B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Décision annulée par le TF par arrêt du
26.01.2017 (9C_365/2016)
Cour III
C-3391/2013
Ar r ê t d u 1 4 a v r i l 2 0 1 6
Composition
Christoph Rohrer (président du collège),
Franziska Schneider, David Weiss, juges,
Pascal Montavon, greffier.
Parties
A._______ SA (Assureur-maladie),
recourante,
contre
Office de l'assurance-invalidité pour les assurés
résidant à l'étranger OAIE,
Avenue Edmond-Vaucher 18,
Case postale 3100, 1211 Genève 2,
autorité inférieure.
Objet
Assurance-invalidité, maladie congénitale, mesures de réa-
daptation, ALCP (décision du 6 mai 2013).
C-3391/2013
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Faits :
A.
Par une décision de l'office cantonal de l'assurance-invalidité de Genève
(OAI-GE) du 22 juillet 2003, l'enfant B._______, ressortissante suisse née
en 2000 fut mise au bénéfice de mesures médicales AI en raison d'une
maladie congénitale n° 387 (épilepsie) du 17 août 2002 au 31 octobre 2008
(pce 16). Par une correspondance du 13 juillet 2005, C._______, mère de
l'enfant, informa l'OAI-GE de la nouvelle domiciliation en France de la fa-
mille à compter du 31 août 2005 et qu'elle-même allait continuer de travail-
ler en Suisse (pce 28).
Il appert du dossier que les deux parents sont suisses et, bien que résidant
en France voisine, sont couverts, comme leur fille B._______, en assu-
rance-maladie pour les soins obligatoires par un assureur suisse.
Par requête datée du 11 avril 2011 enregistrée par la Caisse suisse de
compensation le 9 mai 2011, C._______ requit pour sa fille la prise en
charge par l'assurance-invalidité des coûts liés à la prescription d'un corset
(prescription du 30 mars 2011 du Dr D._______; pce 80) en tant que moyen
auxiliaire et mesures médicales en cas d'infirmité congénitale en raison
d'une scoliose lombaire (pce 76).
Dans un rapport du 7 juin 2011, à l'adresse de l'Office de l'assurance-inva-
lidité pour les assurés résidant à l'étranger (OAIE), le Dr D._______, FMH
Chirurgie orthopédique, indiqua sur consultation de l'enfant B._______ du
30 mars 2011, le diagnostic de scoliose lombaire gauche centrée L2 me-
surée à 20° ayant une incidence sur la fréquentation de l'école, un état
stationnaire, la possibilité d'améliorer de façon importante le status de l'en-
fant par le port d'un corset et de la physiothérapie. Il établit pour environ un
an le besoin du port d'un corset sur mesure de type Cheneau prescrit pour
une année (pce 87).
B.
Dans une prise de position du 12 juillet 2011, le Dr E._______ de l'AI retint
le diagnostic de scoliose idiopathique et préavisa favorablement la de-
mande à l'adresse de l'OAIE. Il préconisa la prise en charge des mesures
médicales (corset et physiothérapie) du 30 mars 2011 au 31 mars 2012,
en application de l'art. 12 LAI et des chiffres 54 et 737.2 [recte: 737.937.2]
de la Circulaire sur les mesures médicales de réadaptation de l'AI (CMRM),
et sollicita pour la suite un rapport médical orthopédique à effectuer en
mars 2012 (pce 94).
C-3391/2013
Page 3
C.
Par un projet de décision du 11 août 2011, communiqué par la mère de
l'enfant à A._______, l'assureur-maladie de l'enfant B._______, l'OAIE in-
diqua que la demande de prestations AI allait être rejetée au motif que de-
puis le 1er janvier 2008 les enfants de frontaliers travaillant en Suisse
n'étaient plus assurés et que le port d'un corset ayant été prescrit pour la
première fois le 30 mars 2011 les conditions d'assurance n'étaient pas rem-
plies lors du début du traitement (pce 95).
A._______ indiqua par lettre du 7 octobre 2011 adressée à l'OAIE s'oppo-
ser au projet de décision, estimant que les conditions d'assurance étaient
remplies. L'assureur requit une suspension de procédure dans l'affaire en
cours au motif que deux causes semblables (C-7506/2009 et C-5436/
2009) étaient pendantes devant le Tribunal de céans (pce 101).
L'OAIE agréa par communication du 27 janvier 2012 à la suspension de
procédure jusqu'à publication d'un arrêt dans l'une des causes (cf. annexe
11 au recours). Par arrêt du 13 mars 2012 le Tribunal de céans admit par-
tiellement le recours C-5436/2009, annula la décision attaquée et renvoya
le dossier à l'autorité inférieure pour complément d'instruction quant au sta-
tut assécurologique de l'enfant concerné et quant au traitement déjà suivi.
Par arrêt du 26 avril 2012 le Tribunal de céans rejeta le recours C-
7506/2009 pour des motifs n'intéressant pas la présente cause.
D.
Par décision du 6 mai 2013 l'OAIE rejeta la demande de prestations pour
les motifs évoqués dans son projet de décision. Il souligna que sur le plan
du droit communautaire les mesures médicales nécessaires au traitement
d'une infirmité congénitale constituaient de jurisprudence constante des
prestations de maladie et qu'en conséquence dans la mesure où les pres-
tations requises n'étaient pas couvertes par l'assurance-invalidité celles-ci
l'étaient par l'assurance-maladie. Il invita en conséquence la mère de l'en-
fant à s'adresser à l'assureur-maladie de ce dernier en vue d'une éven-
tuelle prise en charge (annexe 12 au recours).
E.
Contre cette décision, A._______ interjeta recours en date des 12 et 13
juin 2013. L'assureur-maladie rappela les faits de la cause et indiqua qu'à
ce jour l'OAIE n'avait pas rendu de nouvelle décision suite à l'arrêt du Tri-
bunal de céans du 13 mars 2012 rendu dans la cause C-5436/2009 dont
la problématique était analogue. En droit il fit valoir, après un examen des
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dispositions du règlement n° 1408/71 complétant l'accord sur la libre circu-
lation des personnes (ALCP) en matière d'assurances sociales, qu'en ap-
plication dudit règlement l'enfant B._______ avait droit à la prise en charge
par l'AI des mesures médicales sollicitées en raison de sa maladie congé-
nitale. Il releva qu'en application des art. 19 et 20 du règlement bien que
l'enfant B._______ résidât en France elle était assurée par l'AI du fait de
l'activité salariée exercée par sa mère en Suisse car elle n'était pas assu-
rée en France pour les prestations sollicitées. Il releva de plus que selon le
service médical de l'AI le traitement prescrit remplissait également les con-
ditions pour une prise en charge étant donné que la prescription avait été
faite pour une année. Il conclut à l'annulation de la décision attaquée et à
ce que l'OAIE soit condamné à accorder des mesures médicales en faveur
de l'enfant B._______ concernant sa scoliose (pce TAF 2).
F.
Par réponse au recours du 26 septembre 2013 l'OAIE conclut à son rejet
et à la confirmation de la décision attaquée. Il fit valoir, après un examen
des dispositions du règlement n° 883/2004 complétant l'accord sur la libre
circulation des personnes, qu'en application de l'ALCP et son règlement n°
883/2004, déterminant pour les décisions rendues après le 1er avril 2012,
la prise en charge des frais médicaux dus à la scoliose de l'enfant
B._______ entrait selon le droit européen dans le cadre des prestations de
maladie et qu'en conséquence l'enfant B._______ ne pouvait prétendre à
la prise en charge par l'AI des mesures médicales sollicitées, lesquelles
devaient être assumées par son assurance-maladie (pce TAF 8).
G.
