Eidgenössisches Versicherungsgericht Tribunale federale delle assicurazioni Tribunal federal d'assicuranzas Corte delle assicurazioni sociali del Tribunale federale Causa {T 7} C 279/01 Sentenza del 20 settembre 2003 IIIa Camera Composizione Giudici federali Borella, Presidente, Lustenberger, Buerki Moreni, supplente; Schäuble, cancelliere Parti Segretariato di Stato dell'economia, Mercato del lavoro e assicurazione contro la disoccupazione, Effingerstrasse 31, 3003 Berna, ricorrente, contro P.________, opponente, Istanza precedente Tribunale cantonale delle assicurazioni, Lugano (Giudizio del 31 luglio 2001) Fatti: A. P.________, nato nel 1960, ha percepito indennitŕ di disoccupazione dal 4 novembre 1997 al 3 novembre 1999, in base ad un guadagno assicurato di fr. 2'900.--. Durante questo periodo ha svolto attivitŕ lavorativa dapprima ad ore ed in seguito al 50% quale custode presso una pensione a B.________. I redditi conseguiti sono stati computati quale guadagno intermedio. Dal 4 novembre 1999 al 2 maggio 2000 l'interessato non ha percepito indennitŕ di disoccupazione per carenza del requisito contributivo. Dal 3 maggio 2000 P.________ si č nuovamente annunciato disoccupato al 50%. Con decisione 12 dicembre 2000 la Cassa disoccupazione OCST ha stabilito che l'assicurato non aveva diritto alla compensazione della differenza tra il guadagno intermedio e l'80% del guadagno assicurato, in quanto quest'ultimo, calcolato sulla media degli ultimi 12 mesi, e, meglio, dal 1° maggio 1999 al 30 aprile 2000, era pari a fr. 1'417.--, mentre il salario intermedio era di fr. 1'450.--. B. Contro la decisione amministrativa P.________ č insorto al Tribunale delle assicurazioni del Cantone Ticino, sostenendo che il guadagno assicurato era di fr. 2'900.--. Con giudizio 31 luglio 2001 l'autoritŕ di prima istanza ha accolto il gravame nel senso che, annullato il provvedimento impugnato, ha rinviato gli atti all'amministrazione per calcolare il guadagno assicurato tenendo conto della giurisprudenza del Tribunale federale delle assicurazioni e per stabilire nuovamente se l'insorgente avesse diritto a indennitŕ di disoccupazione compensative in base alle norme che disciplinano il guadagno intermedio. C. Contro la pronunzia cantonale insorge con ricorso di diritto amministrativo al Tribunale federale delle assicurazioni il Segretariato di Stato dell'economia (seco), chiedendone l'annullamento. A mente dell'autoritŕ di sorveglianza, il procedimento ordinato dalla Corte cantonale corrisponde esattamente al calcolo effettuato in origine dalla Cassa. In effetti, per il periodo tra novembre 1999 e aprile 2000, non devono essere prese in considerazione indennitŕ compensative, poiché non potendo l'interessato aprire un nuovo termine quadro, nulla gli č stato effettivamente versato. Chiamato a pronunciarsi sul gravame, l'assicurato chiede l'assegnazione di indennitŕ compensative, mentre la Cassa ribadisce il tenore della propria decisione. Diritto: 1. Oggetto del contendere č l'assegnazione di indennitŕ compensative a P.________ a far tempo dal 3 maggio 2000, in particolare il calcolo del guadagno assicurato in un secondo termine quadro non immediatamente susseguente ad un precedente termine, in cui egli aveva giŕ percepito indennitŕ compensative. 2. Pur essendo entrata in vigore il 1° gennaio 2003, la legge federale sulla parte generale del diritto delle assicurazioni sociali (LPGA) del 6 ottobre 2000 non risulta applicabile in concreto, il giudice delle assicurazioni sociali non potendo tenere conto di modifiche di legge e di fatto subentrate successivamente al momento determinante della decisione amministrativa in lite (DTF 127 V 467 consid. 1, 121 V 366 consid. 1b). 3. Secondo l'art. 23 cpv. 1 prima frase LADI č considerato guadagno assicurato il salario determinante nel senso della legislazione sull'AVS, normalmente riscosso durante un periodo di calcolo nel corso di uno o piů rapporti di lavoro, compresi gli assegni contrattuali periodici che non siano indennitŕ per inconvenienti connessi al lavoro. Per il capoverso 4 della medesima norma, se il calcolo del guadagno assicurato si basa su un guadagno intermedio che l'assicurato ha ottenuto durante il termine quadro per il periodo di contribuzione, i pagamenti compensativi sono presi in considerazione per il calcolo del guadagno assicurato come se fossero soggetti a contribuzione. Giusta l'art. 24 cpv. 1 LADI č considerato guadagno intermedio il reddito proveniente da un'attivitŕ lucrativa dipendente o indipendente che il disoccupato ottiene entro un periodo di controllo. Entro il termine quadro per la riscossione delle prestazioni l'assicurato ha diritto alla compensazione della perdita di guadagno per i giorni durante i quali ottiene un guadagno intermedio (cpv. 2 prima frase). Secondo l'art. 24 cpv. 3 LADI č considerata perdita di guadagno la differenza tra il guadagno intermedio ottenuto nel periodo di controllo, ma corrispondente almeno all'aliquota usuale per la professione ed il luogo, e il guadagno assicurato. Un guadagno accessorio non č preso in considerazione. Per la prima frase del capoverso 4 dell'art. 24 LADI il diritto di cui al capoverso 2 č dato al massimo durante i primi dodici mesi di una tale occupazione. 