B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Abteilung III
C-1465/2016
Ur t e i l vom 2 6 . Sep t embe r 2 0 1 6
Besetzung
Richter Vito Valenti (Vorsitz),
Richterin Madeleine Hirsig-Vouilloz, Richter Beat Weber,
Richter Michael Peterli und Richterin Franziska Schneider
Gerichtsschreiberin Susanne Fankhauser.
Parteien
A._______ AG,
vertreten durch Daniel Staffelbach, Rechtsanwalt, und
Dr. iur. Martin Zobl, Rechtsanwalt,
Beschwerdeführerin,
gegen
Beschlussorgan der Interkantonalen Vereinbarung über
die hochspezialisierte Medizin (HSM-Beschlussorgan),
Speichergasse 6, Postfach 684, 3000 Bern,
vertreten durch lic. iur. Andrea Gysin, Advokatin,
Vorinstanz.
Gegenstand
Beschluss vom 21. Januar 2016 über die Zuordnung der
komplexen hochspezialisierten Viszeralchirurgie zur
hochspezialisierten Medizin (HSM).
C-1465/2016
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Sachverhalt:
A.
Das Beschlussorgan der Interkantonalen Vereinbarung über die hochspe-
zialisierte Medizin (nachfolgend: HSM-Beschlussorgan) beschloss am
21. Januar 2016, gestützt auf Art. 39 Abs. 2bis KVG (SR 832.10) und Art. 3
Abs. 3-5 der Interkantonalen Vereinbarung über die hochspezialisierte Me-
dizin vom 14. März 2008 (IVHSM), die komplexe hochspezialisierte Vis-
zeralchirurgie der hochspezialisierten Medizin (HSM) zuzuordnen. Der
ausgewählte Bereich umfasst Oesophagusresektion, Pankreasresektion,
Leberresektion, tiefe Rektumresektion und komplexe bariatrische Chirur-
gie. Laut Rechtsmittelbelehrung kann der Beschluss innert 30 Tagen ab
Datum der Publikation im Bundesblatt beim Bundesverwaltungsgericht an-
gefochten werden. Die Publikation im Bundesblatt erfolgte am 9. Februar
2016 (BBl 2016 813; act. 1 Beilage 11).
B.
Die A._______ AG liess, vertreten durch die Rechtsanwälte Daniel Staffel-
bach und Martin Zobl, mit Datum vom 4. März 2016 Beschwerde erheben
und folgende Rechtsbegehren stellen (act. 1):
„1. Der Beschluss der Vorinstanz über die Zuordnung der komplexen hoch-
spezialisierten Viszeralchirurgie zur hochspezialisierten Medizin (HSM)
vom 21. Januar 2016 sei aufzuheben und zur Durchführung eines bundes-
rechtskonformen Verfahrens, insbesondere zur Gewährung des rechtli-
chen Gehörs, an die Vorinstanz zurückzuweisen.
2. Eventualiter seien der Beschwerdeführerin ihre Parteirechte, insbeson-
dere das rechtliche Gehör, im vorliegenden Beschwerdeverfahren zu ge-
währen und ihr eine angemessene Frist zur Stellungnahme zum Materiel-
len anzusetzen.
Alles unter Entschädigungs- und Kostenfolgen (zuzgl. MWST).“
Die Beschwerdeführerin macht namentlich geltend, die Vorinstanz habe ihr
– mit Verweis auf die generell-abstrakte Rechtsnatur des Zuordnungsbe-
schlusses – die Akteneinsicht verweigert und das Recht auf Anhörung ver-
letzt. Da es sich um eine schwerwiegende Gehörsverletzung handle, sei
eine Heilung im Beschwerdeverfahren nicht möglich.
Zum Anfechtungsobjekt lässt die Beschwerdeführerin ausführen, sowohl
die Vorinstanz als auch das Bundesverwaltungsgericht gingen davon aus,
dass der Zuordnungsbeschluss generell-abstrakt sei. An dieser – falschen
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– Auffassung könne aber nicht festgehalten werden. Der Zuordnungsbe-
schluss beziehe sich auf einen Einzelfall (bzw. fünf Einzelfälle) und sei als
individuell-konkret, mithin als Verfügung zu betrachten. Für die Leistungs-
erbringer, die im Bereich der Viszeralchirurgie tätig seien, zeitige der Be-
schluss unmittelbare Folgen, weil sie sich neu im Rahmen eines zeit- und
kostenintensiven Verfahrens für die Zuteilung eines entsprechenden Leis-
tungsauftrages bewerben müssten, wobei der Ausgang des Verfahrens
höchst ungewiss sei. Da sich der Beschluss an eine bestimmte Vielzahl
von Personen richte, sei von einer Sammelverfügung auszugehen.
Würde an der generell-abstrakten Natur des Zuordnungsbeschlusses fest-
gehalten, ergäbe sich ein unauflösbarer Widerspruch, weil nach der Praxis
auch Zuordnungsbeschlüsse der Verwaltungsgerichtsbeschwerde an das
Bundesverwaltungsgericht zugänglich seien (mit Hinweis auf Urteil BVGer
C-2095/2015 vom 27. Juli 2015), das Bundesverwaltungsgericht aber nicht
zur abstrakten Normenkontrolle berechtigt sei. Eine Qualifikation des Zu-
ordnungsbeschlusses als nicht anfechtbarer Akt wäre unter anderem des-
halb nicht überzeugend, weil dieser spätestens im Zusammenhang mit den
darauf gestützten Zuteilungsentscheiden akzessorisch anfechtbar wäre.
Dies wäre verfahrensökonomisch nicht sinnvoll. Im Übrigen gehe auch die
Vorinstanz von der Anfechtbarkeit des Beschusses aus, habe sie diesen
doch mit einer Rechtsmittelbelehrung versehen.
C.
Der mit Zwischenverfügung vom 5. April 2016 auf CHF 5‘000.- festgesetzte
Kostenvorschuss (act. 5) ging am 18. April 2016 bei der Gerichtskasse ein
(act. 6).
D.
Auf entsprechende Einladung des Instruktionsrichters (act. 4) liess die Vor-
instanz, vertreten durch Advokatin Andrea Gysin, ihre Stellungnahme zur
Eintretensfrage vom 4. Mai 2016 einreichen (act. 7). Sie beantragte, auf
die Beschwerde sei nicht einzutreten, da es sich beim Zuordnungsbe-
schluss um einen nicht anfechtbaren politischen Beschluss handle. Aus der
Tatsache, dass der angefochtene Beschluss mit einer Rechtsmittelbeleh-
rung versehen worden sei, könne die Beschwerdeführerin nichts ableiten.
