T.C. BURSA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
T.C.
BURSA
3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİGEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2020/596
KARAR NO: 2020/812
BAŞKAN: ... ...
ÜYE: ... ...
ÜYE: ... ...
KATİP: ... ...
DAVACI : ... -
VEKİLİ: Av. ... -....UETS
DAVALI : ... - ......
DAVA: Tespit
DAVA TARİHİ: 30/07/2020
KARAR TARİHİ: 31/12/2020
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH :25/01/2021
Mahkememizde görülmekte olan Tespit davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ :.
DAVA : Davacı vekili dava dilekçesinde özetle, davalı şirkete ...'nin... adresinde mukim müvekkil kurumda .... sicil numarası ile ticari faaliyet yürütmekte olduğunu, ilgili Şirket Yönetim Kurulu Başkanı ve üyesi ... ....'IN müvekkil kuruma ilettiği 23.02.2016 tarihli başvuru dilekçesinde , görevlerinden 17.02.2016 tarihli ve ... yevmiye numaralı istifaname ile istifa ettiğini, 23.11.2015 tarih ve 2015/8 numaralı Yönetim Kurulu Kararı ile şirketteki tüm hisselerini ...ya devrettiğini, bu devir neticesinde şirketin tek ortaklı hale geldiğini müvekkil kurumun bilgisine sunduğunu, 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu 338. Maddesi 2.fıkrasına göre pay sahibi sayısı bire düşerse, durum, bu sonucu doğuran işlem tarihinden itibaren yedi gün içinde yönetim kuruluna yazılı olarak bildirilir. Yönetim kurulu bildirimi aldığı tarihten itibaren yedi gün içinde, şirketin tek pay sahipli bir anonim şirket olduğunu tescil ve ilan ettirir. Ayrıca, hem şirketin tek pay sahipli olarak kurulması hem de payların tek kişide toplanması hâlinde tek pay sahibinin adı, yerleşim yeri ve vatandaşlığı da tescil ve ilan edilir. Aksi hâlde doğacak zarardan, bildirimde bulunmayan pay sahibi ve tescil ve ilanı yaptırmayan yönetim kurulu sorumludur. Kanunun 363.maddesine göre de Yönetim kurulu üyelerinden birinin iflasına karar verilir veya ehliyeti kısıtlanır ya da bir üye üyelik için gerekli kanuni şartları yahut esas sözleşmede öngörülen nitelikleri kaybederse, bu kişinin üyeliği, herhangi bir işleme gerek olmaksızın kendiliğinden sona erer, şeklindedir. Müvekkil kurumun 05.05.2016 tarihinde Yönetim Kurulu Başkanı...Türk Ticaret Kanunu 33.maddesi ile Ticaret Sicil Yönetmeliği'nin 36.maddesi gereğince yazının tebliğinden itibaren 30 gün içinde tek ortaklı hale geldiğinin ve yeni yönetim kurulunun tescilini, Ticaret Sicili Yönetmeliği 83, 84 ve 85 inci maddelerinde sayılan belgeler ile tescilinin yaptırılmasını, yaptırılamıyorsa yaptırılmama nedenlerinin açık ve anlaşılır şekilde yazılı olarak bildirilmesi için tescil davetinde bulunulduğunu, TTK.nun 33. Maddesi tescile davet ve cezaları düzenlemekte olup buna göre madde 33”-(1) Tescili zorunlu olup da kanuni şekilde ve süresi içinde tescili istenmemiş olan veya 32. Maddenin 3. Fıkrasındaki şartlara uymayan bir husus haber alan Sicil Müdürü, ilgilileri belirleyeceği uygun bir süre içinde kanuni zorunluluklarını yerine getirmeye veya o hususun tescilini gerektiren sebeplerin bulunmadığını ispat etmeye çağırır. (2) Sicil Müdürünce verilen süre içinde tescil isteminde bulunmayan ve kaçınma sebeplerini de bildirmeyen kişi sicil müdürü tarafından iki yüz Türk Lirasından dört bin Türk Lirasına kadar idari para cezası ile cezalandırılır. (3) Süresi içinde kaçınma sebepleri bildirildiği taktirde Sicilin bulunduğu yerde Ticari Davalara bakmakla görevli Asliye Ticaret Mahkemesi,dosya üzerinden inceleme yaparak tescili gerekli bir hususun bulunduğu sonucuna varırsa bunun tescilini sicil Müdürü’ne emreder,aksi takdirde tescil istemini reddeder. Süresi içinde tescil isteminde bulunmayan veya kaçınma sebeplerini bildirmeyen kişinin ikinci fıkradaki cezayla cezalandırılması bu fıkra hükmünün uygulanmasına engel oluşturmaz.”düzenlemesi yer almakta olup Ticaret Sicil Yönetmeliği’nin aynı yöndeki 36. Maddesi hükmü de göz önüne alınarak resen tescil yapılması konusunda iş bu davayı açtıkları, anılan nedenlerle davalı şirketin yeni adresinin tespiti ile tesciline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP :Davalıya usulüne uygun tebligat yapılmış davaya cevap vermediği görülmüştür.