Par réplique du 1er novembre 2013 A._______ maintint sa position. L'assu-
reur releva que si l'intéressée était selon le droit européen couvert en as-
surance-maladie par un prestataire suisse ne signifiait pas que les presta-
tions sollicitées soient assumées par son assurance-maladie car le droit
européen n'avait pas vocation du fait d'un élément d'extranéité de modifier
la prise en charge des prestations médicales selon le droit suisse et qu'en
l'occurrence les prestations liées à une maladie congénitale relevaient en
Suisse de l'AI (pce TAF 10). Par duplique du 19 décembre 2013, l'OAIE
maintint sa détermination (pce TAF 12).
H.
Par décision incidente du 9 janvier 2014 le Tribunal de céans requit de
l'assureur-maladie A._______ une avance sur les frais de procédure de
1'000.- francs, montant dont il s'acquitta dans le délai imparti (pces TAF 13-
15).
C-3391/2013
Page 5
I.
Par ordonnance du 27 janvier 2014 le Tribunal porta la duplique de l'OAIE
à la connaissance de A._______ et mit un terme à l'échange des écritures
(pce TAF 16).
J.
Par ordonnance du 1er septembre 2013, notifiée le 7 septembre suivant, le
Tribunal de céans communiqua à la partie intéressée par le recours une
copie des pièces des deux échanges d'écriture et l'invita à déposer d'éven-
tuelles observations dans un délai de 30 jours à compter de la notification
de ladite ordonnance (pces TAF 17 s.). La partie intéressée ne donna pas
suite à cette requête.
Droit :
1.
1.1 Sous réserve des exceptions – non réalisées en l'espèce – prévues à
l'art. 32 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF,
RS 173.32), le Tribunal de céans, en vertu de l'art. 31 LTAF en relation
avec l'art. 33 let. d LTAF et l'art. 69 al. 1 let. b de la loi fédérale du 19 juin
1959 sur l'assurance-invalidité (LAI, RS 831.20), connaît des recours inter-
jetés par les personnes résidant à l'étranger, et implicitement par les assu-
reurs impliqués, contre les décisions prises par l'OAIE (voir infra consid.
1.3).
1.2 Selon l'art. 37 LTAF la procédure devant le Tribunal de céans est régie
par la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrative
(PA, RS 172.021) pour autant que la LTAF n'en dispose pas autrement. En
vertu de l'art. 3 let. dbis PA, la procédure en matière d'assurances sociales
n'est pas régie par la PA dans la mesure où la loi fédérale du 6 octobre
2000 sur la partie générale du droit des assurances sociales (LPGA, RS
830.1) est applicable. Selon l'art. 2 LPGA, les dispositions de ladite loi sont
applicables aux assurances sociales régies par la législation fédérale si et
dans la mesure où les lois spéciales sur les assurances sociales le pré-
voient. En application de l'art. 1 al. 1 LAI, les dispositions de la LPGA s'ap-
pliquent à l'assurance-invalidité (art. 1a à 26bis et 28 à 70), à moins que la
LAI ne déroge à la LPGA.
1.3 A._______, l'assurance-maladie obligatoire de soins de l'enfant
B._______, a qualité pour recourir contre la décision de l'OAIE étant
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touchée par celle-ci et ayant un intérêt (financier) digne d'être protégé à ce
qu'elle soit annulée ou modifiée. En effet, son obligation d'allouer des
prestations est concernée, parce qu'en principe, elle doit prendre en
charge les coûts des traitements médicaux, en cas d'infirmité congénitale
non couverte par l'assurance-invalidité (cf. art. 27 de la loi fédérale du 18
mars 1994 sur l'assurance-maladie [LAMal, RS 832.10]). Par ailleurs,
A._______ a reçu copie de la décision AI (cf. les destinataires de la
décision du 6 mai 2013, art. 59 LPGA et art. 73bis al. 2 let. e du règlement
sur l'assurance-invalidité [RAI, RS 831.201]). Enfin, A._______ est dûment
représentée (cf. procuration du 14 février 2011 et extrait du RC joints au
recours).
1.4 Déposé en temps utile (cf. art. 38 al. 4 let. b et 60 al. 1 et 2 LPGA),
dans les formes requises par la loi (cf. art. 52 al. 1 PA), et l'avance sur les
frais de procédure ayant été dûment acquittée, le recours est recevable.
2.
2.1 Le recourant peut invoquer selon l'art. 49 PA à l'encontre de la décision
de l'autorité inférieure la violation du droit fédéral, y compris l'excès ou
l'abus du pouvoir d'appréciation (let. a), la constatation inexacte ou incom-
plète des faits pertinents (let. b), l'inopportunité (let. c).
2.2 La procédure dans le domaine des assurances sociales fait prévaloir
la maxime inquisitoriale (art. 43 LPGA). Le TAF définit les faits et apprécie
les preuves d'office et librement (art. 12 PA). Il applique le droit d'office,
sans être lié par les motifs invoqués par les parties (art. 62 al. 4 PA), ni par
l'argumentation juridique développée dans la décision entreprise (ATF 139
V 349, ATF 136 V 376 consis. 4.1, ATF 132 V 105 consid. 5.2.8; PIERRE
MOOR/ETIENNE POLTIER, Droit administratif, vol. II, 3e éd. 2011, p. 300 s.;
JÉRÔME CANDRIAN, Introduction à la procédure administrative fédérale,
2013, n° 176; FRÉSARD-FELLAY/KAHIL-WOLFF/PERRENOUD, Droit suisse de
la sécurité sociale II, 2015 p. 499). L'autorité saisie se limite en principe
aux griefs soulevés et n'examine les questions de droit non invoquées que
dans la mesure où les arguments des parties ou le dossier l'y incitent (ATF
122 V 157 consid. 1a, ATF 121 V 204 consid. 6c; MOSER/BEUSCH/KNEU-
BÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwal-tungsgericht, 2e éd. 2013,
p. 25 n. 1.55). Elle ne tient pour existants que les faits qui sont prouvés,
cas échéant au degré de la vraisemblance prépondérante (ATF 139 V 176
consid. 5.2). Les parties ont le devoir de collaborer à l'instruction (art. 13
PA, 43 LPGA).
C-3391/2013
Page 7
3.
Le présent litige porte sur la question de savoir si l'enfant B._______ a droit
à la prise en charge par l'AI des coûts liés à la prescription du port d'un
corset du 30 mars 2011 au 31 mars 2012 en tant que mesures médicales
au sens de l'art. 12 LAI prises en charge par l'assurance-invalidité suisse,
concrètement si elle remplit les conditions d'assurance, étant un enfant de
ressortissants suisses résidant en France tous assurés en assurance-ma-
ladie en Suisse, dont la mère au moins travaille en Suisse. Alternativement
si les mesures médicales en question doivent être prises en charge par
son assureur-maladie suisse conformément à l'art. 27 LAMal après recon-
naissance du droit auxdites prestations cas échéant en application du droit
européen de la sécurité sociale auquel renvoi tant la LAI (art. 80a) que la
LAMal (art. 95a).
4.
La demande de prestations reconnues médicalement nécessaire au 30
mars 2011 ayant été datée du 11 avril 2011 et enregistrée le 9 mai 2011, le
droit aux prestations relève de la teneur de la LAI selon la 5ème révision (RO
2007 5129; FF 2005 4215) entrée en vigueur le 1er janvier 2008 eu égard
au principe selon lequel les règles applicables sont celles en vigueur au
moment où les faits juridiquement déterminants se sont produits (ATF 136
V 24 consid. 4.3 et les références). Les dispositions de la 6ème révision
(premier volet) en vigueur depuis le 1er janvier 2012 (RO 2011 5659; FF
2010 1647) ne sont applicables qu'à compter de cette date (in casu les
dispositions topiques de la 5ème révision n'ont pas été modifiées). Pour les
dispositions de droit européen applicables, voir infra consid. 8.