Entscheidend für die Qualifikation eines Aktes als Verfügung sei allein, ob
die Strukturmerkmale einer Verfügung vorlägen oder nicht. Da weder die
Adressaten des Beschlusses bestimmt seien, noch dadurch Rechte oder
Pflichten eines Spitals geregelt würden, könne keine Verfügung vorliegen.
Der Zuordnungsbeschluss definiere lediglich den Bereich der HSM. Dieser
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Planungsschritt sei vergleichbar mit dem Versorgungsbericht beziehungs-
weise mit der Zuordnung von Leistungen zu den Spitalplanungs-Leistungs-
gruppen (SPLG) im Rahmen der kantonalen Spitalplanung. Anfechtbar
seien erst die gestützt auf die Planung erlassenen Zuteilungsbeschlüsse.
Im Übrigen wäre auch die Beschwerdelegitimation zu verneinen, weil die
Beschwerdeführerin vom Zuordnungsbeschluss nicht besonders berührt
sei und dadurch keinen unmittelbaren Nachteil erleide.
E.
Die Beschwerdeführerin nahm mit Eingabe vom 22. Juni 2016 zu den Ein-
tretensvoraussetzungen beziehungsweise zu den Ausführungen der Vor-
instanz Stellung (act. 12). Insbesondere hielt sie daran fest, dass es sich
beim Zuordnungsbeschluss um einen individuell-konkreten Akt und somit
um eine (anfechtbare) Verfügung handle. Der angefochtene Beschluss
greife unmittelbar in schutzwürdige Interessen der Beschwerdeführerin ein,
ohne dass es eines weiteren Umsetzungsaktes bedürfe. Auch sei der Ad-
ressatenkreis ohne Weiteres bestimmbar. Im Übrigen sei die Vorinstanz bei
Erlass des Beschlusses offensichtlich noch von dessen Anfechtbarkeit
ausgegangen, ansonsten hätte sie diesen nicht mit einer Rechtsmittelbe-
lehrung versehen. Wenn sie nun den gegenteiligen Standpunkt einnehme,
verhalte sie sich widersprüchlich. Art. 12 Abs. 1 IVHSM sehe in Überein-
stimmung mit dem Bundesrecht vor, dass Beschlüsse betreffend hochspe-
zialisierte Medizin beim Bundesverwaltungsgericht anfechtbar seien.
F.
Mit Datum vom 1. Juli 2016 reichte die Beschwerdeführerin eine „Noven-
eingabe“ zu den Akten und beantragte subeventualiter zu den Rechtsbe-
gehren gemäss Beschwerde vom 4. März 2016, es seien die ihr im Zusam-
menhang mit der Stellungnahme vom 22. Juni 2016 und der vorliegenden
Noveneingabe entstandenen Aufwendungen bei der Festlegung der Kos-
ten- und Entschädigungsfolgen zu berücksichtigen, insbesondere durch
Erlass der Verfahrenskosten (act. 15). Anlass zur vorliegenden Eingabe
bilde das Urteil des Bundesverwaltungsgerichts C-225/2015 (recte: C-
2251/2015) vom 9. Juni 2016 (veröffentlicht am 24. Juni 2016; zur BVGE-
Publikation vorgesehen), welches gemäss Medienmitteilung als Grund-
satzurteil zu betrachten sei.
Zusammengefasst beanstandet die Beschwerdeführerin insbesondere,
das Bundesverwaltungsgericht habe im Urteil C-2251/2015 die Anfechtbar-
keit eines Zuordnungsbeschlusses verneint, ohne sich hinreichend mit der
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Rechtsnatur des Zuordnungsbeschlusses (und mit den von der Beschwer-
deführerin im vorliegenden Verfahren vorgebrachten Argumenten zum Ver-
fügungscharakter) auseinanderzusetzen. Die Begründung des Urteils sei
sowohl ungenügend als auch falsch. Die Auslegung der IVHSM sei zu Un-
recht nicht nach den Regeln der Vertragsauslegung erfolgt. Zudem seien
die Ausführungen zur Beschwerdelegitimation unhaltbar. Das Bundesver-
waltungsgericht verletzte den Anspruch auf rechtliches Gehör der Be-
schwerdeführerin und seine Begründungspflicht massiv, wenn es seinen
Entscheid nur auf eine Beschwerde stütze, ohne sich mit sämtlichen ent-
scheidwesentlichen Vorbringen aus allen hängigen Verfahren auseinan-
derzusetzen. Dazu gehöre selbstredend, dass es die pendenten Stellung-
nahmen der involvierten Parteien abwarte, bevor es entscheide. Dem Urteil
C-2251/2015 könne kein präjudizieller Charakter für weitere und insbeson-
dere nicht für das vorliegende Verfahren zukommen.
G.
Auf die weiteren Vorbringen der Parteien und die eingereichten Akten wird,
soweit für die Entscheidfindung erforderlich, im Rahmen der nachfolgen-
den Erwägungen eingegangen.
Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
Streitig und (von Amtes wegen) zu prüfen ist, ob ein beim Bundesverwal-
tungsgericht anfechtbarer Akt vorliegt.
1.1 Gegen Beschlüsse des HSM-Beschlussorgans im Sinne von Art. 39
Abs. 2bis KVG (SR 832.10) kann beim Bundesverwaltungsgericht Be-
schwerde nach Art. 53 Abs. 1 KVG geführt werden (BVGE 2012/9 E. 1).
Das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht richtet sich gemäss
Art. 37 VGG und Art. 53 Abs. 2 Satz 1 KVG grundsätzlich nach den Vor-
schriften des VwVG. Vorbehalten bleiben allfällige Abweichungen des VGG
und die besonderen Bestimmungen des Art. 53 Abs. 2 KVG.