HUKUKİ NİTELENDİRME DELİLLER VE GEREKÇE:
Dava, hukuki niteliği itibariyle TTK.nun 33-35 maddeleri uyarınca açılan tescil yükümlülüğünü yerine getirmeyen davalı şirket hakkında mahkememizce cebren tescil kararı verilmesi istemine ilişkindir.
TTK.nun 33. Maddesi tescile davet ve cezaları düzenlemekte olup buna göre madde 33”-(1) Tescili zorunlu olup da kanuni şekilde ve süresi içinde tescili istenmemiş olan veya 32. Maddenin 3. Fıkrasındaki şartlara uymayan bir husus haber alan Sicil Müdürü, ilgilileri belirleyeceği uygun bir süre içinde kanuni zorunluluklarını yerine getirmeye veya o hususun tescilini gerektiren sebeplerin bulunmadığını ispat etmeye çağırır. (2) Sicil Müdürünce verilen süre içinde tescil isteminde bulunmayan ve kaçınma sebeplerini de bildirmeyen kişi sicil müdürü tarafından 1.000,00 Türk Lirası idari para cezası ile cezalandırılır. (3) Süresi içinde kaçınma sebepleri bildirildiği taktirde Sicilin bulunduğu yerde Ticari Davalara bakmakla görevli Asliye Ticaret Mahkemesi ,dosya üzerinden inceleme yaparak tescili gerekli bir hususun bulunduğu sonucuna varırsa bunun tescilini sicil Müdürü’ne emreder,aksi takdirde tescil istemini reddeder. Süresi içinde tescil isteminde bulunmayan veya kaçınma sebeplerini bildirmeyen kişinin ikinci fıkradaki cezayla cezalandırılması bu fıkra hükmünün uygulanmasına engel oluşturmaz.
Ticaret Sicil Yönetmeliği’nin 36 maddesi hükmü de aynı yönde düzenlemeler içermekte ve Ticaret Sicil Müdürlüğü’ne Ticaret Sicil kayıtlarının düzgün ve gerçeğe uygun şekilde tutulması konusunda yükümlülük yüklerken kayıtların gereceğe uygun olmadığı ya da tescili gereken bir durumun tescil edilmediği bilgisini alan Ticaret Sicil Memurluğu’nun yapacağı işlemleri bu düzenleyici hükümler ile bildirmektedir.
Davalı şirketin hali hazırda geçerli bir tebligat adresinin bulunduğu daha doğrusu herhangi bir yerde faal olarak ticari hayatına devam ettiği davacı ... Sicil Müdürlüğünce iddia edilmediği gibi mahkememizce de bilinmemektedir. Davalı şirketin yeni ve geçerli bir adresinin bulunduğuna dair bir veri de davacı Sicil Müdürlüğünce mahkememize verilmiş değildir. Türk Ticaret Kanunu hükümlerine göre kurulmuş Ticaret Şirketleri ilk tescil esnasında geçerli ticari faaliyet adreslerini Ticaret Sicil müdürlüğü’ne bildirmek zorunda olup bu ve bunun gibi tescili zorunlu diğer hususlarda meydana gelen değişiklikleri de her zaman bildirmek yükümlülüğü altındadırlar. Davalı şirket tarafından iş bu yükümlülüğü yerine getirilmemiş olup TTK.nun 33 ve Ticaret Sicil Yönetmeliği’nin 36. maddeleri gereği tescile davet yönünden yapılan ihtaratlı bildirime rağmen gereğini yerine getirmemiş olup iş bu halde davacı Sicil Müdürlüğünce tescili emretmesi konusunda TTK.nun 33/son fıkra maddesi uyarınca mahkememize müracaat edilmiş ise de davalı şirketin yeni adresi mahkememize bildirilmiş olmayıp, davalı şirketin herhangi bir adreste faal şekilde ticaret hayatına devam edip etmediği, ediyor ise nerede bulunduğu bilinmemekte , Bursa ili sınırları içerisinde her hangi bir adreste olup olmadığı dahi bilinmemekte olup mahkemizce bu durumların Bursa il genelinde tüm birimlerden, kamu kurumlarından ve özel kuruluşlardan araştırılması ise mahkememizin görev sınırları içerisinde değildir.
Davalı şirkete Ticaret Sicilde kayıtlı ve bilinen en son adresinde tebligat yapılmış ancak davaya cevap vermediği gibi Ticari faaliyetine Bursa İlinde devam ediyor ise yeni faaliyet adresi mahkememize bildirilmiş değildir. Davalı şirketin yeni adresinin tespit edilmesi söz konusu olsa idi elbette mahkememizce anılan kanun hükümleri gereği geçerli faaliyet adresinin ticaret sicil adresi olarak tescili mahkememizce emredilebilirdi.