5.
La LAI distingue les mesures médicales en général qui n'ont pas pour objet
le traitement d'affection comme telles (art. 12 LAI, infra 5.1) des mesures
médicales en cas d'infirmités congénitales (art. 13 LAI, infra 5.2).
5.1
5.1.1 Selon l'art. 12 al. 1 LAI, l'assuré a droit, jusqu'à l'âge de 20 ans, aux
mesures médicales qui n'ont pas pour objet le traitement de l'affection
comme telle, mais sont directement nécessaires à sa réadaptation
professionnelle ou à sa réadaptation en vue de l'accomplissement de ses
travaux habituels, et sont de nature à améliorer de façon durable et
importante sa capacité de gain ou l'accomplissement de ses travaux
habituels, ou à les préserver d'une diminution notable. En application de
l'al. 2 de cette disposition le Conseil fédéral est autorisé à délimiter les
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Page 8
mesures prévues à l'al. 1 par rapport à celles qui relèvent du traitement de
l'affection comme telle. A cet effet, il peut notamment préciser la nature et
l'étendue des mesures incombant à l'assurance et régler la naissance et la
durée du droit aux prestations.
5.1.2 L'art. 2 al. 1 RAI précise que sont considérées comme mesures mé-
dicales au sens de l'art. 12 LAI notamment les actes chirurgicaux, physio-
thérapeutiques, et psychothérapeutiques qui visent à supprimer ou à atté-
nuer les séquelles d'une infirmité congénitale, d'une maladie ou d'un acci-
dent – caractérisées par une diminution de la mobilité du corps, des facul-
tés sensorielles ou des possibilités de contact – pour améliorer de façon
durable et importante la capacité de gain ou la capacité d'accomplir des
travaux habituels ou préserver cette capacité d'une diminution notable. Les
mesures doivent être considérées comme indiquées dans l'état actuel des
connaissances médicales et permettre de réadapter l'assuré d'une ma-
nière simple et adéquate.
5.1.3 L'art. 12 LAI vise notamment à tracer une limite entre le champ d'ap-
plication de l'assurance-invalidité et celui de l'assurance-maladie et acci-
dents. Cette délimitation repose sur le principe que le traitement d'une ma-
ladie ou d'une lésion, sans égard à la durée de l'affection, ressortit en pre-
mier lieu au domaine de l'assurance-maladie et accidents (ATF 104 V 81
consid. 1, ATF 102 V 41 consid. 1; arrêt du TF 9C_1074/ 2009 du 30 sep-
tembre 2010 consid. 2.1). La loi désigne sous le nom de « traitement de
l'affection comme telle » les mesures médicales que l'assurance-invalidité
ne doit pas prendre en charge. Aussi longtemps qu'il existe un phénomène
pathologique labile et qu'on applique des soins médicaux, qu'ils soient de
nature causale ou symptomatique, qu'ils visent l'affection originaire ou ses
conséquences, ces soins représentent, du point de vue du droit des assu-
rances sociales, le traitement de l'affection comme telle (arrêt du TF
9C_1074/2009 cité loc.cit. ; JEAN-LOUIS DUC / CORINNE MONNARD SÉCHAUD
in : Ulrich Meyer [Edit.], Soziale Sicherheit Sécurité sociale, 3ème éd. 2016,
p. 1479 n° 119).
La jurisprudence a de tout temps, en principe, assimilé à un phénomène
pathologique labile toutes les atteintes à la santé non stabilisées qui ont
valeur de maladie. Ainsi, les soins qui ont pour objet de guérir ou de sou-
lager un phénomène de nature pathologique labile ou ayant d'une autre
manière valeur de maladie, ne ressortissent pas à l'assurance-invalidité.
En règle générale, l'assurance-invalidité ne prend en charge que des me-
sures qui sont propres à éliminer ou à corriger des états stables défectueux
C-3391/2013
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ou des pertes de fonction, pour autant qu'on puisse en attendre une amé-
lioration durable et importante au sens de l'art. 12 al. 1 LAI. En revanche,
l'assurance-invalidité n'a pas à prendre en charge une mesure destinée au
traitement de l'affection comme telle, même si l'on peut prévoir qu'elle amé-
liorera de manière importante la réadaptation. Dans le cadre de l'art. 12
LAI, le succès de la réadaptation ne constitue pas, en lui-même, un critère
décisif car, pratiquement, toute mesure qui réussit du point de vue médical
a simultanément des effets bénéfiques sur la vie active (DUC/MONNARD SÉ-
CHAUD, op. cit. p. 1480 n° 121 ; cf. ATF 120 V 279 consid. 3a, ATF 115 V
194 consid. 3, ATF 112 V 349 consid. 2, ATF 105 V 19; arrêt du TF
9C_1074/2009 du 30 septembre 2010 consid. 2.1). Pour les jeunes assu-
rés, une mesure médicale permet d'atteindre une amélioration durable au
sens de l'art. 12 al. 1 LAI lorsque, selon toute vraisemblance, elle se main-
tiendra durant une partie significative des perspectives d'activités (ATF 104
V 79 consid. 3b, ATF 101 V 50 consid. 3b avec les références). De plus,
l'amélioration au sens de l'art. 12 LAI doit être qualifiée d'importante. En
règle générale, on doit pouvoir s'attendre à ce que des mesures médicales
atteignent, en un laps de temps déterminé, un résultat certain par rapport
au but visé (ATF 101 V 52 consid. 3c, ATF 98 V 211 consid. 4b; arrêt du TF
9C_1074/2009 cité consid. 2.3).
5.1.4 Selon le ch. 737.937.2 CMRM (Version au 1.1.2010), en cas de
scoliose grave, le traitement est pris en charge par l’AI sur la base du ch.
54 CMRM aussitôt et aussi longtemps qu’il y a menace de séquelles
graves. Cette situation doit être admise dès le moment où un orthopédiste
ordonne le port permanent d’un appareil de redressement (par ex. corsets
3 points ou stimulateurs externes de redressement) pendant une année au
moins (une prise en charge au-delà présuppose un réexamen médical de
la nécessité de la continuation du port du corset). L’obligation de
prestations de l’AI s’éteint aussitôt que l’appareil ne doit plus être porté. Le
ch. 54 CMRM indique que L’AI peut exceptionnellement prendre en charge
des mesures médicales de réadaptation selon l’art. 12 LAI, alors même
qu’il n’existe pas encore d’état stabilisé ou relativement stabilisé, lorsqu’on
peut s’attendre avec une certitude suffisante à ce que les mesures
préconisées permettent d’éviter la menace ultérieure de graves séquelles
stabilisées difficilement corrigibles susceptibles d’influencer d’une manière
importante la capacité de gain ou la formation professionnelle (art. 8 al. 2
LPGA; art. 5 al. 2 LAI). Cependant, il doit exister une atteinte à la santé. La
prophylaxie des maladies proprement dite ainsi que les mesures qui se
bornent à repousser le moment de l’installation d’un état stabilisé sont
toutefois exclues.
C-3391/2013
Page 10
5.2
5.2.1 Selon l'art. 13 LAI les assurés ont droit aux mesures médicales
nécessaires au traitement des infirmités congénitales (art. 3 al. 2 LPGA)
jusqu'à l'âge de 20 ans révolus.