1.1.1 Nach Art. 39 Abs. 2bis KVG beschliessen die Kantone im Bereich der
hochspezialisierten Medizin gemeinsam eine gesamtschweizerische Pla-
nung (Satz 1). Kommen sie dieser Aufgabe nicht zeitgerecht nach, so legt
der Bundesrat fest, welche Spitäler für welche Leistungen auf den kanto-
nalen Spitallisten aufzuführen sind (Satz 2). Zur Umsetzung dieser bun-
desrechtlichen Vorgabe verabschiedete die Schweizerische Konferenz der
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kantonalen Gesundheitsdirektorinnen und -direktoren (GDK) am 14. März
2008 die Interkantonale Vereinbarung über die hochspezialisierte Medizin
(IVHSM), die – nachdem alle Kantone beigetreten sind – am 1. Januar
2009 in Kraft getreten ist (vgl. Themen > Hoch-
spezialisierte Medizin, besucht am 11.08.2016). Gemäss Art. 3 Abs. 3
IVHSM bestimmt das HSM-Beschlussorgan die Bereiche der hochspezia-
lisierten Medizin, die einer schweizweiten Konzentration bedürfen, und trifft
die Planungs- und Zuteilungsentscheide. Hierzu erstellt es eine Liste der
Bereiche der hochspezialisierten Medizin und der mit der Erbringung der
definierten Leistungen beauftragten Zentren. Die Liste wird periodisch
überprüft. Sie gilt als gemeinsame Spitalliste der Vereinbarungskantone
gemäss Art. 39 KVG. Die Zuteilungsentscheide werden befristet (Art. 3
Abs. 4 IVHSM). Art. 9 Abs. 1 IVHSM hält zudem fest, dass die Vereinba-
rungskantone ihre Zuständigkeit gemäss Art. 39 Abs. 1 Bst. e KVG zum
Erlass der Spitalliste für den Bereich der hochspezialisierten Medizin dem
HSM-Beschlussorgan übertragen. Ab dem Zeitpunkt der Bestimmung ei-
nes HSM-Bereiches und seiner Zuteilung an HSM-Zentren gelten abwei-
chende Spitallistenzulassungen der Kantone im entsprechenden Umfang
als aufgehoben (Art. 9 Abs. 2 IVHSM). Gemäss Art. 12 Abs. 1 IVHSM kann
gegen Beschlüsse betreffend Festsetzung der gemeinsamen Spitalliste
nach Art. 3 Abs. 3 und 4 beim Bundesverwaltungsgericht Beschwerde
nach Art. 53 KVG geführt werden.
1.1.2 Soweit das HSM-Beschlussorgan einzelnen Spitälern Leistungsauf-
träge zuteilt und spezifiziert (Zuteilungsentscheid), liegt ein Spitallistenbe-
schluss im Sinne von Art. 39 Abs. 2bis KVG vor. Beim Zuteilungsentscheid
handelt es sich wie bei den kantonalen Spitallisten im Sinne von Art. 39
Abs. 1 Bst. e KVG um ein Rechtsinstitut sui generis, welches sowohl Ele-
mente einer Verfügung als auch solche eines Rechtssatzes enthält (grund-
legend BVGE 2013/45 E. 1.1; 2012/9 E. 3). Für die Bestimmung des An-
fechtungsgegenstandes zentral ist, dass eine Spitalliste aus einem Bündel
von Individualverfügungen besteht (BVGE 2012/9 E. 3.2.6).
1.1.3 Hier ist jedoch nicht ein Zuteilungsentscheid angefochten, sondern
ein Entscheid über die Zuordnung eines Bereichs (vorliegend der Viszeral-
chirurgie) zur hochspezialisierten Medizin. Der Zuordnungsentscheid un-
terscheidet sich funktionell und hinsichtlich seiner Rechtsnatur vom Zutei-
lungsentscheid. Mit dem Zuordnungsentscheid wird – wie das Bundesver-
waltungsgericht in BVGE 2013/46 erkannt hat – nicht individuell-konkret
über Leistungsaufträge entschieden, sondern in generell-abstrakter Weise
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definiert, welche Bereiche zur HSM gehören. Der Zuordnungsentscheid bil-
det die Voraussetzung und die Ausgangslage für die Zuteilung der Leis-
tungsaufträge (BVGE 2013/46 E. 1.1.2; vgl. auch C-2251/2015 E. 2.4).
1.2 Fest steht, dass Zuordnungsentscheide nicht beim Bundesgericht an-
gefochten werden können und die Streitsache grundsätzlich in den Zustän-
digkeitsbereich des Bundesverwaltungsgerichts fällt (vgl. C-2251/2015
E. 2.4 und 2.5; Urteile BGer 9C_251/2015 vom 12. Mai 2015 und
9C_252/2015 vom 12. Mai 2015).
1.3 Im – von der Beschwerdeführerin in ihrer Noveneingabe kritisierten –
Urteil C-2251/2015 kam das Bundesverwaltungsgericht aufgrund einer
Auslegung der IVHSM zum Schluss, die Vertragsparteien der IVHSM seien
bereits von einem zweistufigen Verfahren (zuerst Zuordnung, dann Zutei-
lung) ausgegangen und hätten nur gegen Zuteilungsbeschlüsse eine Be-
schwerde nach Art. 53 KVG zulassen wollen (C-2251/2015 E. 3.3). Dass
die IVHSM kein Rechtsmittel (an das Bundesverwaltungsgericht) gegen
Zuordnungsbeschlüsse vorsehe, sei system- und bundesrechtskonform,
denn Zuordnungsbeschlüsse seien generell-abstrakter Natur. Eine abs-
trakte Normenkontrolle durch das Bundesverwaltungsgericht habe der Ge-
setzgeber jedoch nicht vorgesehen (E. 3.3 – 5.3).
1.4 Die Beschwerdeführerin macht geltend, im Urteil C-2251/2015 setze
sich das Bundesverwaltungsgericht nicht (hinreichend) mit der Rechtsnatur
des Zuordnungsbeschlusses auseinander. Daher verkenne es, dass dieser
individuell-konkreten Charakter habe und unmittelbare, äusserst ein-
schneidende Konsequenzen für die betroffenen Leistungserbringer nach
sich ziehe (act. 15 Rz. 16). Der Beschluss regle einen in sich geschlosse-
nen Sachverhalt für eine Reihe von bestimmbaren Leistungserbringern
verbindlich und definitiv. Es handle sich um eine Anordnung, mit welcher
fünf viszeralchirurgische Eingriffe beziehungsweise Leistungen aufgrund
der in der IVHSM festgelegten Kriterien der HSM zugeordnet würden. Es
gehe hier mithin um Rechtsanwendung beziehungsweise Subsumtion. Für
die Leistungserbringer, die im Bereich der Viszeralchirurgie tätig seien, und
somit auch für die Beschwerdeführerin, zeitige der Beschluss unmittelbare
Folgen. Für sie bedeute der Zuordnungsbeschluss, dass ihr der bisherige,
rechtskräftig erteilte Leistungsauftrag im betreffenden Bereich entzogen
werde und sie sich neu im Rahmen eines zeit- und kostenintensiven Ver-
fahrens für die Zuteilung eines entsprechenden Leistungsauftrages bewer-
ben müsse, wobei der Ausgang des Verfahrens höchst ungewiss sei (act. 1
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Rz. 31). Als weitere unmittelbare Auswirkungen des Zuordnungsbeschlus-
ses fügt sie unter anderem an, dass es bei den Zuweisungen für die be-
treffenden Eingriffe bereits vor dem Zuteilungsentscheid zu einer Verlage-
rung zu den grossen Zentrumsspitälern kommen würde. Dies führe bei der
Beschwerdeführerin namentlich zu sinkenden Fallzahlen in diesen Berei-
chen, Mindereinnahmen, Planungsunsicherheiten und erschwere die Rek-
rutierung von qualifiziertem Personal (act. 12 Rz. 8).
