C-1107/2011 - Abteilung III - Décision fixant le montant de la cotisation de l'institution supplétive - Assurance prévoyance professionnelle, décision du ...

Bundesve rwa l t ungsge r i ch t
T r i buna l   adm in i s t r a t i f   f édé ra l
T r i buna l e   ammin i s t r a t i vo   f ede ra l e
T r i buna l   adm in i s t r a t i v   f ede ra l
   
Cour III
C­1107/2011
A r r ê t   d u   2 0   s e p t emb r e   2 0 1 1
Composition Francesco Parrino (président du collège), 
Philippe Weissenberger, Franziska Schneider, juges,
Yann Hofmann, greffier.
Parties X._______Sàrl, ,  
recourante, 
contre
Fondation institution supplétive LPP, Agence régionale 
de la Suisse romande, Passage St­François 12, Case 
postale 6183, 1002 Lausanne,   
autorité inférieure. 
Objet Assurance prévoyance professionnelle (décision du 
18 février 2011)
C­1107/2011
Page 2
Faits :
A. 
Par  décision  du  11  juin  2009  entrée  en  force  de  chose  jugée,  la 
Fondation institution supplétive LPP (ci­après: Institution supplétive) affilie 
d'office  avec  effet  rétroactif  au  1er mai  2007  l'entreprise X._______Sàrl, 
sise à , et la condamne à payer Fr. 825.­ à titre de frais (pce 106).
B. 
Le  28  octobre  2009,  l'Institution  supplétive  envoie  une  facture  à 
X._______Sàrl  relative  aux  cotisations  arriérées.  Ce  montant  s'élève  à 
Fr. 3'323.40 résultant du solde de son compte courant pour l'année 2007 
(Fr. 2'298.40.­)  auquel  s'ajoutent  les  frais  administratifs  (Fr. 1'025.­  de 
frais  administratifs,  comprenant  le  montant  de  Fr.  825.­  dû  pour  la 
décision  du  11  juin  2009  et  Fr.  200.­  pour  la  facturation  rétroactive,  cf. 
pces 107, 108 et 110).
Par  commandement  de  payer  du  23  avril  2010,  l'Institution  supplétive 
requiert  de X._______Sàrl  le  paiement  de Fr. 2'923.40.­  avec  intérêts  à 
5%  dès  le  31 mars  2009  (l'entreprise  ayant  payé  Fr.  400.­  le  4  janvier 
2010,  le montant  de  Fr.  3'323.40  est  réduit  de  cette  somme,  pce  110), 
ainsi que de Fr. 150.­ de frais de sommation et de contentieux (annexe 1 
au  recours).  La  société  forme  opposition  totale  à  l'encontre  dudit 
commandement de payer (annexes 6 et 8 au recours).
C. 
Par  décision  du  18  février  2011,  l'Institution  supplétive  lève  l'opposition 
formée par X._______Sàrl  à  l'encontre du commandement de payer du 
23 avril 2010. Aux termes de cette décision, la société est condamnée à 
payer  à  l'Institution  supplétive  la  somme  de  Fr. 2'243.40.­  avec  intérêts 
débiteurs à 5% sur le total de Fr. 3'323.40 à partir du 31 mars 2009, ainsi 
que Fr. 150.­ de frais de sommation et de contentieux et Fr. 70.­ de frais 
de  poursuite.  Pour  calculer  le  montant  dû,  il  est  tenu  compte  des 
paiements  de  l'entreprise  intervenus  les  21  mai  et  9  juin  2010, 
respectivement de Fr. 400.­ et Fr. 500.­, qui s'ajoutent aux Fr. 400.­ déjà 
comptabilisés (cf. pces 109 et 110).
Le  16  mars  2011,  X._______Sàrl  interjette  recours  à  l'encontre  de  la 
décision  du  18  février  2011 auprès  du Tribunal  administratif  fédéral.  La 
recourante expose essentiellement qu'elle n'a pas à verser de cotisations 
arriérées.  Pour  2009  et  2010  elle  n'a  en  effet  pas  engagé  de  salarié 
soumis  à  la  prévoyance  professionnelle  obligatoire.  Elle  produit  les 
certificats de salaires concernant 2009 et 2010. Elle indique en outre que 
C­1107/2011
Page 3
le montant de Fr. 1'300.­ déjà versé est censé couvrir la totalité des frais 
encourus par l'Institution supplétive.
D. 