4. 4.1 Nella sentenza pubblicata in DTF 125 V 480 segg., in particolare al considerando 4c/aa, questa Corte ha stabilito che le indennitŕ compensative vanno computate, ai fini della determinazione del guadagno assicurato, in ragione del rapporto fra i giorni lavorativi effettivi e quelli soggetti a controllo durante un periodo di controllo, sulla base della seguente formula: (guadagno assicurato - guadagno intermedio) x tasso d'indennizzazione x rapporto fra giorni lavorativi e giorni soggetti a controllo. Ora, nel giudizio impugnato la Corte di prima istanza ha ritenuto corretto applicare la citata formula anche al caso concreto. Tuttavia, la fattispecie alla base della sentenza federale succitata diverge in un punto essenziale da quella in esame. In effetti, in quel caso si trattava di due termini quadro susseguentisi senza interruzioni, mentre nell'evenienza concreta, tra la chiusura del primo termine quadro di riscossione e l'apertura del secondo, vi č stata una pausa di sei mesi, poiché non erano dati, per carenza del requisito contributivo, i presupposti per ottenere immediatamente indennitŕ di disoccupazione. Nella vertenza pubblicata il calcolo si fondava quindi su indennitŕ compensative effettivamente versate. L'applicazione della citata giurisprudenza al caso concreto causerebbe invece il computo di indennitŕ compensative mai ricevute, dato che l'assicurato non ha potuto controllare ininterrottamente la disoccupazione. 4.2 Per l'art. 37 cpv. 1 OADI, č reputato di regola periodo di calcolo per il guadagno assicurato l'ultimo mese di contribuzione prima dell'inizio del termine quadro per la riscossione della prestazione. Se il salario dell'ultimo mese di contribuzione varia di almeno il 10% rispetto al salario medio degli ultimi 6 mesi, il guadagno assicurato č calcolato secondo questo salario medio (cpv. 2). Secondo il capoverso 3 della citata norma d'ordinanza, se il risultato del calcolo eseguito in base ai capoversi 1 e 2 si rivela ingiusto per l'assicurato, la cassa puň fondarsi su un periodo di calcolo piů lungo, ma al massimo sui 12 ultimi mesi di contribuzione. Il capoverso 3ter prima frase inoltre prevede che se il periodo di contribuzione per il ripristino del diritto all'indennitŕ di disoccupazione č stato accumulato esclusivamente durante un termine quadro di riscossione ormai scaduto, il guadagno assicurato č di regola calcolato sugli ultimi 6 mesi di contribuzione di detto termine quadro. 4.3 In concreto emerge dagli atti che l'amministrazione, per stabilire il guadagno assicurato di fr. 1'417.-- posto a fondamento della decisione impugnata, ha applicato la norma dell'art. 37 cpv. 3 OADI tenendo conto della media del salario conseguito durante gli ultimi 12 mesi, incluse le indennitŕ compensative effettivamente versate in quel periodo. Il Tribunale cantonale delle assicurazioni sembra per contro aver in realtŕ applicato l'art. 37 cpv. 3ter OADI. In effetti i primi giudici chiedono di tener conto di indennitŕ compensative durante tutto il periodo e queste hanno potuto essere percepite solo nel precedente periodo di riscossione. 4.4 In DTF 125 V 51 segg. questa Corte ha lasciato aperta la questione di sapere se il capoverso 3ter dell'art. 37 OADI, introdotto con effetto dal 1° gennaio 1996 nell'ambito della 2a revisione parziale del diritto dell'assicurazione disoccupazione, si applica solo nel caso in cui un secondo termine quadro per la riscossione č immediatamente susseguente ad un precedente simile termine, precisando comunque che lo scopo perseguito dalla norma e la rigiditŕ della disposizione, che non permette di fondarsi su un periodo piů lungo, si esprimerebbero a favore di questa tesi (consid. 5b/bb pag. 57). La questione puň restare indecisa anche nella presente evenienza. In effetti, la disposizione non č in concreto applicabile per il fatto che il periodo di contribuzione non č stato accumulato esclusivamente durante il termine quadro di riscossione scaduto, bensě anche durante i mesi successivi, da novembre 1999 ad aprile 2000, in cui l'assicurato ha svolto attivitŕ lavorativa a tempo parziale, senza poter pretendere indennitŕ di disoccupazione. Correttamente quindi l'amministrazione ha applicato, per stabilire il guadagno assicurato, l'art. 37 cpv. 3 OADI, tenendo conto del periodo da maggio 1999 ad aprile 2000 e, quindi, anche dei mesi da novembre 1999 a maggio 2000, in cui l'assicurato, non potendo controllare la disoccupazione, non poteva avvalersi di indennitŕ compensative. 5. Visto quanto sopra, il ricorso di diritto amministrativo dev'essere accolto e il giudizio impugnato, in quanto non conforme al diritto federale, annullato. Per questi motivi, il Tribunale federale delle assicurazioni pronuncia: 1. In accoglimento del ricorso di diritto amministrativo, il giudizio 31 luglio 2001 del Tribunale delle assicurazioni del Cantone Ticino č annullato. 2. Non si percepiscono spese giudiziarie. 3. La presente sentenza sarŕ intimata alle parti, alla Cassa disoccupazione OCST, Massagno, e al Tribunale cantonale delle assicurazioni, Lugano. Lucerna, 20 settembre 2003 In nome del Tribunale federale delle assicurazioni Il Presidente della IIIa Camera: Il Cancelliere: