T.C. .... BAM ..... HUKUK DAİRESİ Esas-Karar No: .......
T.C.
...
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
.... HUKUK DAİRESİ
DOSYA NO : ......
KARAR NO : .........
T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I
BAŞKAN : ...............
ÜYE : .............
ÜYE : ..................
KATİP : .................
İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ : .......... **** . ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ : ..........
NUMARASI : .......... Esas .......... Karar
DAVACI : ***********
VEKİLİ : ****************
DAVALI : ******************
VEKİLİ : ******************
DAVA : İpotek (İpoteğin Kaldırılması (Fekki))
KARAR TARİHİ : **********
YAZILMA TARİHİ : *****************
Taraflar arasında görülen davada ilk derece mahkemesince verilen karara karşı istinaf kanun yoluna başvurulmakla, Dairemizce yapılan incelemede;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili; dava konusu taşınmaz üzerinde davacının kardeşi Can Vardar'ın davalı şirketten aldığı ve alacağı malların teminatı olarak davalı lehine 30.000,00 TL tutarlı limit ipoteği tesis edildiğini ve****************. İcra Müdürlüğü'nün ...... Esas sayılı dosyasından icra takibi yapıldığını, bahsi geçen dosyaya ilişkin ipotek bedelinin davacı tarafından ödenerek icra dosyasının infazen kapatıldığını, buna rağmen ipoteğin kaldırılmadığını ileri sürerek ipoteğin kaldırılmasını talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili; davacının kardeşinin borcu nedeni ile dava dilekçesinde belirtilen ............ İcra Müdürlüğü'nün .......... Esas sayılı dosyasının yanında,......... İcra Müdürlüğü'nün............ Esas ve . ........... İcra Müdürlüğü'nün............. Esas sayılı dosyalarından icra takibi yapıldığını ve o dosyaların henüz tahsil edilmemesi nedeni ile borcun bitmediğini, ipotek sebebinin henüz ortadan kalkmamış olması nedeni ile davanın reddi gerektiğini ileri sürmüştür.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ:
Mahkemece; ipotek konusu borcun ödendiği gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir.
İSTİNAF BAŞVURUSUNDA BULUNAN TARAF:
Karara karşı davalı vekili tarafından istinaf yoluna başvurulmuştur.
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ:
Davalı vekili istinaf dilekçesinde; davaya cevap dilekçesindeki hususları ileri sürmüştür.
GEREKÇE:
Dava; ipoteğin kaldırılmasına ilişkindir.
Davacı tarafça İcra Hukuk Mahkemesine açılan davada Asliye Ticaret Mahkemesine yönelik görevsizlik kararı verilmiş ve Asliye Ticaret Mahkemesince de işin esasına girilerek dosya karara bağlanmışsa da;
Asliye Ticaret Mahkemesince bir davanın yargılamasının yapılabilmesi için Türk Ticaret Kanunu'nda belirtilen istisnalar haricinde; her iki tarafın tacir olması ve uyuşmazlığın da tarafların ticari işletmeleri ile ilgili olması gerekmektedir.
Somut dosyada davacı; dava konusu taşınmazın paydaşı ve bu payını ipotek veren kişi sıfatını haizdir. Davalı şirketin ticari ilişki içerisine girip alacaklı olduğu kişi ise davacı değil, davacının kardeşi ............ isimli kişidir. Davacının ve dava dışı .............. tacir sıfatını haiz olup olmadığı dosya kapsamında belli değilse de, davacı tacir sıfatını haiz olsa dahi dava konusu ipoteğin davacının ticari işletmesi ile ilgili olarak verilmediği, dava dışı................ ticari işletmesi ile ilgili olarak verildiği görüldüğünden, uyuşmazlığın ticari dava olarak nitelendirilemeyeceği, dolayısı ile Asliye Hukuk Mahkemesince çözümlenmesi gerektiği anlaşılmıştır.
Bu itibarla, davalı vekilinin istinafının kamu düzenine yönelik olarak kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının HMK'nun 353/1-a-3. maddesi gereğince kaldırılmasına karar vermek gerekmiş, aşağıdaki hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
1-Davalı vekilinin istinafının kamu düzenine yönelik olarak kabulü ile.............Asliye Ticaret Mahkemesi'nin .............. gün ve ............ Esas, ................... Karar sayılı kararının HMK.'nun 353/(1)-a/3. maddesi uyarınca KALDIRILMASINA,
2-Davanın yeniden görülmesi için dosyanın Mahkemesine gönderilmesine,
3-İstinaf yoluna başvuran tarafça yatırılan istinaf karar harcının talep halinde yatıran tarafa iadesine,
4-İstinaf yoluna başvuran tarafça yapılan istinaf giderlerinin ilk derece mahkemesinde yeniden verilecek kararda dikkate alınmasına,
5-HMK'nun 359/4. maddesi gereğince kararın tebliğ işlemleri ile HMK'nun 302/5. maddesi gereğince gerekli harç işlemlerinin ilk derece mahkemesi tarafından yapılmasına,
Dair, dosya üzerinde yapılan inceleme sonucunda ............ tarihinde, HMK'nun 353/1-a maddesi gereğince KESİN olarak oy birliği ile karar verildi.
....
Başkan
......
.......
Üye
.....
.......
Üye
.........
..........
Katip
...........