Invitée  à  se  déterminer  sur  le  recours,  l'Institution  supplétive,  dans  sa 
réponse du 20 mai 2011, conclut à  l'admission partielle du  recours. Elle 
explique qu'il convient de renoncer à percevoir les frais liés à la décision 
d'affiliation d'office du 11 juin 2009, qui se montent à Fr. 825.­. En effet, il 
est  apparu  que  l'affiliation  d'office  ne  se  justifiait  pas  en  raison  d'un 
courrier du 14 avril 2009 de X._______Sàrl (pce 105), laquelle demandait 
une affiliation  volontaire. Pour  le  surplus,  l'Institution  supplétive propose 
de  confirmer  les  montants  dus,  à  savoir  le  solde  des  arriérés  des 
cotisations (Fr. 2'298.40 ./. Fr. 1'300 = Fr. 998.40), plus Fr. 800.­ au titre 
de  frais  administratifs  fixés  selon  son  règlement  (Fr.  200.­  au  titre  de 
facturation  rétroactive,  Fr.  50.­  pour  la  sommation  recommandée, 
Fr. 100.­  pour  la  poursuite,  Fr.  450.­  pour  les  frais  de  mainlevée 
d'opposition) et Fr. 60.­ pour les frais du commandement de payer. À ces 
montants s'ajoutent les intérêts débiteurs échelonnés.
Dans  sa  réplique  du  22  juin  2011,  X._______Sàrl  maintient  son 
opposition  au  commandement  de  payer.  Elle  expose  qu'à  partir  du  1er 
janvier  2009  elle  n'a  pas  engagé  de  salariés  soumis  à  l'assurance  de 
prévoyance professionnelle obligatoire et que c'est seulement à partir de 
cette date qu'elle a accepté d'être affiliée à cette assurance.
E. 
Invitée à dupliquer, l'Institution supplétive précise que l'affiliation a débuté 
en 2007 et non en 2009. Une copie de cette duplique a été envoyée à la 
recourante qui a renoncé à prendre ultérieurement position.
Droit :
1. 
1.1. Sous réserve des exceptions prévues à l’art. 32 de la loi fédérale du 
17  juin  2005  sur  le  Tribunal  administratif  fédéral  (LTAF,  RS 173.32),  le 
Tribunal  administratif  fédéral,  en  vertu  de  l’art. 31  LTAF,  connaît  des 
recours  contre  les  décisions  au  sens  de  l’art. 5  de  la  loi  fédérale  du 
20 décembre  1968  sur  la  procédure  administrative  (PA,  RS 172.021) 
prises par  les autorités mentionnées à  l'art. 33 LTAF. En particulier,  les 
décisions rendues par la Fondation institution supplétive LPP concernant 
C­1107/2011
Page 4
les  mainlevées  d'opposition  en  matière  de  contributions  selon  l'art.  60 
al. 2bis de la loi fédérale du 25 juin 1982 sur la prévoyance professionnelle 
vieillesse,  survivants  et  invalidité  (LPP,  RS 831.40)  peuvent  être 
contestées  devant  le  Tribunal  administratif  fédéral  conformément  à 
l'art. 33 let. h LTAF.
1.2. La procédure devant le Tribunal administratif fédéral est régie par 
la  PA,  pour  autant  que  la  LTAF  n'en  dispose  pas  autrement  (art.  37 
LTAF).
1.3.  La  recourante  a  pris  part  à  la  procédure  devant  l'autorité 
inférieure,  est  spécialement  touchée par  la  décision attaquée et  a un 
intérêt  digne  de  protection  à  ce  qu'elle  soit  annulée  ou  modifiée 
(art. 48 al. 1 PA). Elle a, partant, qualité pour recourir.
1.4. Dans  la mesure  où  le  recours  a  été  introduit  dans  le  délai  et  la 
forme  prescrits  (art.  52  PA),  il  est  entré  en  matière  sur  le  fond  du 
recours.
2. 
