T.C. BURSA 3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
T.C.
BURSA
3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİGEREKÇELİ KARAR
ESAS NO: 2020/814 Esas
KARAR NO: 2022/786
HAKİM: ... ...
KATİP: ... ...
DAVACI : ... - ...
VEKİLİ: Av. ...
DAVALI : ... (TC. ...)
...
VEKİLİ: Av. ... - [16048-40680-29109] UETS
DAVA: İtirazın İptali
DAVA TARİHİ: 16/10/2020
KARAR TARİHİ: 23/06/2022
GEREKÇELİ KARARIN
YAZILDIĞI TARİH : 04/07/2022
Mahkememizde görülmekte olan İtirazın İptali davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
Dosya incelendi;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
DAVA; davacı vekili dava dilekçesinde özetle; Bursa 12. İcra Müdürlüğü'nün 2020/... Esas sayılı dosyası ile, müvekkili davalı ile cari hesap ve faturaları ile çalışması ve ödenmeyen bakiyesi sebebi ile icra takibine girişildiğini, ancak davalı haksız ve hukuka aykırı olarak icra takibine ettiğini ve takibin durdurulduğunu, açıklanan bu sebeplerle; davalının icra takibine itirazının iptaline, takibin devamına, takip konusu borç olan 153.954,97-TL'nin %20'sinden aşağı olmamak üzere icra inkar tazminatına hükmedilmesine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin ise davalı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP; davalı vekili cevap dilekçesinde özetle; Öncelikle müvekkili tacir olmadığından huzurdaki davaya bakma konusunda mahkemenin görevsiz olduğunu, bu nedenle görev itirazında bulunduğunu, taraflar arasında ticari ilişki olduğu gerçek olmakla birlikte, davacı tarafın iddiasından farklı olarak müvekkili davacıya herhangi bir borcu bulunmadığını, davacı taraf, ticari defterlerine göre müvekkili şirketten 153.954,97-TL alacaklı oldukları iddiasındadır ki, bu iddianın ispatı için tarafların ticari defterleri incelenmesi gerektiği gibi dayanak faturalar, müvekkile verildiği iddia edilen çek senet çıkışları ve bir takım ödeme kayıtlarının da kabul edilmediğinden, ödeme içeriklerinin ve müvekkile teslim/iade edildiği iddia edilen çek-senetlerin de davacı tarafça ispatlanması gerektiğini, davacı taraf, müvekkili aleyhine aynı cari işleme konu kambiyo senetlerini de Bursa 12.İcra Müdürlüğü 2020/5332 Esas sayılı dosyasında takibe koymuş olmasına rağmen, kambiyoya bağlı alacaklarını cari hesaptan düşmeyerek mükerrer takip yapmakta olduğunu, bu nedenle de, söz konusu icra dosyasının celbi ile tarafların alacak-borç cari hesabında değerlendirilmesi gerektiğini, davalı tarafın takibe ve davaya dayanak olarak sunduğu cari hesap ekstresine ve içeriğine açıkça itiraz ettiğini , zira, davacı tarafın bir takım faturalara ilişkin -özellikle 28/02/2019 tarihli 50776 ve 50777 seri nolu- iade faturalarına ilişkin olarak müvekkile herhangi bir ödeme yapılmadığını, davacının cari hesabındaki ödeme fişi kayıtlarını kabul etmediklerini, ayrıca, müvekkili davalı tarafa 10/12/2018 tarihinde 3.000TL banka kanalıyla ödeme yapmış olup, hesaplamada değerlendirmeye alınması gerektiğini, davacı taraf, müvekkil şirketten herhangi bir alacağı mevcut değilken, huzurdaki işbu davayı açtığı için açıkça kötü niyetli bir tutum içerisinde olup, bu nedenle de davanın reddini talep ettiği gibi, davacının dava değerinin %20sinden aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatı ile cezalandırılmasını ve işbu meblağında davacı taraftan alınarak müvekkile ödenmesini talep ettiğini, açıklanan bu nedenlerle; öncelikle işbu davanın görev yönünden reddine, huzurdaki haksız davanın reddine, davacı yana dava değerinin %20sinden aşağı olmamak üzere kötü niyet tazminatı yükletilmesine ve bu değerin davacı taraftan alınarak müvekkile ödenmesine, yargılama gider ve vekalet ücretlerinin davacı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE;
Dava; Bursa 12. İcra Müdürlüğü'nün 2020/... Esas sayılı icra takibine itirazın iptali davası olup, yasal süresi içerisinde açılmıştır.
