davacıya verilmesine karar vermek gerekmiş, hüküm aşağıdaki şekilde tesis olunmuştur.
HÜKÜM:Ayrıntısı ve yasal gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davanın KABULÜ ile davalının Bursa 12. İcra Müdürlüğünün 2019/... Esas sayılı icra takibine itirazının İPTALİ ile icra takibinin talepnamedeki miktar ve koşullar ile birlikte DEVAMINA,
Alacak likit ve yasal şartlar oluşmakla asıl alacağın %20 si tutarında hesap edilen 3.209,60 TL icra inkar tazminatının davalıdan alınıp davacıya VERİLMESİNE,
2-Alınması gereken 1.109,66.- TL nispi harçtan peşin alınan 196,19.-TL harcın mahsubu ile bakiye 913,47.-TL karar ve ilam harcının davalıdan alınarak hazineye İRAT KAYDINA,
3-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden karar tarihi itibari ile yürürlükte bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca taktir ve tayin olunan 2.436,69.-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,
4-7155 Sayılı Kanunun 23.maddesi ile 6325 Sayılı Kanun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL zorunlu arabuluculuk hizmeti giderinin davalıdan alınarak hazineye İRAT KAYDINA,
5-Davacı tarafça yapılan aşağıda dökümü yazılı toplam 1.351,79.-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacı tarafa VERİLMESİNE,
6-Davacı tarafça yatırılan gider avansından kullanılmayan kısmın hükmün kesinleşmesinden sonra 6100 sayılı HMK'nun 333. Maddesi uyarınca davacı tarafa İADESİNE,
Dair, davacı vekili ile davalı vekilinin yüzünde, kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstinaf Yargı yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı. 22/02/2021
Katip ...Hakim ...
e-imza e-imza
DAVACI TARAFÇA YAPILAN
YARGILAMA GİDERLERİ DÖKÜMÜ.
44,40.- TL BVH.
196,19.- TL PH.
900,00.-TL BİLİRKİŞİ ÜCRETİ
211,20.-TL TEB. VE POSTA GİD.
TOPLAM : 1.351,79.-TL