5.2.2 Est réputée infirmité congénitale toute maladie présente à la
naissance accomplie de l'enfant (art. 3 al. 2 LPGA). Les infirmités
énumérées dans la liste de l'ordonnance du 9 décembre 1985 concernant
les infirmités congénitales [OIC, RS 831.232.21]) sont exhaustives, mais la
liste peut être complétée, s'agissant d'infirmités congénitales évidentes,
par le Département fédéral de l'intérieur (cf. art. 1 al. 2 OIC; DUC/ MONNARD
SÉCHAUD, op. cit., p. 1483 n° 129; Pratique VSI 1999 p. 170). Le droit au
traitement d'une infirmité congénitale prend naissance au début de
l'application des mesures médicales, mais au plus tôt à la naissance
accomplie de l'enfant (cf. art. 2 OIC). Le droit s'éteint à la fin du mois au
cours duquel l'assuré a accompli sa 20ème année, même si une mesure
entreprise avant ce délai est poursuivie (cf. art. 3 OIC).
5.3 Les mesures médicales sont en principe appliquées en Suisse, mais
peuvent également exceptionnellement l'être à l'étranger (cf. art. 8 al. 3 let.
a et 9 al. 1 LAI).
5.4 En l'espèce les mesures médicales préconisées relèvent de l'art. 12
LAI sous l'angle de leur seule adéquation médicale, ce qui n'est pas
contesté. Cependant le droit aux mesures de réadaptation (dont les
mesures médicales) prend naissance au plus tôt au moment de
l'assujettissement à l'assurance obligatoire ou facultative et s'éteint au plus
tard à la fin de cet assujettissement (art. 9 al. 1bis LAI). Ainsi se pose la
question de savoir si la recourante remplit les autres conditions
d'assurance.
6.
6.1 Selon l'art. 1b LAI sont assurées conformément à la LAI les personnes
qui sont assurées à titre obligatoire ou à titre facultatif en vertu des art. 1a
et 2 de la loi fédérale du 20 décembre 1946 sur l'assurance-vieillesse et
survivants (LAVS; RS 831.10). In casu, les conditions d'assurance
obligatoire à l'AI au sens de l'art. 1b LAI ne sont pas remplies parce que
l'assurée n'a ni domicile en Suisse ni n'exerce une activité lucrative en
Suisse (cf. art. 1a al. 1 let. a et b LAVS). Bien que selon le dossier sa mère
au moins travaille en Suisse et est assurée à l'assurance obligatoire AVS/AI
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Page 11
en Suisse du fait de son activité exercée en Suisse, l'enfant B._______ ne
peut pas déduire de l'activité de sa mère en Suisse un droit dérivé (cf. arrêt
du Tribunal de céans C-1668/2009 du 6 février 2012 consid. 5.1; art. 1a al.
1 LAVS). Les conditions personnelles d'une assurance facultative (art. 1b
LAI et 2 LAVS) ne sont également pas remplies.
6.2 Une personne qui n'est pas ou qui n'est plus assujettie à l'AVS/AI a
droit aux mesures de réadaptation jusqu'à l'âge de 20 ans au plus si l'un
de ses parents est assuré facultativement ou est assuré obligatoirement
pour une activité professionnelle exercée à l'étranger conformément à l'art.
1a al. 1 let. c et al. 3 let. a LAVS ou en vertu d'une convention internationale
(cf. art. 9 al. 2 LAI). Cette disposition ne peut trouver application du fait
même que la mère de l'enfant B._______ est assurée obligatoirement pour
une activité exercée en Suisse.
Dans un arrêt du 10 mai 2011, le Tribunal fédéral a retenu que
l'interprétation conforme au droit suisse de l'art. 9 al. 2 LAI n'autorise pas
une extension du champ d'application de cette disposition (ATF 137 V 167
consid. 4).
7.
En résumé, l'enfant B._______ ne remplit pas les conditions d'assurance
selon les dispositions légales internes topiques suisses. Un domicile en
Suisse de l'enfant B._______ faisant notamment défaut, cette dernière
n'est pas assurée à titre obligatoire à l'assurance-invalidité. Les parents de
l'enfant B._______ n'étant pas assurés à titre facultatif, sa mère travaillant
en Suisse et étant obligatoirement assurée sans droits dérivés de sa qua-
lité personnelle d'assurée, l'enfant B._______ ne peut prétendre à des
prestations de l'AI en application de la (seule) législation suisse (droit in-
terne). Les exceptions de l'art. 9 al. 2 LAI n'entrent pas en ligne de compte
(cf. consid. 5.2 ci-dessus). L'enfant B._______ n'est pas non plus assurée
à titre facultatif (cf. art. 2 LAVS).
Par ailleurs il sied de relever que la requête de prise en charge du 11 avril
2011 ne s'inscrit pas dans la couverture octroyée par la décision d'octroi de
mesures médicales du 22 juillet 2003 car l'atteinte est différente.
8.
C-3391/2013
Page 12
8.1 L'assureur maladie de l'enfant B._______ fonde son recours sur les
règles de coordination du droit communautaire, plus précisément sur le rè-
glement 1408/71, pour requérir la prise en charge des mesures médicales
par l'assurance-invalidité.
L'accord entre la Suisse et la Communauté européenne et ses Etats
membres sur la libre circulation des personnes du 21 juin 1999 (ALCP, RS
0.142.112.681) est entré en vigueur le 1er juin 2002. A cette date sont éga-
lement entrés en vigueur son annexe II (fondée sur l'art. 8 ALCP et faisant
partie intégrante de l'ALCP [cf. l'art. 15 ]) qui règle la coordination des sys-
tèmes de sécurité sociale, le règlement (CEE) n° 1408/71 du Conseil du
14 juin 1971 relatif à l'application des régimes de sécurité sociale aux tra-
vailleurs salariés, aux travailleurs non salariés et aux membres de leur fa-
mille qui se déplacent à l'intérieur de la Communauté (RS 0.831.109.
268.1) et le règlement (CEE) n° 574/72 du Conseil du 21 mars 1972 relatif
à l'application du règlement (CEE) n° 1408/71 (RS 0.831.109.268.11).
L'art. 80a LAI dans sa version applicable au jour du dépôt de la demande
rend expressément applicables l'ALCP et les règlements (CEE) n° 1408/71
et (CEE) n° 574/72 relativement à l'application du règlement (CEE)
n° 1408/71. Certaines dispositions de conventions de sécurité sociale que
les États membres ont conclues avant la date d'application du présent rè-
glement restent applicables, pour autant notamment qu'elles soient plus
favorables pour les bénéficiaires et que ceux-ci aient exercé leur droit à la
libre circulation avant l'entrée en vigueur de l'ALCP (cf. ATF 133 V 329 con-
sid. 8.6.4). Cette réserve n'est en l'espèce pas applicable, du fait de l'inexis-
tence d'un régime antérieur préférable.
8.2 L'annexe II de l'ALCP qui règle la coordination des systèmes de sécu-
rité sociale a été modifiée au 1er avril 2012 (Décision 1/2012 du Comité
mixte du 31 mars 2012; RO 2012 2345). L'ALCP fait ainsi référence depuis
le 1er avril 2012 au règlement (CE) n° 883/2004 du Parlement européen et
du Conseil du 29 avril 2004 portant sur la coordination des systèmes de
sécurité sociale ainsi qu'au règlement (CE) n° 987/2009 du Parlement eu-
ropéen et du Conseil du 16 septembre 2009 fixant les modalités d'applica-
tion du règlement (CE) n° 883/2004 portant sur la coordination des sys-
tèmes de sécurité sociale (RS 0.831.109.268.1 et 0.38.109.268. 11). Tou-
tefois, le cas d'espèce reste régi par la version de l'annexe II en vigueur
jusqu'au 31 mars 2012 (cf. RO 2002 1527, RO 2006 979 et 995, RO 2006
5851, RO 2009 2411 et 2421). Cette version était alors applicable au mo-
ment de la demande de prestation pour la durée de prise en charge liti-
gieuse de la mesure médicale ordonnée le 30 mars 2011 par le Dr
D._______, en l'espèce pour la période allant du 30 mars 2011 au 31 mars
C-3391/2013
Page 13
2012 (corset prescrit pour une année, cf. rapport du 7 juin 2011; la néces-
sité médicale de port d'un corset du 30 mars 2011 au 31 mars 2012 ayant
été confirmée par le Dr E._______ de l'AI en juillet 2011, cf. partie faits let.