Mahkememizce, Bursa 12. İcra Müdürlüğü'nün 2020/... Esas sayılı icra takip dosyasının celp ve incelenmesinde; davacı vekili tarafından, 24/08/2020 tarihinde cari hesap gereği, davalı aleyhine 153.954,97-TL miktar üzerinden takip başlatıldığı, davalının 07/09/2020 tarihli itiraz dilekçesi ile takibin durdurulduğu anlaşılmıştır.
Mahkememizce, Bursa 12. İcra Müdürlüğün 2020/5332 Esas sayılı dosyanın UYAP sistemi üzerinden celp edilip incelenmesinde; davacı vekili tarafından, 24/08/2020 tarihinde, 30/11/2018 günlü, 8021680 seri nolu 20.000,00 TL bedelli çek ile 30/01/2019 vade tarihli, 40.000,00 TL bedelli bonodan kaynaklı kambiyo senetlerine özgü haciz yolu ile, ... ve Vatan Asfalt Kaplama İnşaat Yapı Elektrik Sanayi Ticaret Limited Şirketi aleyhine 18.400,00-TL çek, 37.970,00-TL bono, 5.538,40-TL işlemiş faiz, 55,20-TL komisyon, 1.840,00-TL çek tazminatı, 10.191,57-TL işlemiş faiz, 113,91-TL komisyon olmak üzere toplam 74.109,08-TL miktar üzerinden takip başlatıldığı, takibe konu kambiyo senetlerinin fiziken celbedilip incelenmesinde, , 30/11/2018 günlü, 8021680 seri nolu 20.000,00 TL bedelli çek ile 30/01/2019 keşide tarihli, 8022027 seri nolu, 40.000,00 TL bedelli iki adet çek olduğu görülmüştür.
Mahkememizce, ilgili vergi dairelerine müzekkere yazılarak, taraflara ait 2018-2019-2020 yıllarına ait BA/BS formlarının celbedildiği görülmüştür.
Mahkememizce, dava dosyası, ibraz edilen deliller ve taraflara ait ticari defter ve dayanağı kayıtlar üzerinde bilirkişi incelemesi yaptırılarak davacının var ise alacaklı olduğu miktar ve faizinin belirlenmesine yönelik rapor tanzimi için, dosya tüm ekleri ile birlikte konusunda uzman Mali Müşavir bilirkişi Zeki Teker'e teslim edilmiştir.
18/03/2021 tarihli bilirkişi raporunda özetle; Davacı ... Hafriyat San.ve Tic.Ltd.Şti. nin 2018 - 2019 - 2020 yıllarına ait ticari defterlerin noter açılış tasdiklerinin zamanında yaptırıldığı, yevmiye defterlerinin noter kapanış tasdiklerinin zamanında yaptırıldığı, incelemenin kanunen geçerli defterler üzerinde yapılmış olduğu, davalı ...'nin 2018-2019-2020 yıllarına ait ticari defterinin noter açılış tasdiklerinin zamanında yaptırıldığı, yevmiye defterlerinin noter kapanış tasdiklerinin zamanında yaptırıldığı, incelemenin kanunen geçerli defterler üzerinde yapılmış olduğu, davacının davalı ya düzenlemiş olduğu faturaları ve yapılan ödemeleri ticari defter kayıtlarına işlediği, BS formu ile vergi dairesine beyan ettiği, davalının davacı ya düzenlemiş olduğu iade faturalarını, hem davacının ve hem de davalının ticari defter kayıtlarına işlemiş olduğu, icra takip tarihinin 24.08.2020 olduğu ve bu tarih itibariyle, davacının ticari defter kayıtlarına göre, ... Hafriyat San.ve Tic.Ltd.Şti. nın davalı ... 'den154.360.00 TL alacaklı olduğu, icra takibinin 153.954.97 TL dan yapıldığı, davalının ticari defter kayıtlarına göre, davacı ... Hafriyat San.ve Tic.Ltd.Şti. nın davalı ...' ye 55.701.01 TL borçlu olduğu, taraflar arasındaki farkın, davalının 2018 yılında işletme defteri tutmuş olması nedeniyle, davacı tarafından düzenlenen faturaların tamamının bedelleri ödenmiş olarak kayda alınmasından ve dolayısiyle 2019 yılına devir bakiye gözükmemesinden ve davalı tarafından davacıya verilen 20.000.00 / 185.000.00 / 185.000.00 TL tutarındaki çeklerin vadelerinde ödenmemesinden kaynaklandığı yönünde görüş ve kanaat bildirilmiştir.