Davalı kurumca ayrıca, 02.10.2019 tarihinde davalı şirkete TTK.nun 33. Maddesi ile Ticaret Sicil Yönetmeliğinin 36. Maddesi uyarınca yazının tebliğinden itibaren 30 gün içinde yeni yönetim kurulu üyelerinin ve adresinin kuruma bildirilip Genel Kurul yapılarak yeni Yönetim Kurulunun seçilerek temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekilleri ile yeni adresin tescilinin yaptırılmasını yaptırılamıyorsa nedenlerinin açık ve anlaşılır şekilde yazılı olarak bildirilmesi için tescil davetinde bulunmuş olmasına rağmen verilen süre içerisinde her hangi bir başvuru olmaması nedeniyle bu kez mahkememizce şirketin yeni Yönetim Kurulu üyelerinin Ticaret Sicilinde tescil ve ilanı yönünden karar verilmesini talep etmiştir.
TTK.nun 363/1 fıkra maddesine göre” (1) 334. Madde hükmü saklı kalmak üzere herhangi bir sebeple bir üyelik boşalırsa Yönetim Kurulu kanuni şartları haiz birini geçici olarak yönetim kurulu üyeliğine seçilip Genel Kurulun onayına sunar.Bu yolla seçilen üye onaya sunulduğu Genel Kurul toplantısına kadar görev yapar ve onaylanması halinde selefinin süresini tamamlar. TTK.nun 373. Maddesi hükmüne göre “(1) Yönetim Kurulu temsile yetkili kişileri ve bunların temsil şekillerini gösterir kararın Noterce onaylanmış suretini tescil ve ilan edilmek üzere Ticaret Siciline verir….”açık düzenlemeleri gereği Yönetim Kurulu üyeliğinin boşalması halinde yerine yenisinin seçimi ile ilgili düzenlemeler ve yükümlülükler TTK.nun bu konuya ilişkin düzenlemeleri ile belirtilmiş olup,Yönetim Kurulu üyeliklerinden birinin boşalması halinde yapılacak işlemler, Yönetim Kurulu üyelerinin görev sürelerinin dolması halinde yeni yönetim seçilinceye kadar önceki Yönetim Kurulu üyeleri tarafından yapılabilecek işlemler ve nihayetinde yeni yönetim seçilmek üzere Genel Kurulun olağan ya da olağanüstü toplanması, Yönetim Kurulunun seçilmesinin Genel Kurulun devredilemez yetkileri arasında bulunması gibi hükümler iş bu hallerde nelere yapılabileceğini düzenlemektedir.Yeni Yönetimin tüm bu düzenleyeici hükümler işletilmek suretiyle de seçilememesi ve şirketin uzun süre ile organsız kalması halinde ise organsızlık nedeniyle şirketin fesih ve tasfiyesi düşünülebilecektir.
TTK.nun 530 maddesi hükmü gereğince “ Uzun süreden beri şirketin kanunen gerekli organlarından biri mevcut değilse veya Genel Kurul toplanamıyorsa pay sahipleri, şirketin alacaklıları veya Gümrük ve Ticaret Bakanlığı’nın istemi üzerine şirket merkezinin bulunduğu yerdeki Asliye Ticaret Mahkemesi Yönetim Kurulunu da dinleyerek şirketin durumunu kanuna uygun hale getirmesi için bir süre belirler. Bu süre içinde durum düzeltilmezse mahkeme şirketin feshine karar verebilir.” düzenlemesi işletilerek şirketin Genel Kurul toplantılarının yapılmadığı veya yönetim organlarının oluşturulmadığı durumlarda şirketin fesih ve tasfiyesinin istenebileceği davacı kurumca da bilinmekte olup anılan kanun hükümlerinin işletilmesi gerekmekte olup, mahkememizce TTK.nun 33/3 maddesi gereği faal olduğu ve Bursa ilinde herhangi bir adreste ticari faaliyetine devam ettiği bilinmeyen şirketin tescile konu edilen hususlar ile ilgili ticari defter ve dayanağı kaytların incelenmesi mümkün olmayıp, dosya içerisinde tespit edilmesine esas her hangi bir bilgi ve belge de bulunmadığından bu konuda mahkememizce tescili emredilecek herhangi bir husus bulunmadığı gibi mahkememizin şirket Genel Kurulu yerine geçerek şirkete yönetici tayin etmesi gibi bir görevi ve yetkisi de bulunmadığından yerinde görülmeyen davanın reddine karar vermek gerekmiştir.
HÜKÜM:Yukarıda açıklanan gerekçe ve nedenlerle;
1-Davanın REDDİNE,
2-Harçlar Tarifesi gereği alınması gereken 54,40.-TL maktu harç peşin alındığından başkaca harç alınmasına YER OLMADIĞINA,
3-Davacı tarafça yapılan yargılama giderinin kendi üzerinde BIRAKILMASINA,
4-HMK' nun 333. maddesi uyarınca kullanılmayan gider avansının karar kesinleştiğinde ve talep halinde davacı yana iadesine,
Dair gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstinaf Yargı yolu açık olmak üzere dosya üzerinden yapılan inceleme sonunda oy birliği ile karar verildi. 31/12/2020
Başkan ...
e-imza
Üye ...
e-imza
Üye ...
e-imza
Katip ...
e-imza