A et B). Le nouveau règlement n°883/2004 en vigueur au moment de la
décision dont est recours n'a pas d'effet rétroactif (arrêt du TF
9C_593/2014; ATF 140 V 98 consid. 5.2, 138 V 392 consid. 4.1.3), et ne
s'applique qu'aux faits qui se déroulent à partir du 1er avril 2012.
8.3 Il sied également de relever que l'art. 95a LAMal rend applicable les
règlements de droit européen précités dans leurs versions respectives ap-
plicables avant et après le 1er avril 2012.
8.4 Les règlements précités ont en commun qu'ils sont directement appli-
cables et priment le droit interne. En revanche, ils ne modifient pas la légi-
slation interne, ils ne font que coordonner les systèmes nationaux (cf. FRÉ-
SARD-FELLAY/KAHIL-WOLFF/PERRENOUD, Droit suisse de la sécurité sociale,
Vol. II, 2015, p. 593).
9.
9.1
Sous l'angle du champ d'application matériel, le règlement 1408/71 s'ap-
plique aux prestations relevant selon le droit européen de la sécurité so-
ciale dont les prestations de maladie (art. 4 par. 1 let. a) et d'invalidité (art.
4 par. 1 let. b). Ces notions sont autonomes en droit européen, en ce sens
qu'elles ne s'interprètent pas sur la base du droit national de chacun des
Etats membres, autrement elles divergeraient d'un Etat à l'autre (cf. ATF
132 V 46 consid. 3.2.3, ATF 133 V 320 consid. 5.6; SILVIA BUCHER, L'ALCP
et les règlements de coordination de l'Union européenne: La question des
mesures médicales de l'assurance-invalidité pour les enfants de frontaliers,
in: Cahiers genevois et romands de sécurité sociale n° 47/2011, p. 57 ss,
spéc. 60).
9.1.1 Les mesures médicales au sens de l'art. 13 LAI nécessaires au trai-
tement d'une infirmité congénitale constituent, de jurisprudence constante,
des prestations de maladie au sens de l'art. 4 par. 1 let. a du règlement n°
1408/71. Ce type de prestations tombe, partant, dans son champ d'appli-
cation matériel (ATF 133 V 320 consid. 5.6 et réf. cit.; cf. également ATF
132 V 46 consid. 3.2.3; BUCHER, op. cit., p. 65 s.).
C-3391/2013
Page 14
9.1.2 Les mesures médicales au sens de l'art. 12 al. 1 LAI (cf. consid. 5.1.1)
sont directement nécessaires à la réadaptation professionnelle ou à la ré-
adaptation en vue de l'accomplissement des travaux habituels, elles sont
de nature à améliorer de façon durable et importante la capacité de gain
ou l'accomplissement des travaux habituels, ou à les préserver d'une dimi-
nution notable. Les mesures médicales au sens de l'art. 12 al. 1 LAI tom-
bent également dans le champ d'application matériel de l'art. 4 par. 1 let. a
du règlement 1408/71 en tant que prestations de maladie (voir les critères
déterminants de l'ATF 133 V 320 consid. 5.6 mettant l'accent sur la nature
des prestations).
9.2
9.2.1 En ce qui concerne le champ d'application personnel, le règlement
1408/71 notamment "s'applique aux travailleurs salariés ou non salariés et
aux étudiants qui sont ou ont été soumis à la législation d'un ou de plu-
sieurs Etats membres et qui sont des ressortissants de l'un des Etats
membres ou bien des apatrides ou des réfugiés résidant sur le territoire
d'un des Etats membres ainsi qu'aux membres de leur famille et à leurs
survivants" (art. 2 par. 1 du règlement 1408/71). Si le champ d'application
personnel est relativement large, il y a toutefois des restrictions concernant
les droits propres, en ce sens que les membres de la famille ne peuvent
pas se prévaloir de toutes les dispositions du règlement 1408/71, certaines
ayant un champ d'application limité aux personnes actives (BUCHER, op.
cit., p. 61). Les prestations de maladie au sens du droit européen ne sont
toutefois en principe pas concernées par cette restriction (cf. BUCHER, op.
cit. p. 66 et les références et art. 20 règlement 1408/71).
9.2.2 L'art. 1 let. a du règlement 1408/71 définit les termes de "travailleur
salarié" et "travailleur non salarié" en se référant notamment à un système
d'assurance couvrant l'ensemble des travailleurs (point i), ainsi qu'à un sys-
tème d'assurance couvrant l'ensemble de la population (point ii; cf. EDGAR
IMHOF, Über den sozialversicherungsrechtlichen Arbeitnehmerbegriff im
Sinne des persönlichen Anwendungsbereichs der Verordnung Nr. 1408/71,
in RSAS 2008 p. 22 ss, p. 31 ss). Selon la jurisprudence de la Cour de
justice des Communautés européennes (CJCE) - qui doit être prise en
compte dans les limites de l'art. 16 ALCP (voir aussi ATF 132 V 423 consid.
9.2 s. p. 437; FRÉSARD-FELLAY/KAHIL-WOLFF/PERRENOUD, op. cit. p. 599) -
, ces termes désignent toute personne assurée dans le cadre de l'un des
régimes de sécurité sociale mentionnés à l'art. 1 let. a, contre les éventua-
lités et aux conditions indiquées dans ces dispositions. Il en résulte qu'une
personne a la qualité de "travailleur" au sens du règlement 1408/71 dès
C-3391/2013
Page 15
lors qu'elle est assurée, ne serait-ce que contre un seul des risques cor-
respondant aux branches couvertes par le champ d'application matériel du
règlement 1408/71, au titre d'une assurance obligatoire ou facultative au-
près d'un régime général ou particulier de sécurité sociale mentionné à
l'art. 1 let. a du règlement 1408/71, et ce indépendamment de l'existence
d'une relation de travail (arrêts de la CJCE du 12 mai 1998 C-85/96, Rec.
1998 p. I-2691, point 36; du 11 juin 1998 C-275/96, Rec. 1998 p. I-3419,
point 21; du 7 juin 2005 C-543/03, Rec. 2005 p. I-5049, point 30; ATF 134
V 236 consid. 5.2; ATF 130 V 249 consid. 4.1).
En l'espèce, la mère de l'enfant B._______ exerce une activité lucrative à
Genève et est à ce titre soumise à l'AVS/AI suisse. Elle est, par voie de
conséquence, un "travailleur salarié" (cf. l'art. 1 let. a point i du règlement
1408/71) soumis à la législation d'un Etat membre (la Suisse est un Etat
membre au sens de l'ALCP [art. 1er al. 2 de l'annexe II de l' ALCP]) et res-
sortissant d'un Etat membre au sens de l'art. 2 par. 1 du règlement 1408/71.
Elle avait en tout cas ce statut lors du dépôt de la demande de prestations
et il n'apparait pas du dossier qu'elle ait perdu ce statut jusqu'au 31 mars
2012 (échéance du traitement en cause de sa fille, sous réserve de recon-
duction).