Mahkememizce, ... Türk Bankasına müzekkere yazılarak, 25/12/2018 tarihli, 0005803 çek nolu, 185.000-TL bedelli ve 25/01/2019 tarihli, 0005804 çek nolu ve 185.000-TL bedelli 2 adet çekin, çek hesap sahibi, hamil, ibraz ve ödeme bilgileri ile ibraz anındaki çeklerin ön ve arka yüz görüntülerinin çıkartılarak gönderilmesinin istendiği, 14/07/2021 tarihli müzekkere cevabında; ilgili çek hesabının Rasyonel İç ve Dış Ticaret Danışmanlık Tekstil İnşaat Sanayi ticaret Limited Şirketi 'ne ait olup, 5803 nolu çek 07.01.2019 tarihinde şubeye ibraz edilmiş olup, karşılıksız işlem gördüğü, 07.01.2019 tarihinde Banka sorumluluk tutarı olan 1600.00-TL'nin alacaklı Türker Özata'ya ödendiği, banka sorumluluk tutarını aşan kısım karşılıksız olduğu, hamil bilgisi ve çek görüntüsü ekte sunulduğu,5804 nolu çek 15.01.2019 tarihinde Türkiye Garanti Bankası A.Ş.(Şube Kodu: 1607) takas merkezince ibraz cdilmiş olup; ilgi çek takas aracılığıyla ibraz edilmiş olduğundan hamil bilgileri ve çek görüntüsü ilgili Bankada olduğu, 5804 nolu çek 15.01.2019 tarihinde takas merkezince Karşılıksız işlem görmüş olup; çekin tamamı karşılıksız olduğunun belirtildiği görülmüştür.
Mahkememizce Garanti Bankasına müzekkere yazılarak ... Türk bankasının 14/07/2021 tarihli yazı cevabı gereğince, keşidecisi Rasyonel İç ve Dış Ticaret Dan. Tekstil İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. Şti olan, 0005804 çek nolu, 25/01/2019 tarihli ve 185.000-TL bedelli çekin ibraz ve ödeme bilgileri ile ibraz anındaki çekin ön ve arka yüz görüntülerinin çıkartılarak gönderilmesinin istenildiği, 14/10/2021 tarihli müzekkere cevabında, 185.000 TL bedelli çekin bankalarından ibraz edilmediği, ... Türk Katılım Bankası Takas merkezinden aldığımız bilgiye istinaden ... Türk Katılım Bankası Beşevler Sanayi Şubesi'ne ibraz edilmiş olduğu tespit edildiği, çek ile ilgili bilgi ve belgelerin ... Türk Katılım Bankası Beşevler Sanayi Şubesi'nden talep edilmesi gerektiği belirtilmiştir.
Mahkememizce ... Türk Katılım Bankası Beşevler Sanayi Şubesi'ne müzekkere yazılarak keşidecesi ...... İç ve Dış Ticaret Dan. Tekstil İnşaat Sanayi Ticaret Ltd. Şti olan, 0005804 çek nolu, 25/01/2019 tarihli ve 185.000-TL bedelli çekin, ibraz ve ödeme bilgileri ile ibraz anındaki çekin ön ve arka yüz görüntülerinin çıkartılarak gönderilmesinin istendiği, 01.11.2021 tarihli müzekkere cevabında ,5804 no.lu çek ibraz edilmiş olup, çek görüntüsü ve hamil bilgileri ekte sunulduğu belirtildiği,17.11.2021 tarihli müzekkere cevabında ise 5804 nolu 185.000-TL tutarlı çek sahte düzenlenmiş çek olup, hamil bilgileri ve çek görüntüleri ekte sunulduğunun belirtildiği görülmüştür.
Mahkememizce, 10/01/2022 tarihli ara karar ile, dosyanın daha önce rapor hazırlayan SMMM bilirkişisi Zeki Teker'e tevdi ile, taraf ticari defterlerinde kayıtlı tüm fatura ve ödemelerin tablo halinde ayrıntılı dökümünün yapılması, ayrıca kayıtlı çeklere ilişkin ayrıntılı rapor düzenlenmesi, dava dışı Bursa 12. İcra Müdürlüğü'nün 2020/5332Esas sayılı dosyasında takibe konu 30/11/2018 günlü 8021680 Seri No lu 20.000,00 TL çekin aynı cari işleme konu kambiyo senedi olup olmadığı incelenerek davacının var ise alacaklı olduğu miktar ve faizinin belirlenmesine yönelik ayrıntılı, gerekçeli ve denetime elverişli ek rapor düzenlenmesinin istenmesine karar verilerek, dosya tüm ekleri ile birlikte bilirkişi Zeki Teker'e teslim edilmiştir.
24/03/2022 tarihli bilirkişi ek raporunda özetle; Davacı ... Hafriyat San.ve Tic.Ltd.Şti. nin 2018-2019-2020 yıllarında bilanço esasına göre defter tuttuğu, davalı ...'nin 2018 yılında işletme defteri tuttuğu, 2019 ve 2020 yıllarında bilanço esasına göre defter tuttuğu, İşletme hesabına göre tutulan defterlerde faturaların kayıtlara tarih sırası ile kaydedildiği, faturanın bedelinin ödenip ödenmediğinin veya bedelinin tahsil edilip edilmediğinin belli olmadığı, kayıtlardan tesbit edilemez olduğu,2018 yılında davacı tarafından davalıya düzenlenen faturaların tamamının davalının işletme defterinde gider kalemleri olarak yer aldığı, davalı tarafından ibraz edilen 2018 yılı dökümünde de yer aldığı, davalının 2018 yılında işletme defteri tutmuş olması nedeniyle 2019 yılına devir bir bakiyenin gözükmediği, verilen çeklerin veya ödenmeyen çeklerin kayıtlarının gözükmediği, davalının ticari defter kayıtlarına göre davacı ... Hafriyat San.ve Tic.Ltd.Şti. nın davalı ... ye 55.701.01TL borçlu olduğu, taraflar arasındaki farkın davalının 2018 yılında işletme defteri tutmuş olması nedeniyle, davacı tarafından düzenlenen faturaların tamamının bedelleri ödenmiş olarak kayda alınmasından ve dolayısiyle 2019 yılına devir bakiye gözükmemesinden ve davalı tarafından davacıya verilen 20.000.00 / 185.000.00 / 185.000.00 TL tutarındaki çeklerin vadelerinde ödenmemesinden kaynaklandığı, davalı tarafından davacıya ciro edilen, ancak vadelerinde ödenmeyen çeklerle ilgili, çeklerin alındığında davalının alacağına kaydedildiği, karşılıksız çıktığında da borcuna kaydedildiğini gösterir kaşeli ve imzalı dayanak belgelerinin rapor ekinde dava dosyasına konulduğu, çeklerin; 30.11.2018 vadeli 8021680 seri numaralı, 20.000.00 TL, 25.12.2018 vadeli , 5803 seri numaralı, 185.000.00 TL ve 25.01.2019 vadeli, 5804 seri numaralı, 185.000.00 TL olduğu, davalı tarafından davacıya ciro edilen, Bursa 12 İcra Müd.nün 2020/... E.sayılı dosyasında takibe konu 30.11.2018 günlü 8021680 seri nolu 20.000.00 TL çekin aynı cari işleme konu kambiyo senedi olduğu, çekin 30.04.2018 tarihinde davacıya ciro edildiği, ciro edildiğinde 30.04.2018 tarihinde davalının alacağına kaydedildiği, karşılıksız çıkması üzerine 30.01.2019 tarihinde davalının borcuna kaydedildiği, icra takip tarihinin 24.08.2020 olduğu ve bu tarih itibariyle, davacı ... Hafriyat San.ve Tic.Ltd.Şti. nın / davalı ...' den154.360.00 TL alacaklı olduğu, icra takibinin 153.954.97 TL dan yapıldığı yönünde görüş ve kanaat bildirilmiştir.