1.4.1 Nach Art. 5 Abs. 1 VwVG gelten als Verfügungen Anordnungen der
Behörden im Einzelfall, die sich auf öffentliches Recht des Bundes stützen
und zum Gegenstand haben: Begründung, Änderung oder Aufhebung von
Rechten oder Pflichten (Bst. a); Feststellung des Bestehens, Nichtbeste-
hens oder Umfanges von Rechten und Pflichten (Bst. b); Abweisung von
Begehren auf Begründung, Änderung, Aufhebung oder Feststellung von
Rechten und Pflichten oder das Nichteintreten auf ein solches Begehren
(Bst. c). Als Verfügungen gelten mithin autoritative, einseitige, individuell-
konkrete Anordnungen der Behörde, die in Anwendung von Verwaltungs-
recht ergangen, auf Rechtswirkungen ausgerichtet sowie verbindlich und
erzwingbar sind (BGE 139 V 72 E. 2.2.1; 139 V 143 E. 1.2).
Zu den Erlassen (Rechtssätzen) zählen Anordnungen generell-abstrakter
Natur, die für eine unbestimmte Vielzahl von Menschen gelten und eine
unbestimmte Vielheit von Tatbeständen regeln, ohne Rücksicht auf einen
bestimmten Einzelfall oder auf eine einzelne Person, d.h. die letztlich All-
gemeinverbindlichkeit beanspruchen (BGE 139 V 72 E. 2.2.1; 135 II 38
E. 4.3 mit Hinweisen). Ein Rechtssatz begründet Rechte oder Pflichten der
Parteien oder regelt die Organisation, Zuständigkeit oder die Aufgaben von
Behörden oder das Verfahren (HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines
Verwaltungsrecht, 7. Aufl. 2016, Rz. 340; TSCHANNEN/ZIMMERLI/MÜLLER,
Allgemeines Verwaltungsrecht, 4. Aufl. 2014, S. 101 Rz. 6 ff.). Zu den
Rechtssätzen gehören auch die interkantonalen Erlasse, interkantonale
rechtsetzende Verträge unter Einschluss der Konkordate sowie Erlasse in-
terkantonaler Organe (vgl. Urteil des BGer 2C_561/2007 vom 6. November
2008 E. 1.1 mit Hinweisen). Nach der bundesgerichtlichen Rechtspre-
chung ist überdies auch bei einer Kombination von Elementen einer Verfü-
gung mit normativen Bestimmungen in einem Text der ganze Text als "texte
normatif" zu qualifizieren (BGE 139 II 384; zum Ganzen: C-2251/2015
E. 4.2).
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Als Allgemeinverfügungen gelten Anordnungen, die nicht individuell-konk-
ret, sondern generell-konkret sind, d.h. zwar einen spezifischen Sachver-
halt regeln, aber eine unbestimmte Zahl von Adressaten betreffen
(BGE 134 II 272 E. 3.2; 126 II 300 E. 1a; 125 I 313 E. 2a; Urteil des BGer
2C_585/2009 vom 31. März 2010 E. 2.2). Die Allgemeinverfügung ist dem-
entsprechend eine Rechtsform zwischen Rechtssatz und Verfügung. Wie
die Verfügung regelt sie einen konkreten Fall, jedoch richtet sie sich im
Unterschied zu dieser an einen grösseren, individuell nicht bestimmten Ad-
ressatenkreis, wobei dieser offen (unbestimmt) oder geschlossen (be-
stimmbar) sein kann (HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., Rz. 935). Allge-
meinverfügungen werden in Bezug auf ihre Anfechtbarkeit aber nur dann
wie Verfügungen behandelt, wenn sie ohne konkretisierende Anordnung
einer Behörde angewendet und vollzogen werden können (BGE 139 V 143
E. 1.2; 139 V 72 E. 3.1.1; 134 II 272 E. 3.2; C-2251/2015 E. 4.4 m.w.H.).
Als Sammelverfügungen werden zum Teil Allgemeinverfügungen mit ge-
schlossenem Adressatenkreis bezeichnet (vgl. KIENER/RÜTSCHE/KUHN, Öf-
fentliches Verfahrensrecht, 2. Aufl. 2015, S. 105). Der Begriff der Sammel-
verfügung wird in Lehre und Rechtsprechung jedoch kaum verwendet.
1.4.2 Im Urteil C-2251/2015 hat das Bundesverwaltungsgericht erwogen,
nach seiner bisherigen Rechtsprechung unterscheide sich der Zuord-
nungsbeschluss funktionell und hinsichtlich seiner Rechtsnatur vom Zutei-
lungsentscheid. Während mit dem Zuteilungsentscheid über individuell-
konkrete Leistungsaufträge an einzelne Spitäler entschieden werde, defi-
niere die Zuordnung zur HSM als Voraussetzung für den Zuteilungsent-
scheid in generell-abstrakter Weise diejenigen Bereiche, die zur HSM ge-
hörten (mit Hinweis auf BVGE 2013/45 E. 1.1.2 und 2013/46 E. 1.1.2). Un-
ter diesem Aspekt gleiche das Verfahren einem Rechtsetzungsverfahren
(mit Hinweis auf Urteil BVGer C-4154/2011 vom 5. Dezember 2013
E. 6.2.2.1). Die kantonale Spitalliste werde denn auch erst durch den Zu-
teilungsentscheid des HSM-Beschlussorgans aufgehoben und nicht schon
bei einer Zuordnung eines Bereichs zur hochspezialisierten Medizin (vgl.