9.2.3 La notion de "membre de la famille" désigne, selon l'art. 1 let. f point
i du règlement 1408/71, toute personne définie ou admise comme membre
de la famille ou désignée comme membre du ménage par la législation au
titre de laquelle les prestations sont servies ou, dans les cas visés à l'art.
22 par. 1 let. a et à l'art. 31, par la législation de l'Etat membre sur le terri-
toire duquel elle réside; toutefois, si ces législations ne considèrent comme
membre de la famille ou du ménage qu'une personne vivant sous le toit du
travailleur salarié ou non salarié ou de l'étudiant, cette condition est réputée
remplie lorsque la personne en cause est principalement à la charge de ce
dernier; si la législation d'un Etat membre ne permet pas d'identifier les
membres de la famille des autres personnes auxquelles elle s'applique, le
terme "membre de la famille" a la signification qui lui est donnée à l'annexe
I. L'art. 1 let. f point ii du règlement 1408/71 précise encore expressément
que lorsqu'il s'agit de prestations pour handicapés accordées en vertu de
la législation d'un Etat membre à tous les ressortissants de cet Etat qui
satisfont aux conditions requises, le terme "membre de la famille" désigne
au moins le conjoint, les enfants mineurs ainsi que les enfants majeurs à
charge du travailleur salarié ou non salarié ou de l'étudiant.
En l'espèce, l'enfant B._______ est la fille mineure à charge d'un parent
"travailleur". L'enfant B._______ est donc un "membre de la famille" selon
C-3391/2013
Page 16
l'art. 1 let. f point i du règlement 1408/71 et tombe, par conséquent, dans
le champ d'application personnel du règlement 1408/71, en vertu de son
art. 2 par. 1. Etant donné que le champ d'application matériel des presta-
tions de maladie au sens du règlement 1408/71 ne sont pas limitées aux
personnes actives (BUCHER, op. cit. p. 66 et les références; cf. ég. supra
8.2), l'enfant B._______ peut s'en prévaloir.
9.3
9.3.1 Le règlement 1408/71 étant applicable ratione temporis, materie et
personae aux prétentions de l'enfant B._______, s'agissant d'une relation
transfrontalière, il y a lieu de déterminer la législation nationale applicable
(suisse ou française) aux prestations auxquelles peut prétendre l'enfant
B._______, enfant de la famille d'un travailleur résidant en France et tra-
vaillant en Suisse, dans le sens de l'applicabilité de la législation d'un seul
Etat membre (ATF 135 V 339 consid. 4.3.1). En vertu du principe de la lex
loci laboris la législation applicable est celle de l'Etat dans lequel se trouve
le lieu de travail de la personne (in casu la mère de l'enfant) concernée (art.
13 par. 2 let. a [activité salariée] du Titre II du règlement 1408/71) même si
elle réside sur le territoire d'un autre Etat membre, sous réserve de dispo-
sitions particulières dudit règlement. En ce qui concerne les membres de
la famille il y a en effet lieu de relever qu'il faut distinguer entre droits
propres et droits dérivés. Pour les premiers les membres de la famille sont
soumis à la législation du lieu de résidence, tandis que pour les droits dé-
rivés un membre de la famille est soumis à la même législation que la per-
sonne dont il dépend (BUCHER, op. cit., p. 61 et les références) sous ré-
serve de dispositions contraires du règlement 1408/71.
9.3.2 Le système du chapitre I du titre III du règlement 1408/71 repose, en
matière de prestations de maladie, sur l'idée d'une assurance de famille,
de sorte que les droits des membres de la famille découlent de l'affiliation
du travailleur (art. 19 par. 2 al. 2 et art. 22 par. 3 al. 2 let. a du règlement
1408/71). Les droits des membres de la famille sont ainsi selon le règle-
ment 1408/71 des droits dérivés contrairement au système suisse dans
lequel les droits sont propres résultant d'une affiliation personnelle de cha-
cun des membres de la famille (art. 3 al. 1, art. 4a et 61 al. 3 LAMal).
A titre d'exception à la lex loci laboris en matière d'assurance-maladie des
travailleurs salariés, le règlement 1408/71 prévoit cependant la possibilité
sous certaines conditions d'un droit d'option en faveur de l'assurance-ma-
ladie de l'Etat de résidence (annexe VI ch. 3 let. b sous "Suisse" du règle-
ment 1408/71). Les travailleurs transfrontaliers résidant en France peuvent
C-3391/2013
Page 17
en effet faire usage d'un droit d'option en matière d'assurance-maladie et
être exemptés de l'assurance-maladie obligatoire en Suisse s'ils peuvent
prouver qu'ils bénéficient d'une couverture maladie en France soit selon le
régime de la CMU soit (pour une période transitoire jusqu'au 1er juin 2014)
auprès d'un assureur privé. La demande doit être déposée dans un délai
de trois mois à compter du jour où ils sont soumis au régime suisse de
sécurité sociale ou à compter du premier jour de domiciliation en France.
La demande vaut pour les membres de la famille non actifs. La réglemen-
tation sur le droit d'option n'exige pas une couverture équivalente auprès
d'un organisme d'assurance de droit public ou auprès d'un assureur privé
(ATF 135 V 339 consid. 4.3.3). Si l'usage du droit a été fait celui-ci vaut
pour l'ensemble des membres de la famille qui résident dans le même Etat.
9.3.3 En l'espèce les parents de l'enfant B._______ n'ont pas fait usage du
droit d'option et il résulte du dossier que l'enfant B._______ est assurée
auprès d'un assureur-maladie suisse.
10.
10.1 Comme il l'a été établi, les mesures médicales au sens des art. 12 et
13 LAI sont des prestations de maladie au sens de l'art. 4 par. 1 let. a du
règlement 1408/71 (consid. 9.1). Les art. 19 ss du Titre III Chapitre I – con-
cernant la maladie et la maternité – Section 2 – relatifs aux travailleurs
salariés ou non salariés et membres de leur famille – du règlement
1408/71, s'appliquent dès lors en l'espèce.
10.2 L'art. 19 du règlement 1408/71, intitulé "Résidence dans un Etat
membre autre que l'Etat compétent – Règles générales", dispose à son
paragraphe premier que le travailleur salarié ou non salarié qui réside sur
le territoire d'un Etat membre autre que l'Etat compétent et qui satisfait aux
conditions requises par la législation de l'Etat compétent pour avoir droit
aux prestations, compte tenu, le cas échéant, des dispositions relatives à
la totalisation des périodes d'assurance, d'emploi ou de résidence [cf. l'art.
18], bénéficie dans l'Etat de sa résidence:
– a) des prestations en nature servies, pour le compte de l'institution
compétente, par l'institution du lieu de résidence, selon les dispositions
de la législation qu'elle applique, comme s'il y était affilié, et
– b) des prestations en espèces servies par l'institution compétente selon
les dispositions de la législation qu'elle applique; toutefois, après ac-
cord entre l'institution compétente et l'institution du lieu de résidence,
C-3391/2013
Page 18
ces prestations peuvent être servies par cette dernière institution, pour
le compte de la première, selon les dispositions de la législation de
l'Etat compétent.
Selon le paragraphe deuxième les dispositions du paragraphe 1 sont ap-
plicables par analogie aux membres de la famille qui résident sur le terri-
toire d'un Etat membre autre que l'Etat compétent, pour autant qu'ils n'aient
pas droit à ces prestations en vertu de la législation de l'Etat sur le territoire
duquel ils résident. En cas de résidence des membres de la famille sur le
territoire d’un Etat membre selon la législation duquel le droit aux presta-
tions en nature n’est pas subordonné à des conditions d’assurance ou
d’emploi, les prestations en nature qui leur sont servies sont censées l’être
pour le compte de l’institution à laquelle le travailleur salarié ou non salarié
est affilié, sauf si son conjoint ou la personne qui a la garde des enfants
exerce une activité professionnelle sur le territoire dudit Etat membre. In
casu l'éventualité précitée n'est pas applicable au vu du dossier.