Mahkememizce, davalı vekilince yemin deliline dayanıldığı anlaşılmakla davacı şirket yetkilisine yemin teklif edip etmeyeceği hususunda beyanda bulunmak ve yemin teklif edilecek ise yemin metni hazırlayıp sunmak üzere kesin süre verildiği, ancak davalı vekilinin verilen kesin süreye rağmen yemin deliline dayanmadığı görülmüştür.
Tüm dosya kapsamı birlikte değerlendirildiğinde; Takip konusu alacağın ticari nitelikteki satım sözleşmesinden kaynaklanan fatura alacağıdır. Taraflar arasında yazılı bir sözleşme bulunmayıp akdi ilişkinin ve alacağın varlığı hususunda ispat yükü davacının üzerindedir. Taraflar tacir olup, ticari defterler ile akdi ilişkinin ve alacak miktarının ispatı mümkün olduğundan mahkememizce delil olarak dayanılan taraf ticari defterlerinin incelenmesine karar verildiği, HMK 222 maddesinde, "(2) Ticari defterlerin, ticari davalarda delil olarak kabul edilebilmesi için, kanuna göre eksiksiz ve usulüne uygun olarak tutulmuş, açılış ve kapanış onayları yaptırılmış ve defter kayıtlarının birbirini doğrulamış olması şarttır. (3) İkinci fıkrada belirtilen şartlara uygun olarak tutulan ticari defter kayıtlarının sahibi ve halefleri lehine delil olarak kabul edilebilmesi için, diğer tarafın aynı şartlara uygun olarak tutulmuş ticari defterlerindeki kayıtların bunlara aykırı olmaması veya diğer tarafın ticari defterlerini ibraz etmemesi yahut defter kayıtlarının aksinin senet veya diğer kesin delillerle ispatlanmamış olması gerekir. Diğer tarafın ikinci fıkrada yazılan şartlara uygun olarak tutulan ticari defterlerinin ilgili hususta hiçbir kayıt içermemesi halinde ticari defterler, sahibi lehine delil olarak kullanılmaz. Bu şartlara uygun olarak tutulan defterlerdeki sahibi lehine ve aleyhine olan kayıtlar birbirinden ayrılmaz. (4) Açılış veya kapanış onayları bulunmayan ve içerdiği kayıtlar birbirini doğrulamayan ticari defter kayıtları, sahibi aleyhine delil olur. " hükmü gereği taraf ticari defterleri üzerinde yapılan inceleme sonucunda, takibe konu faturaların taraf defterlerinde kayıtlı olup, davalı tarafın cevap dilekçesinde belirttiği, davacı tarafına kesilen 28/02/2019 tarihli 50776 ve 50777 seri nolu iade faturaları ile 3.000,00 TL'lik ödemenin de taraf defterlerinde kayıtlı olduğu, davalının ticari defter kayıtlarına göre davacı ... Hafriyat San.ve Tic.Ltd.Şti. nın davalı ... 'ye 55.701.01TL borçlu olduğu, taraflar arasındaki farkın davalının 2018 yılında işletme defteri tutmuş olması nedeniyle, davacı tarafından düzenlenen faturaların tamamının bedelleri ödenmiş olarak kayda alınmasından ve dolayısiyle 2019 yılına devir bakiye gözükmemesinden ve davalı tarafından davacıya verilen 30.11.2018 vadeli 8021680 seri numaralı, 20.000.00 TL, 25.12.2018 vadeli , 5803 seri numaralı, 185.000.00 TL ve 25.01.2019 vadeli, 5804 seri numaralı, 185.000.00 TL bedelli çeklerin vadesinde ödenmemesinden kaynaklandığı, davalı tarafından davacıya ciro edilen, Bursa 12 İcra Müd.nün 2020/5332 E.sayılı dosyasında takibe konu 30.11.2018 günlü 8021680 seri nolu 20.000.00 TL çekin aynı cari işleme konu kambiyo senedi olduğu, davacı ... Hafriyat San.ve Tic.Ltd.Şti. 'nin davalı ...' den 154.360.00 TL alacaklı olduğu, icra takibinin 153.954.97 TL dan yapıldığı, sonuç olarak akdi ilişkinin ve fatura içeriğinin davalı tarafça kabul edilmiş sayılacağı, davalı tarafın ödemeye ilişkin belge de sunmadığı anlaşılmakla, mahkememizce davanın kabulü ile, davalının Bursa 12. İcra Müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı icra takibine itirazının iptaline, icra takibinin; Bursa 12. İcra Müdürlüğünün 2020/5332 Esas sayılı icra takibine konu 30.11.2018 vadeli, 8021680 seri numaralı ve 20.000.00 TL bedelli çek yönünden tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla; 153.954,97 TL asıl alacak tutarı üzerinden devamına karar verilmiş, ayrıca alacak likit ve yasal şartlar oluşmakla asıl alacağın %20 si tutarında icra inkar tazminatının davalıdan alınıp davacıya verilmesine karar verilerek aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi ekli kararda açıklanacağı üzere;
1-Davanın KABULÜ ile; davalının Bursa 12. İcra Müdürlüğünün 2020/... Esas sayılı icra takibine itirazının İPTALİNE, icra takibinin; Bursa 12. İcra Müdürlüğünün 2020/5332 Esas sayılı icra takibine konu 30.11.2018 vadeli, 8021680 seri numaralı ve 20.000.00 TL bedelli çek yönünden tahsilde tekerrür olmamak kaydıyla; 153.954,97 TL asıl alacak tutarı üzerinden DEVAMINA,
2-Alacak likit ve yasal şartlar oluşmakla asıl alacağın %20 si tutarında hesap edilen 30.790,99-TL icra inkar tazminatının davalıdan alınıp davacıya VERİLMESİNE,
3-Harçlar yasası gereğince alınması gereken 10.516,67-TL karar ve ilam harcından peşin alınan 1.859,40-TL harcın mahsubu ile eksik bakiye 8.657,27-TL harcın davalıdan alınarak hazineye İRAT KAYDINA,
4-Davacı kendisini vekil ile temsil ettirdiğinden, karar tarihinde yürürlükte bulunan AAÜT 13/1-2 uyarınca belirlenen 18.575,72-TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,
5-Davacı tarafından yapılan 1.921,60-TL harç, 1.000,00-TL bilirkişi ücreti ve 195,75-TL tebligat giderinden oluşan toplam 3.117,35-TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya VERİLMESİNE,
6-7155 Sayılı Kanunun 23.maddesi ile 6155 Sayılı Kanun 18/A-12-13 maddeleri uyarınca 1.320,00 TL zorunlu arabuluculuk hizmeti giderinin davalıdan alınarak HAZİNEYE İRAT KAYDINA,
7-Kesinleşme süreci tamamlanana kadar masraf avanslarının kullanılabileceği nazara alınarak kararın kesinleşmesinden sonra yazı işlerince yapılacak hesaba göre artan avansların yatıran tarafa iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı taraf yokluğunda kararın tebliğinden itibaren 2 haftalık süre içinde İstinaf Kanun Yolu açık olmak üzere verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı.23/06/2022
Katip ...
¸e-imzalıdır
Hakim ...
¸e-imzalıdır