Art. 9 Abs. 2 IVHSM). Der Zuordnungsbeschluss begründe sodann keine
Rechte und Pflichten von Privaten (Leistungserbringern, Versicherten bzw.
Ärzten), sondern definiere – generell-abstrakt und nicht generell-konkret –
die Bereiche der HSM, die der Planungshoheit der einzelnen Kantone ent-
zogen würden (C-2251/2015 E. 4.5).
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Seite 10
1.4.3 Diese Begründung, weshalb der Zuordnungsbeschluss nicht als All-
gemeinverfügung zu qualifizieren ist, trifft auch für die Verneinung einer In-
dividual-Verfügung zu. Soweit die Beschwerdeführerin geltend macht, die
Adressaten des Zuordnungsbeschlusses seien bestimmt oder zumindest
ohne Weiteres bestimmbar, kann ihr nicht gefolgt werden. Wie das Bun-
desverwaltungsgericht bereits im Urteil C-4154/2011 (E. 6.2.2.1) festge-
stellt hat, betrifft die Zuordnung zur HSM eine unbestimmte Anzahl Spitäler
in der ganzen Schweiz, welche potentiell Leistungen im Bereich, welcher
der HSM zugeordnet wird, erbringen könnten (sowie weitere interessierte
Kreise), mithin nicht nur die Spitäler, die aktuell über einen Leistungsauf-
trag im betreffenden Bereich verfügen. Entscheidend ist aber, dass keine
Rechte oder Pflichten von Spitälern verbindlich und erzwingbar geordnet
werden, der Zuordnungsbeschluss ist nicht auf Rechtswirkungen ausge-
richtet. Ob er allenfalls auch gewisse rechtliche Konsequenzen hat, ist nicht
massgebend (vgl. HÄFELIN/ MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., Rz. 867). Der kan-
tonale Leistungsauftrag im Bereich Viszeralchirurgie wird der Beschwerde-
führerin durch den Zuordnungsbeschluss (noch) nicht entzogen. Dass dies
später mit dem Zuteilungsentscheid erfolgen wird, vermag die Verfügungs-
qualität des Zuordnungsbeschlusses nicht zu begründen. Bei den von der
Beschwerdeführerin angeführten Konsequenzen (bspw. Aufwand durch
neues Bewerbungsverfahren mit ungewissem Ausgang und entsprechen-
den Planungsunsicherheiten) geht es zudem primär um Auswirkungen tat-
sächlicher (nicht rechtlicher) Natur.
1.4.4 Weiter ist darauf hinzuweisen, dass die von der Beschwerdeführerin
vorgebrachten Konsequenzen grundsätzlich in gleicher Weise eintreten,
wenn auf kantonaler Ebene ein neues Spitalplanungsverfahren eröffnet
wird. Die Kantone haben gemäss Art. 39 KVG und den Planungskriterien
nach Art. 58a ff. KVV den Bedarf zu ermitteln, die Leistungserbringer aus-
zuwählen und den ermittelten Bedarf mittels Leistungsaufträgen zu si-
chern. Sie sind zur periodischen Überprüfung ihrer Planung verpflichtet
(Art. 58a Abs. 2 KVV). Ob beziehungsweise welche Leistungsaufträge ei-
nem Spital erteilt werden, kann bei Eröffnung eines Spitalplanungsverfah-
rens noch nicht feststehen, was – zusätzlich zu einem nicht unerheblichen
Aufwand – ohne Zweifel zu Unsicherheiten bei den sich bewerbenden Leis-
tungserbringern führt. Da aber nicht die Spitalplanung als solche, sondern
erst der auf dieser Planung beruhende Spitallistenbeschluss (bzw. die Ver-
fügung, welche das die Beschwerde führende Klinik betreffende Rechts-
verhältnis regelt [BVGE 2012/9 E. 3.3]) anfechtbar ist (vgl. RKUV 2001
KV 183 [nur elektronische Publikation] E. 1.1.1 mit Hinweis; GEBHARD
EUGSTER, in: Soziale Sicherheit, 3. Aufl. 2016, E. Krankenversicherung,
C-1465/2016
Seite 11
Rz. 864), könnte ein bisher zugelassener Leistungserbringer auch nicht
gegen die Eröffnung eines kantonalen Spitalplanungsverfahrens (bzw. ge-
gen einzelne Schritte im Rahmen des Spitalplanungsverfahrens) Be-
schwerde beim Bundesverwaltungsgericht erheben.
1.4.5 Der Zuordnungsentscheid bildet die Voraussetzung und die Aus-
gangslage für die Zuteilung der Leistungsaufträge (E. 1.1.3 mit Hinweisen).
Bei der Definition einer bestimmten Behandlung als HSM handelt es sich
um einen ersten (wesentlichen) Schritt für die gesamtschweizerische Pla-
nung im Sinne von Art. 39 Abs. 2bis KVG beziehungsweise die Erstellung
der gemeinsamen Spitalliste, die mit der Zuteilung an die Leistungserbrin-
ger ihren Abschluss findet (vgl. C-2251/2015 E. 2.4). Zuordnungsbe-
schlüsse fallen daher – wie andere Entscheide im Rahmen der Spitalpla-
nung – nicht in den Anwendungsbereich von Art. 53 Abs. 1 KVG.
1.5 Die Beschwerdeführerin macht weiter geltend, die Anfechtbarkeit des
Zuordnungsbeschlusses ergebe sich auch aus Art. 12 IVHSM (vgl. act. 12
Rz. 13 ff.). Als interkantonale Vereinbarung stelle die IVHSM einen öffent-
lich-rechtlichen Vertrag dar, welcher gleich wie privatrechtliche Verträge
nach dem Vertrauensprinzip auszulegen sei. Deshalb wäre zunächst der
wirkliche Wille der Vertragsparteien, subsidiär deren mutmasslicher (nor-
mativer) Wille zu ermitteln gewesen. Zudem sei der Wortlaut von Art. 12
Abs. 1 IVHSM unmissverständlich. Im Urteil C-2251/2015 habe das Bun-
desverwaltungsgericht aber bei der Auslegung der IVHSM die Regeln der
Vertragsauslegung nicht beachtet (act. 15 Rz. 18 ff.).