Il s'ensuit de cette disposition que l'accès aux prestations en nature de ma-
ladie est en général régi par le principe du pays de résidence pour le
compte de l'institution compétente (sous réserve d'exceptions infra consid.
11.4) selon la législation de l'institution du pays de résidence, tandis que
l'assujettissement à l'assurance est régi en général par le principe du pays
d'emploi (lex loci laboris). Les prestations en nature sont fournies dans
l'Etat de résidence et les personnes concernées ne peuvent pas en prin-
cipe choisir de se faire soigner dans l'Etat compétent (MÉLANIE MADER, Avis
de droit sur l'allocation d'organes à des personnes non domiciliées en
Suisse au regard de l'Accord sur la libre circulation des personnes, UNINE
Institut de droit de la santé, 2011, p. 34 [plantation > Bases légales > Droit > Avis de droit; site consulté le
22.03.2016). S'agissant des prestations en espèces celles-ci sont versées
en principe par l'institution compétente selon la législation qu'elle applique.
10.3 Selon la CJCE, la distinction entre prestations en espèces et presta-
tions en nature, au sens de l'art. 19 du règlement 1408/71, se fonde es-
sentiellement sur les critères du contenu et de la fonction. Les prestations
en espèces ont le plus souvent pour fonction de remplacer le revenu du
bénéficiaire, mais peuvent également consister dans des allégements
d'obligations financières légales, telle que l'obligation de cotiser à l'assu-
rance-maladie obligatoire. Par prestations en nature, il faut entendre toute
prestation de service qui ne constitue pas directement dans le versement
d'une somme d'argent, à l'exemple de la fourniture de médicaments, de
soins à domicile ou hors domicile, d'accessoires ou de prothèses (KARL-
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Page 19
JÜRGEN BIEBACK in: Maximilian Fuchs [Edit.], Europäisches Sozialrecht,
4ème éd. 2005, art. 19 n° 17.). La prise en charge ou le remboursement de
frais médicaux constituent des prestations en nature (BETTINA KAHIL-
WOLFF / PIERRE-YVES GREBER, Sécurité sociale: aspects de droit national,
international et européen, 2006, n° 700 et 726). En l'espèce les prestations
concernées par le recours sont des prestations en nature.
10.4 Selon la disposition spéciale de l'art. 20 du règlement 1408/71, intitulé
"Travailleurs frontaliers et membres de leur famille - Règles particulières",
l'accès aux prestations aux soins en nature des frontaliers bénéficie d'un
régime élargi. Aux termes de cette disposition le travailleur frontalier peut
également obtenir les prestations sur le territoire de l’Etat compétent
(phrase 1). Ces prestations sont servies par l’institution compétente selon
les dispositions de la législation de cet Etat comme si l’intéressé résidait
dans celui-ci (phrase 2). Les membres de sa famille peuvent bénéficier des
prestations dans les mêmes conditions, toutefois, le bénéfice de ces pres-
tations est, sauf en cas d’urgence, subordonné à un accord entre les Etats
intéressés ou entre les autorités compétentes de ces Etats ou, à défaut, à
l’autorisation préalable de l’institution compétente (phrase 3). Ainsi les fron-
taliers travailleurs salariés et non salariés bénéficient d'un libre choix (Mes-
sage relatif à l'approbation des accords sectoriels entre la Suisse et la CE
du 23 juin 1999, [FF 1999 5628]). Les membres de la famille - sauf en cas
d'urgence ou accord préalable de l'institution compétente – ne peuvent ce-
pendant prétendre dans l'Etat compétent à des prestations que si un ac-
cord avec l'Etat de domicile a été passé, ce que la Suisse a conclu par le
biais du ch. 4 de l'annexe VI (Suisse) au règlement 1408/71 avec certains
Etat de l'UE (cf. Bucher, op. cit., p. 75 n° 53 avec renvoi à GEBHARD
EUGSTER, Krankenversicherung, in: Ulrich Meyer [Edit.], Soziale Sicherheit
Sécurité sociale, 2ème éd. 2007, p. 572 s. n° 518 [2ème éd. en référence au
règlement 1408/71] et EDGAR IMHOF, Ausländerrechtliche und sozialversi-
cherungsrechtliche Grundlagen der Beschäftigung von EU/EFTA-Auslän-
derinnen und EU/EFTA-Ausländern, in: Paul Richli [Edit.], Aktuelle Fragen
des Sozialversicherungs- und Migrationsrechts aus des Sicht der KMU,
2009, p. 110).
Le règlement 1408/71, annexe VI "Suisse" ch. 4 prévoit que "Les per-
sonnes qui résident en Allemagne, Hongrie, Autriche, Belgique, France ou
aux Pays-Bas mais qui sont assurées en Suisse pour les soins en cas de
maladie bénéficient en cas de séjour en Suisse de l’application par analo-
gie de l’art. 20, première et deuxième phrase du règlement. Dans ces cas,
l’assureur suisse prend en charge la totalité des coûts facturés". Lesdites
personnes assurées en suisse et ayant leur domicile dans un des Etats
C-3391/2013
Page 20
précités ont ainsi le droit de choisir se faire soigner en Suisse (Message,
FF 1999 5639, 5642). L'art. 20 1ère et 2ème phrases du règlement 1408/71
s'applique ainsi aussi aux membres de la famille des frontaliers résidant
dans un de ces Etats et étant en même temps assurés en Suisse
(EUGSTER, op. cit., p. 572 s. n° 518; IMHOF, op. cit., p. 110; BUCHER, op.
cit., p. 75 n° 53; MADER, op. cit. , p. 37). Ces personnes assurées en Suisse
sont donc traitées lors d'un séjour en Suisse comme si elles résidaient en
Suisse (cf. Message, FF 1999 5639). Dans ce cas l'assureur suisse prend
en charge la totalité des coûts facturés (annexe VI chiffre. 4 2ème phrase
précitée, sous réserve de la participation aux frais selon l'art. 107 al. 3 OA-
Mal; cf. OFAS, Informations du 14 novembre 2003 concernant l'application
de l'Accord sur la libre circulation des personnes dans le domaine de
l'assurance-maladie / Convention avec la France > thèmes > assurance-maladie > affaires internationales UE/AELE
> Droit et exécution > Feuilles d'information aux cantons et aux assureurs).
Les prestations de l'AI relèvent aussi du libre choix du lieu de traitement
(BUCHER, op. cit., p. 75 n° 54). La notion de séjour (cf. l'art. 1 let. i du rè-
glement 1408/71) relève en l'espèce de l'application par analogie des 1ère
et 2ème phrases de l'art. 20 aux personnes "assurées en Suisse pour les
soins en cas de maladies" selon le ch. 4 de l'annexe VI "Suisse" qui ouvre
des droits égaux à ceux des personnes résidant dans l'Etat compétent
("comme si l'intéressé résidait dans celui-ci"; cf. supra; voir ég. l'arrêt de
principe du Tribunal de céans C_6261/2013 du 22 mars 2016 consid.
7.3.2.).
10.5 La prise en charge de la prestation médicale au sens de l'art. 13 LAI
requise en l'espèce par l'enfant B._______, ressortissante suisse, résidant
en France voisine avec ses parents, assurée comme ses parents à l'assu-
rance-maladie suisse, relève de l'application de la seule législation de droit
des assurances sociales suisses conformément au règlement 1408/71. Or
selon en particulier les art. 4 et 20 1ère et 2ème phrases du règlement et
l'annexe VI "Suisse" ch. 4 (qui ainsi démontré rend applicable les 1ère et
2ème phrases de l'art. 20 du règlement aux membres de la famille de fron-
taliers qui sinon ne disposeraient pas du libre choix de traitement vu la 3ème
phrase de l'art. 20 du règlement), il appert ainsi qu'il appartient à l'assu-
rance-invalidité suisse, selon le système suisse de couverture des presta-
tions concernées, de prendre en charge la totalité des coûts facturés en
soi pas litigieux quant au montant résultant de mesures médicales au sens
de l'art. 13 LAI. Les dispositions précitées du règlement 1408/71 et son
annexe VI, auxquelles renvoie l'art. 80a LAI, priment, en tant que règles de
coordination du droit communautaire, l'art. 9 al. 2 LAI qu'invoque ainsi à
tort l'OAIE. La réglementation interne suisse selon laquelle les traitements
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médicaux en cause sont subsidiairement couverts par l'assurance-maladie
suisse (art. 25 et 27 LAMal; BUCHER, op. cit., p. 71) n'y change rien.
Il sied de souligner que les règlements de coordination ne visent pas l'har-
monisation des systèmes de sécurité sociale des Etats membres (ATF 134
V 428 consid. 3.1) et ne sauraient donc modifier la répartition des charges
parmi les différentes branches d'un système national de sécurité sociale
(cf. supra 7.4). Il ne se justifie pas de faire supporter, entre deux branches
de sécurité sociale dans le cadre desquelles une personne est assurée,
des frais à l'une d'entre elles lorsqu'il n'y a pas d'élément d'extranéité et les
mêmes frais à l'autre en cas d'éléments d'extranéité au motif de la concep-
tion autonome des branches d'assurances sociales en droit européen (cf.
ég. BUCHER, op. cit., p. 74).
11.
Le Tribunal de céans a retenu de plus dans son arrêt de principe C-
6261/2013 du 22 mars 2016 que selon la jurisprudence de la CJCE, dont
il y a lieu de tenir compte en vertu de l'art. 16 al. 2 ALCP, les règles d'égalité
de traitement prohibent en général non seulement les discriminations os-
tensibles fondées sur la nationalité (discriminations directes), mais encore
toutes formes dissimulées de discrimination qui, par application d'autres
critères de distinction, aboutissent en fait au même résultat (discriminations
indirectes). A moins qu'elle ne soit objectivement justifiée et proportionnée
à l'objectif poursuivi, une disposition de droit national doit être considérée
comme indirectement discriminatoire dès lors qu'elle est susceptible, par
sa nature même, d'affecter davantage les ressortissants d'autres Etats
membres que les ressortissants nationaux et qu'elle risque, par consé-
quent, de défavoriser plus particulièrement les premiers. Il en est ainsi
d'une condition qui peut être plus facilement remplie par les travailleurs
nationaux que par les travailleurs migrants (ATF 131 V 390 consid. 5.1 et
les références). Dans plusieurs décisions le Tribunal fédéral a discuté l'exi-
gence de domiciliation en Suisse sous l'angle de la discrimination indirecte
(ATF 133 V 367 admise; ATF 131 V 209 et 131 V 390 niée). Il serait ainsi
indirectement discriminatoire au sens de l'art. 2 ALCP et de l'art. 3 par. 1
du règlement 1408/71 établissant le principe d'égalité de traitement (cf. ég.
l'arrêt du Tribunal de céans C-6261/2013 consid. 7.3.3) de retenir dans la
présente affaire une solution contraire. Cela aurait pour effet de faire sup-
porter aux parents de l'enfant B._______ une participation aux coûts selon
l'art. 64 LAMal que ne connaît pas la LAI alors même que l'annexe VI
"Suisse" ch. 4 au règlement 1408/71 octroie aux membres de la famille
concernés les mêmes droits que les enfants de résidents de l'Etat compé-
tent indépendamment du principe de sauvegarde de l'égalité de droit de
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l'art. 3 du règlement 1408/71. Le fait que les enfants de frontaliers qui rési-
dent dans un autre Etat membre avec leur famille ne paient pas de contri-
butions à l'assurance-invalidité ne saurait être considéré comme une justi-
fication objective pour justifier ce désavantage puisque les enfants de ces
travailleurs en application des art. 2 LAI et 3 LAVS ne paient pas non plus
de contributions (cf. BUCHER, op. cit., p. 77). La présente solution est par
ailleurs conforme à la récente jurisprudence du Tribunal fédéral selon la-
quelle compte tenu du but et de l'esprit de la réglementation communau-
taire en matière de sécurité sociale et de la nécessité d'appliquer cette der-
nière de manière uniforme, il y a lieu de considérer que, hormis les cas où
il ressort du règlement 1408/71 qu'on est en présence d'une prestation dont
seul le travailleur peut revendiquer le bénéfice sur une base non discrimi-
natoire, les membres de la famille doivent se voir appliquer la législation
de sécurité sociale de l'Etat d'emploi du travailleur dans les mêmes condi-
tions que les nationaux de celui-ci (ATF 139 V 393 consid. 5.3).
12.
Vu ce qui précède le recours de A._______ doit être admis dans le sens
qu'il appartient à l'OAIE de prendre en charge les mesures médicales né-
cessitées par la maladie de l'enfant B._______, qualifiées de prestations
médicales selon l'art. 4 du règlement 1408/71 et relevant selon le droit
suisse de l'AI, pour son traitement litigieux d'une année du 30 mars 2011
au 31 mars 2012. Si le règlement 883/2004 avait été applicable in casu
ratione temporis la solution n'eut pas été différente vu les art. 17 et 18 dudit
règlement et le fait que la Suisse ne figure pas sur la liste de l'annexe III.
13.
Vu l'issue du recours il n'est pas perçu de frais de procédure et l'avance de
frais de 1'000.- francs versée par l'assureur-maladie recourant lui est res-
tituée.
L'assureur-maladie recourant ayant agi sans s'être fait représenter et
n'ayant pas eu des frais nécessaires particulièrement élevés, il n'a pas droit
à une indemnité de dépens (art. 7 al. 1 du règlement du 21 février 2008
concernant les frais, dépens et indemnités fixés par le Tribunal administratif
fédéral [FITAF, RS 173.320.2]).
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(Le dispositif figure sur la page suivante)
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Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :
1.
Le recours est admis. La décision attaquée est réformée en ce sens que la
prise en charge des coûts médicaux litigieux pour la période allant du 30
mars 2011 au 31 mars 2012 liés à la maladie de l'enfant B._______ est
mise à la charge de l'assurance-invalidité.
2.
L'avance de frais de procédure de 1'000.- francs effectuée par l'assureur-
maladie recourant lui est restituée.
3.
Il n'est pas alloué de dépens.
4.
Le présent arrêt est adressé :
– à l'assureur-maladie recourant (Acte judiciaire)
– à l'autorité inférieure (n° de réf. _ ; recommandé)
– à l'Office fédéral des assurances sociales à Berne (recommandé)
– aux parents de la recourante (courrier B pour connaissance)
Le président du collège : Le greffier :
Christoph Rohrer Pascal Montavon
Indication des voies de droit :
La présente décision peut être attaquée devant le Tribunal fédéral,
Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerne, par la voie du recours en matière de
droit public, dans les trente jours qui suivent la notification (art. 82 ss, 90 ss
et 100 LTF). Le mémoire doit indiquer les conclusions, les motifs et les
moyens de preuve, et être signé. La décision attaquée et les moyens de
preuve doivent être joints au mémoire, pour autant qu'ils soient en mains
du recourant (art. 42 LTF).
Expédition :