La LPP ne s'applique qu'aux personnes qui sont assurées à l'assurance­
vieillesse  et  survivants  fédérale  (art.  5  al.  1  LPP).  Sont  soumis  à 
l'assurance  obligatoire  les  salariés  qui  ont  plus  de  17  ans  et  reçoivent 
d'un même employeur un salaire annuel supérieur au salaire seuil fixé par 
la  législation (art. 2 al. 1 LPP en relation avec l'art. 5 de l'ordonnance du 
18  avril  1984  sur  la  prévoyance  professionnelle  vieillesse,  survivants  et 
invalidité  [OPP2,  RS  831.441.1]).  L'art. 7  LPP  précise  que  les  salariés 
mentionnés  sont  soumis  à  l'assurance  obligatoire  pour  les  risques  de 
décès et d'invalidité dès le 1er janvier qui suit la date à laquelle ils ont eu 
17 ans et, pour la vieillesse, dès le 1er janvier qui suit la date à laquelle ils 
ont  eu  24  ans.  Dans  la  règle,  est  pris  en  considération  le  salaire 
déterminant  au  sens  de  la  loi  fédérale  du  20  décembre  1946  sur 
l'assurance­vieillesse  et  survivants  (LAVS,  RS  831.10).  En  2007,  le 
salaire seuil est de Fr. 19'890.­  (art. 5 OPP2 dans sa  teneur en vigueur 
jusqu'au 31 décembre 2010).
3. 
3.1.  Selon  l'art. 11  al. 1  LPP,  tout  employeur  occupant  des  salariés 
soumis  à  l'assurance  obligatoire  doit  être  affilié  à  une  institution  de 
prévoyance  inscrite  dans  le  registre  de  la  prévoyance  professionnel. 
Aux termes de l'art. 11 al. 4 LPP, la caisse de compensation de l'AVS doit 
C­1107/2011
Page 5
s'assurer  que  les  employeurs  qui  dépendent  d'elle  sont  affiliés  à  une 
institution de prévoyance enregistrée. Si l'employeur ne se soumet pas à 
la mise en demeure de la caisse de compensation de l'AVS dans le délai 
imparti,  celle­ci  l'annonce  à  l'Institution  supplétive  pour  affiliation 
rétroactive  (art.  11  al.  6  LPP).  Selon  l'art. 60  al. 1  LPP  l'Institution 
supplétive  est  une  institution  de  prévoyance,  qui  est  tenue  d'affilier  les 
employeurs  qui  en  font  la  demande  ou  d'affilier  d'office  les  employeurs 
qui  ne  se  conforment  pas  à  l'obligation  de  s'affilier  à  une  institution  de 
prévoyance (art. 60 al. 2 let. a et b LPP). Elle peut rendre des décisions 
afin de remplir les obligations prévues à l'al. 2, let. a et b, et à l'art. 12, al. 
2 (art. 60 al. 2bis LPP).
3.2. En application de  l'art.  12 al. 1 LPP  les salariés et  leurs survivants 
ont  droit  aux  prestations  légales,  même  si  l'employeur  ne  s'est  pas 
encore  affilié  à  une  institution  de  prévoyance,  servies  par  l'Institution 
supplétive. L'art. 2 al. 1 de l'ordonnance du 28 août 1985 sur les droits de 
l'Institution  supplétive  en  matière  de  prévoyance  professionnelle  (RS 
831.434)  prévoit  que  si  un  salarié  a  droit  légalement  à  une  prestation 
d'assurance  ou  de  libre  passage  à  un moment  où  son  employeur  n'est 
encore affilié à aucune institution de prévoyance, cet employeur se trouve 
affilié  de par  la  loi  à  l'Institution  supplétive pour  l'ensemble des salariés 
assujettis au régime obligatoire. Il y aura, dans ce cas de figure, affiliation 
rétroactive (art. 11 al. 3 LPP).
4. 
4.1.  Il  est  en  l'occurrence  constant  que  la  recourante  a  employé  du 
personnel  soumis  à  l'assurance  obligatoire  (pce  103).  En  particulier  en 
2007,  elle  a  employé  Y._______du  1er  mai  au  31  décembre  pour  un 
salaire de Fr. 24'000.­  (correspondant à Fr. 36'000.­ par an, somme qui 
dépasse  le seuil de Fr. 19'890.­  rendant  l'assujettissement à  l'assurance 
obligatoire).  La  recourante  a  de  ce  fait  été  affiliée  d'office  à  l'Institution 
supplétive  par  décision  du  11  juin  2009  avec  effet  rétroactif  au  1er mai 
2007. Celle­ci est entrée en force à l'échéance du délai de recours.
4.2. Dans  le cadre de  la présente procédure de recours  (cf.  réponse au 
recours du 20 mai 2011), l'Institution supplétive est partiellement revenue 
sur  sa  décision  du  11  juin  2009,  en  ce  sens  qu'elle  a  estimé  que 
l'affiliation n'aurait pas dû intervenir d'office mais sur demande comme le 
permet  l'art.  60  al.  2  let.  b  LPP.  Il  est  en  effet  apparu  que,  dans  une 
correspondance  du  14  avril  2009,  la  recourante  avait  explicitement 
demandé  à  être  affiliée.  Ce  revirement  n'a  aucune  incidence  sur 
C­1107/2011
Page 6
l'obligation de s'affilier ni sur  l'effet rétroactif de cette affiliation qui prend 
effet au 1er mai 2007, date de l'emploi de Y._______et de la reprise des 
activités  de  X._______Sàrl.  En  revanche,  comme  on  le  verra  dans  le 
considérant 6.2 ci­après, cet état de faits est déterminant pour la mise à 
charge et la fixation des frais administratifs.
5. 
5.1.  Selon  l'art. 66  al. 1  LPP,  l'Institution  de  prévoyance  fixe  dans  ses 
dispositions  réglementaires  le montant des cotisations de  l'employeur et 
de  celles  des  salariés.  L'art. 3  al. 1  de  l'ordonnance  du  28  août  1985 
prévoit que l'employeur doit verser à l'Institution supplétive les cotisations 
dues  pour  l'ensemble  des  salariés  soumis  à  la  loi,  avec  effet  dès  le 
moment où il aurait dû être affilié à une institution de prévoyance. Celle­ci 
peut  majorer  d'un  intérêt  moratoire  les  cotisations  payées  tardivement 
(art.  66  al.  2  LPP).  Le  taux  de  l'intérêt  moratoire  correspond  à  celui 
qu'applique habituellement l'Institution supplétive en cas de retard dans le 
paiement des cotisations (art. 3 al. 2 de l'ordonnance du 28 août 1985).
Aux termes des Conditions d'affiliation de l'Institution supplétive, jointes à 
la décision du 11 juin 2009, les contributions sont facturées à l'employeur 
trimestriellement à  terme échu. Elles arrivent à échéance  le 1er mars,  le 
1er juin, le 1er septembre et le 1er décembre et sont payables dans les 30 
jours.  Il  s'ensuit  que  les  contributions  dues  payées  en  dehors  de  ces 
délais  sont  majorées  d'un  intérêt  moratoire  de  5%  (arrêt  du  Tribunal 
fédéral B 21/02 du 11 décembre 2002 consid. 6.1.1 et réf. cit.).
5.2. L'Institution  supplétive  est  en  outre  autorisée  à  facturer  des  frais  à 
l'employeur,  notamment  des  frais  de  sommation,  de  contentieux,  de 
poursuite, de décision, ainsi que d'autres frais administratifs résultant de 
son affiliation, en application de  l'art. 3 al. 4 de  l'ordonnance du 28 août 
1985  (arrêt  du  Tribunal  fédéral  9C_264/2009  du  22  avril  2010  consid. 
5.5). Ces frais ont été fixés dans une annexe aux Conditions d'affiliation.
6. 
6.1. S'agissant du montant des contributions dues, il convient de préciser 
que, contrairement à ce que prétend la recourante, l'année déterminante 
dans  la  présente  procédure  est  l'année  2007  et  non  les  années 
postérieures.  Les  contributions  dues  et  qui  sont  litigieuses  dans  la 
présente procédure se rapportent à 2007. Du reste, pour les années 2008 
et suivants l'Institution supplétive n'a comptabilisé aucune contribution.
C­1107/2011
Page 7
En l'espèce, la recourante doit à l'Institution supplétive pour l'année 2007 
Fr. 2'298.40 au titre de contributions LPP (pour les détails, voir la facture 
du  28  octobre  2009,  pce  107,  envoyée  à  la  recourante,  ainsi  que  la 
calculation  rétroactive,  pce  108).  La  recourante  s'est  acquittée  d'un 
montant non contesté de Fr. 1'300.­, d'où le solde de Fr. 998.40 en faveur 
de  l'Institution  supplétive  (voir  extraits  comptables  fournis  par  la 
recourante,  pce  110).  À  ce  montant,  il  convient  d'ajouter  les  intérêts 
moratoires  qui,  en  tenant  compte  des  paiements  de  la  recourante, 
s'échelonnent  comme  suit:  5%  de  Fr.  2'298.40  pour  la  période  du 
27 novembre 2009 (30 jours après l'échéance de la facture du 28 octobre 
2009)  au  31  décembre  2009,  5%  de  Fr.  1'898.40  pour  la  période  du 
1er janvier au 20 mai 2010, 5% de Fr. 1'498.40 pour la période du 21 mai 
au 8 juin 2010 et 5% de Fr. 998.40 à partir du 9 juin 2010.
6.2. Les  frais  de  sommation et  de  contentieux,  de poursuite  et  les  frais 
relatifs à la décision de mainlevée sont également dus par la recourante, 
en application de l'art. 3 al. 4 de l'ordonnance du 28 août 1985. Ces frais 
concernent  l'affiliation  de  la  recourante  (sur  demande,  voir  ci­dessus 
consid. 4.2) et  le recouvrement des contributions dues pour 2007. Selon 
l'annexe  aux  Conditions  d'affiliation,  elles  se  chiffrent  de  la  manière 
suivante: Fr. 50.­ pour  la sommation du 17 mars 2009, Fr. 200.­ pour  la 
facturation rétroactive du 28 octobre 2009, Fr. 100.­ pour  la poursuite et 
Fr. 450.­ au titre de frais de la décision de mainlevée d'opposition du 18 
février 2011, soit un  total de Fr. 800.­. À ces  frais, s'ajoutent Fr. 60.­ au 
titre de frais pour le commandement de payer.
6.3. Comme proposé par l'autorité inférieure dans sa réponse du 20 mai 
2011,  le  recours  doit  donc  être  partiellement  admis.  La  décision  du  18 
février  2011 est  réformée en  ce  sens que  l'opposition  est  levée  jusqu'à 
concurrence de Fr. 1'858.40 (998.40 + 800 + 60), plus intérêts.
7. 
7.1. En règle générale, les frais de procédure sont mis à la charge de la 
partie  qui  succombe.  Si  celle­ci  n'est  déboutée  que  partiellement,  ces 
frais sont réduits (art. 63 al. 1 PA, applicable par le truchement de l'art. 37 
LTAF). Vu  le  sort  du  litige,  la  recourante devra s'acquitter  d'un montant 
réduit de Fr. 200.­.
7.2.  La  recourante  ayant  agi  sans  être  représentée  par  un  mandataire 
professionnel, il ne lui est pas alloué d'indemnité de dépens (art. 64 PA).
C­1107/2011
Page 8
Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :
1. 
Le  recours  est  partiellement  admis.  La  décision  du  18  février  2011  est 
réformée  en  ce  sens  que  l'opposition  est  levée  jusqu'à  concurrence  de 
Fr. 1'858.40,  plus  intérêts  de  5%  de  Fr.  2'298.40  pour  la  période  du 
27 novembre 2009 au 31 décembre 2009, de 5% de Fr. 1'898.40 pour la 
période  du  1er  janvier  au  20 mai  2010,  de  5%  de  Fr.  1'498.40  pour  la 
période  du  21 mai  au  8  juin  2010  et  de  5%  de  Fr.  998.40  à  partir  du 
9 juin 2010.
2. 
Les frais de procédure d'un montant de Fr. 200.­ sont mis à la charge de 
la recourante.
3. 
Il n'est pas alloué d'indemnité de dépens.
4. 
Le présent arrêt est adressé :
– à la recourante (acte judiciaire; annexe : bulletin de versement)
– à l'autorité inférieure (n° de réf. 37348 ­ 37097; recommandé)
– à l'Office fédéral des assurances sociales à Berne (recommandé)
L'indication des voies de droit se trouve à la page suivante.
Le président du collège : Le greffier :
Francesco Parrino Yann Hofmann
C­1107/2011
Page 9
Indication des voies de droit :
La présente décision peut être attaquée devant le Tribunal fédéral, 1000 
Lausanne 14, par la voie du recours en matière de droit public, dans les 
trente  jours  qui  suivent  la  notification  (art. 82  ss,  90  ss  et  100  de  la  loi 
fédérale  du  17 juin  2005  sur  le  Tribunal  fédéral  [LTF, RS 173.110]).  Le 
mémoire  doit  être  rédigé  dans  une  langue  officielle,  indiquer  les 
conclusions,  les  motifs  et  les  moyens  de  preuve,  et  être  signé.  La 
décision  attaquée  et  les  moyens  de  preuve  doivent  être  joints  au 
mémoire, pour autant qu'ils soient en mains du recourant (art. 42 LTF).
Expédition :