1.5.1 Es trifft zwar zu, dass interkantonale Vereinbarungen öffentlich-recht-
licher Natur sind (vgl. TOBIAS JAAG, in: Biaggini/Gächter/Kiener [Hrsg.],
Staatsrecht, 2. Aufl. 2015 § 14 Rz. 4). Es ist jedoch zwischen den verschie-
denen Arten von Vereinbarungen zu unterscheiden, insbesondere zwi-
schen rechtsetzenden und rechtsgeschäftlichen Vereinbarungen (WALD-
MANN/SCHNYDER VON WARTENSEE, in: Basler Kommentar, Bundesverfas-
sung, 2015, Art. 48 Rz. 21; JAAG, a.a.O. Rz. 4 ff.). Den Regeln für verwal-
tungsrechtliche Verträge unterliegen primär rechtsgeschäftliche Vereinba-
rungen (vgl. HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, a.a.O., Rz. 1302). Rechtsetzende
Vereinbarungen können – wie völkerrechtliche Verträge – ganz oder teil-
weise unmittelbar anwendbar (self-executing) sein oder einer Umsetzung
durch den kantonalen Gesetzgeber bedürfen (JAAG, a.a.O. Rz. 5; vgl. auch
HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, Rz. 133 ff.). Die Auslegung von unmittelbar
rechtsetzenden Bestimmungen erfolgt nach den üblichen, für Rechtssätze
geltenden Grundsätzen (WALDMANN/SCHNYDER VON WARTENSEE, a.a.O.,
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Art. 48 Rz. 21), wobei das interkantonale Recht in der Normenhierarchie
zwischen kantonalem Recht und Bundesrecht steht (vgl. HÄFELIN/HALLER
ET AL., Schweizerisches Bundesstaatsrecht, 9. Aufl. 2016, Rz. 1272; JAAG,
a.a.O., Rz. 13 f.; siehe auch Art. 48 Abs. 5 BV).
1.5.2 Interkantonale Vereinbarungen rechtsetzender Natur können – so-
fern sie unmittelbar anwendbar sind – wie kantonale Erlasse abstrakt beim
Bundesgericht angefochten werden (vgl. Art. 82 Bst. b BGG; BGE 137 I 31
E. 1.3; HEINZ AEMISEGGER, in: Praxiskommentar zum Bundesgerichts-
gesetz, 2. Aufl. 2013, Art. 82 Rz. 24). Nach ständiger Rechtsprechung hebt
das Bundesgericht eine kantonale (bzw. interkantonale) Norm aber nur auf,
sofern sie sich jeglicher verfassungs- und konventionskonformen Ausle-
gung entzieht, nicht jedoch, wenn sie einer solchen in vertretbarer Weise
zugänglich bleibt. Es ist grundsätzlich vom Wortlaut der Gesetzesbestim-
mung auszugehen und der Sinn nach den überkommenen Auslegungs-
methoden zu bestimmen. Eine verfassungs- und konventionskonforme
Auslegung ist namentlich zulässig, wenn der Normtext lückenhaft, zwei-
deutig oder unklar ist. Der klare und eindeutige Wortsinn darf indes nicht
durch eine verfassungskonforme Interpretation beiseitegeschoben werden
(BGE 140 I 2 E. 4; 137 I 31 E. 2 mit Hinweisen).
1.5.3 Die IVHSM weist unmittelbar rechtsetzenden Charakter auf (BVGE
2014/4 E. 3.2.2.2), weshalb sie nicht nach den Regeln für privatrechtliche
Verträge, sondern nach denjenigen für (kantonale) Erlasse auszulegen ist.
Bei der verfassungskonformen Auslegung der IVHSM ist namentlich zu be-
rücksichtigen, dass der in Art. 49 Abs. 1 BV verankerte Grundsatz der dero-
gatorischen Kraft des Bundesrechts auch für interkantonales Recht gilt.
Art. 48 Abs. 3 BV hält nochmals ausdrücklich fest, dass Verträge zwischen
Kantonen dem Recht und den Interessen des Bundes (sowie den Rechten
anderer Kantone) nicht zuwiderlaufen dürfen (vgl. auch WALDMANN/SCHNY-
DER VON WARTENSEE, a.a.O. Rz. 39 und 43 f.). Der Grundsatz des Vor-
rangs von Bundesrecht nach Art. 49 Abs. 1 BV schliesst in Sachgebieten,
welche die Bundesgesetzgebung abschliessend regelt, eine Rechtsset-
zung durch die Kantone aus. In Sachgebieten, die das Bundesrecht nicht
abschliessend ordnet, dürfen die Kantone nur solche Vorschriften erlassen,
die nicht gegen Sinn und Geist des Bundesrechts verstossen und dessen
Zweck nicht beeinträchtigen oder vereiteln (BGE 137 I 31 E. 4.1). Hält eine
kantonale oder interkantonale Bestimmung lediglich deklaratorisch fest,
was sich bereits aus dem Bundesrecht ergibt, liegt keine Normenkollision
im Sinne von Art. 49 Abs. 1 BV vor, selbst wenn das Bundesrecht das be-
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treffende Sachgebiet abschliessend regelt. Ob Wiederholungen von Bun-
desrecht im kantonalen (oder interkantonalen) Recht, z.B. aus Gründen
der besseren Verständlichkeit, als Kompetenzkonflikte und als im Sinne
von Art. 49 Abs. 1 BV dem Bundesrecht entgegenstehend zu qualifizieren
sind, ist umstritten (vgl. ALEXANDER RUCH, in: Die schweizerische Bundes-
verfassung, St. Galler Kommentar, 3. Aufl. 2014, Art. 49 Rz. 15 mit Hinwei-
sen). Aus der in Art. 3 und Art. 49 Abs. 1 BV zum Ausdruck kommenden
bundesstaatlichen Normenhierarchie fliesst eine Pflicht zur bundesrechts-
konformen Auslegung des interkantonalen Rechts (BERNHARD WALDMANN,
in: Basler Kommentar, Bundesverfassung, 2015, Art. 49 Rz. 16 i.V.m.
Rz. 10).
1.5.4 Art. 12 Abs. 1 IVHSM sieht vor, dass gegen Beschlüsse betreffend
Festsetzung der gemeinsamen Spitalliste (nach Art. 3 Abs. 3 und 4 IVHSM)
Beschwerde nach Art. 53 KVG erhoben werden kann. Welche Rechtsakte
beim Bundesverwaltungsgericht anfechtbar sind, wird durch das Bundes-
recht geregelt (vgl. Art. 191a Abs. 2 BV; Art. 1 ff. VGG). Gemäss Art. 31
VGG beurteilt das Bundesverwaltungsgericht Beschwerden gegen Verfü-
gungen nach Art. 5 VwVG, sofern keine Ausnahme nach Art. 32 VGG vor-
liegt. Als Vorinstanzen gelten die in Art. 33 VGG genannten Behörden, wo-
bei insbesondere Instanzen des Bundes aufgeführt werden. Verfügungen
kantonaler Instanzen sind gemäss Art. 33 Bst. i VGG nur dann beim Bun-
desverwaltungsgericht anfechtbar, wenn dies in einem Bundesgesetz vor-
gesehen ist. Unabhängig von ihrer Rechtsnatur sind zudem die in Art. 53
Abs. 1 KVG aufgeführten Beschlüsse von Kantonsregierungen beim Bun-
desverwaltungsgericht anfechtbar. Allerdings enthält Art. 53 Abs. 1 KVG
eine nur unvollständige Liste der anfechtbaren Beschlüsse, wie die Recht-
sprechung verschiedentlich festgestellt hat (vgl. BVGE 2012/9 E. 1.2.3.2 f.
mit Hinweisen; BVGE 2013/7 E. 1.2). Insbesondere bei Spitallistenbe-
schlüssen nach Art. 39 KVG ist zu beachten, dass auch nicht von der Kan-
tonsregierung erlassene Beschlüsse anfechtbar sind, sofern gemäss kan-
tonaler Zuständigkeitsordnung beziehungsweise kraft kantonalrechtlicher
Übertragung der Entscheidzuständigkeit nicht die Kantonsregierung, son-
dern eine andere kantonale oder – wie im Bereich der HSM – eine inter-
kantonale Behörde für den Beschluss zuständig ist (BVGE 2012/9
E. 1.2.3.2; 2013/45 E. 2.2). Vor diesem Hintergrund erscheint ohne Weite-
res nachvollziehbar, dass in der IVHSM nochmal verdeutlicht werden sollte,
dass es sich bei der Festsetzung der gemeinsamen Spitalliste um einen
Beschluss im Sinne von Art. 53 Abs. 1 KVG handelt. Wie bereits in BVGE
2012/9 festgestellt, sollte Art. 12 Abs. 1 IVHSM nicht eine bundesrechtlich
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nicht vorgesehene Zuständigkeit des Bundesverwaltungsgerichts begrün-
den (BVGE 2012/9 E. 1.2.3).
1.5.5 Im Urteil C-2251/2015 hat das Bundesverwaltungsgericht insbeson-
dere gestützt auf den Wortlaut von Art. 12 IVHSM und die Materialien er-
kannt, dass sich die in Art. 12 Abs. 1 IVHSM vorgesehene Beschwerde-
möglichkeit nur auf Zuteilungsbeschlüsse beziehungsweise nicht auf Zu-
ordnungsentscheide bezieht (C-2251/2015 E. 3.3.3). Weiter stellte es fest,
dass diese Regelung system- und bundesrechtskonform ist (C-2251/2015
E. 3.4-5.3). Da der Wortlaut von Art. 12 Abs. 1 IVHSM einer bundesrechts-
konformen Auslegung nicht entgegensteht, ist von diesem Auslegungser-
gebnis auszugehen. Ob Art. 12 Abs. 1 IVHSM auch in dem Sinne interpre-
tiert werden könnte, dass sowohl Zuteilungs- als auch Zuordnungsbe-
schlüsse anfechtbar wären, ist nicht entscheidend, denn die IVHSM könnte
keinen Rechtsmittelweg an das Bundesverwaltungsgericht öffnen, der bun-
desrechtlich nicht vorgesehen oder zumindest geboten (betreffend Art. 29a
BV [Rechtsweggarantie] vgl. C-2251/2015 E. 5.2) ist (vgl. auch Urteil BGer
2C_399/2012 vom 8. Juni 2012 E. 2.5, wonach Art. 53 KVG i.V.m. Art. 83
Bst. r BGG den Rechtsmittelweg gegenüber kantonalen Spitallistenbe-
schlüssen abschliessend regelt und die Kantone nicht zusätzlich ein
Rechtsmittel an ein kantonales Gericht vorsehen können).
1.6 Schliesslich macht die Beschwerdeführerin geltend, eine Qualifikation
des Zuordnungsbeschlusses als nicht anfechtbarer Akt wäre auch deshalb
nicht überzeugend, weil dieser spätestens im Zusammenhang mit den da-
rauf gestützten Zuteilungsentscheiden akzessorisch anfechtbar wäre. Die
Erkenntnis, dass dies verfahrensökonomisch nicht sinnvoll wäre, habe das
Bundesverwaltungsgericht vermutlich dazu bewegt, eine Zweiteilung des
Verfahrens in Zuordnung und Zuteilung zu fordern (act. 1 Rz. 34).
1.6.1 Zur Begründung, weshalb im HSM-Bereich ein zweistufiges Verfah-
ren erforderlich ist, kann auf BVGE 2013/46 (E. 6-8) verwiesen werden;
vorliegend erübrigen sich weitere Ausführungen dazu. Weshalb eine nur
akzessorische Anfechtbarkeit der Zuordnungsentscheide verfahrensöko-
nomisch nicht sinnvoll sein soll, wird von der Beschwerdeführerin nicht wei-
ter begründet und ist auch nicht ersichtlich. Die Anfechtbarkeit der Spital-
listenbeschlüsse beziehungsweise die Überprüfungsbefugnis des Bundes-
verwaltungsgerichts sind in Beschwerdeverfahren gegen kantonale Spital-
listenbeschlüsse und gegen HSM-Zuteilungsbeschlüsse gleich (betreffend
Anfechtungsgegenstand vgl. E. 1.4.4 und 1.4.5).
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1.6.2 Mit Beschwerde gegen einen Spitallistenentscheid im Sinne von
Art. 39 KVG kann die Verletzung von Bundesrecht unter Einschluss des
Missbrauchs oder der Überschreitung des Ermessens und die unrichtige
oder unvollständige Feststellung des rechtserheblichen Sachverhalts ge-
rügt werden. Nicht zulässig ist hingegen die Rüge der Unangemessenheit
(Art. 53 Abs. 2 Bst. e KVG i.V.m. Art. 49 VwVG). Bei der Spitalplanung und
beim Erlass der Spitalliste verfügt die zuständige Behörde über einen er-
heblichen Ermessensspielraum (Urteile BVGer C-4232/2014 vom 26. April
2016 E. 1.5, C-401/2012 vom 28. Januar 2014 E. 3.2, C-6088/2011 vom
6. Mai 2014 E. 2.5.3.2 und C-4302/2011 vom 15. Juli 2015 E. 4.1; vgl. auch
BGE 132 V 6 E. 2.4.1 mit Hinweisen).
Die unrichtige Anwendung von kantonalem oder interkantonalem Recht
stellt hingegen keinen Beschwerdegrund nach Art. 49 VwVG dar. Mit Be-
schwerde gegen einen Zuteilungsbeschluss kann eine Verletzung der
IVHSM daher nur gerügt werden, wenn gleichzeitig eine Verletzung von
Bundesrecht, namentlich des KVG und seinen Ausführungsverordnungen
oder des Willkürverbotes (Art. 9 BV), vorliegt (vgl. BVGE 2010/51 E. 3.2;
2C_399/2012 E. 2.7; KÖLZ/HÄNER/BERTSCHI, Verwaltungsverfahren und
Verwaltungsrechtspflege des Bundes, 3. Aufl. 2013, S. 366 Rz. 1034; MO-
SER/BEUSCH/KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsge-
richt, 2. Aufl. 2013, S. 99 Rz. 2.172). Zwar verlangt die Rechtsweggarantie
von Art. 29a BV grundsätzlich, dass eine Streitigkeit von einem Gericht mit
freier Rechts- und Sachverhaltsprüfung beurteilt wird (vgl. BERNHARD
WALDMANN, in: Basler Kommentar, Bundesverfassung, 2015, Art. 29a
Rz. 14; ANDREAS KLEY, in: Die schweizerische Bundesverfassung, St. Gal-
ler Kommentar, 3. Aufl. 2014, Art. 29a Rz. 15 f.). Wie das Bundesgericht in
Urteil 2C_399/2012 (E. 2.7) erwogen hat, handelt es sich bei der auch hier
anwendbaren Kognitionsregelung um eine bundesgesetzliche Ausnahme
von der Rechtsweggarantie, wie sie in Art. 29a BV ausdrücklich vorbehal-
ten ist.
1.7 Zusammenfassend ist festzuhalten, dass Zuordnungsbeschlüsse des
HSM-Beschlussorgans nicht beim Bundesverwaltungsgericht angefochten
werden können.
2.
Zu befinden bleibt abschliessend über die Verfahrenskosten und eine all-
fällige Parteientschädigung.
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2.1 Die Beschwerdeführerin beantragt subeventualiter, es seien die ihr im
Zusammenhang mit der Stellungnahme vom 22. Juni 2016 und der Noven-
eingabe vom 1. Juli 2016 entstandenen Aufwendungen bei der Festlegung
der Kosten- und Entschädigungsfolgen zu berücksichtigen, insbesondere
durch Erlass der Verfahrenskosten.
2.1.1 Zur Begründung macht die Beschwerdeführerin im Wesentlichen
eine Verletzung des Anspruchs auf rechtliches Gehör und ein widersprüch-
liches Verhalten des Bundesverwaltungsgerichts geltend, weil das Urteil C-
2251/2015 gefällt worden sei, obwohl im vorliegenden Verfahren die der
Beschwerdeführerin angesetzte Frist zur Stellungnahme betreffend Eintre-
tensvoraussetzungen noch nicht abgelaufen gewesen sei. Hätte die Be-
schwerdeführerin gewusst, dass sich das Gericht seine Meinung zur Ein-
tretensfrage bereits gemacht hatte, hätte sie selbstverständlich auf weitere
Eingaben verzichtet und damit entsprechende Kosten gespart. Weiter führt
sie aus, zur Noveneingabe habe sie sich gezwungen gesehen, weil das
Urteil C-2251/2015 offensichtliche Mängel aufweise.
2.1.2 Anspruch auf rechtliches Gehör haben die Parteien (Art. 29 Abs. 2
BV; Art. 29 Abs. 2 VwVG). Im Verfahren C-2251/2015 war die Beschwer-
deführerin nicht Partei und daher nicht anzuhören. Aus dem Gehörsan-
spruch und der daraus fliessenden Begründungspflicht (vgl. BGE 136 I 229
E. 5.2; C-4232/2014 E. 3.1 mit Hinweisen) kann sie nichts zu ihren Guns-
ten ableiten. Der Antrag auf Erlass der Verfahrenskosten ist demnach ab-
zuweisen.
2.1.3 Die Verfahrenskosten sind vorliegend auf CHF 2‘000.- festzusetzen
und der Beschwerdeführerin aufzuerlegen (vgl. Art. 63 Abs. 1 VwVG, Art. 2
Abs. 1 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Ent-
schädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]).
Der Betrag wird dem Kostenvorschuss von CHF 5'000.- entnommen. Der
Restbetrag von CHF 3'000.- wird der Beschwerdeführerin zurückerstattet.
2.2 Gemäss Art. 64 Abs. 1 VwVG hat die obsiegende Partei Anspruch auf
eine Parteientschädigung für die ihr erwachsenen notwendigen und ver-
hältnismässig hohen Kosten. Der obsiegenden Vorinstanz ist jedoch keine
Parteientschädigung zuzusprechen (vgl. Art. 7 Abs. 3 VGKE).
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3.
Die Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Angelegenheiten an das Bundes-
gericht ist unzulässig (vgl. E. 1.2 mit Hinweisen; Art. 83 Bst. r BGG; BGE
141 V 361). Das vorliegende Urteil ist somit endgültig.
Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Auf die Beschwerde wird nicht eingetreten.
2.
Die Verfahrenskosten von CHF 2'000.- werden der Beschwerdeführerin
auferlegt. Der Betrag wird dem Kostenvorschuss von CHF 5'000.- entnom-
men. Der Restbetrag von CHF 3'000.- wird der Beschwerdeführerin zu-
rückerstattet.
3.
Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen.
4.
Dieses Urteil geht an:
– die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde; Beilage: Formular Zahl-
adresse)
– die Vorinstanz (Ref-Nr. BBl 2016 813; Gerichtsurkunde)
– das Bundesamt für Gesundheit (Einschreiben)
Der vorsitzende Richter: Die Gerichtsschreiberin:
Vito Valenti Susanne Fankhauser
Versand: