Eidgenössisches Versicherungsgericht Tribunale federale delle assicurazioni Tribunal federal d'assicuranzas Cour des assurances sociales du Tribunal fédéral Cause {T 7} C 353/05 Arręt du 4 octobre 2006 IVe Chambre Composition MM. les Juges Ursprung, Président, Schön et Frésard. Greffičre : Mme von Zwehl Parties Secrétariat d'Etat ŕ l'économie, Marché du travail et assurance-chômage, TCRV, Effingerstrasse 31, 3003 Berne, recourant, contre P.________, intimé, représenté par Me Pierre Ruttimann, avocat, rue Neuve-du-Molard 5, 1204 Genčve, Instance précédente Tribunal administratif du canton de Vaud, Lausanne (Jugement du 24 novembre 2005) Faits: A. La société ŕ responsabilité limitée X.________ Sŕrl avait notamment pour bout le commerce et l'exploitation de distributeurs de jouets, machines ŕ sous, jeux de divertissement et de tout distributeur de marchandises. Depuis le 1er septembre 2003, P.________ en possédait la totalité du capital social (20'000 fr.) et en était l'associé-gérant, avec signature individuelle; sa soeur, E.________, était gérante, également avec signature individuelle. Auparavant, P.________ avait travaillé auprčs de la société Y.________ SA. Licencié par X.________ Sŕrl au 30 juin 2004 en raison de la mauvaise situation économique dans le secteur des automates, le prénommé a requis le versement d'indemnités de chômage dčs le 9 juillet suivant. La faillite de la société a été prononcée le 2 décembre 2004 ensuite d'une déclaration d'insolvabilité. X.________ Sŕrl a été radiée du registre du commerce le 10 aoűt 2005. Par décision du 30 juillet 2004, la Caisse de chômage FTMH (devenue dčs le 1er janvier 2005 la Caisse de chômage UNIA; ci-aprčs : la caisse) a nié le droit de P.________ ŕ l'indemnité de chômage au motif que l'intéressé ne remplissait pas les conditions relatives ŕ la période de cotisation et qu'il avait de surcroît une fonction comparable ŕ celle d'un employeur au sein de la société X.________ Sŕrl. Saisie d'une opposition, la caisse a confirmé sa prise de position initiale dans une nouvelle décision du 7 décembre 2004. B. Par jugement du 24 novembre 2005, le Tribunal administratif du canton de Vaud a partiellement admis le recours formé par P.________ contre la décision du 15 décembre 2004, annulé cette décision et renvoyé le dossier ŕ la caisse afin qu'elle statue ŕ nouveau dans le sens des considérants. C. Le Secrétariat d'Etat ŕ l'économie (seco) interjette recours de droit administratif. Il conclut ŕ l'annulation du jugement cantonal. Sous suite de frais et dépens, P.________ conclut, principalement, ŕ la confirmation du jugement attaqué en tant qu'il constate qu'il a droit aux indemnités de chômage dčs le 9 juillet 2004 et, ŕ titre subsidiaire, ŕ la reconnaissance de son droit aux indemnités de chômage dčs le 2 décembre 2004. La caisse a renoncé ŕ se déterminer. Quant ŕ l'Office régional de placement de Nyon, invité ŕ se prononcer sur le recours en qualité d'intéressé, il s'en est remis ŕ justice. Considérant en droit: 1. Le litige porte sur le droit de l'intimé ŕ des indemnités de chômage ŕ partir du 9 juillet 2004. 2. Le jugement entrepris expose correctement les dispositions légales et la jurisprudence applicables au cas, en particulier l'art. 31 al. 3 let. c LACI qui exclut du droit ŕ l'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail les personnes qui fixent les décisions que prend l'employeur ainsi que l'ATF 123 V 234, lequel étend l'application de cette rčgle ŕ l'octroi de l'indemnité de chômage. Il suffit d'y renvoyer. On rappellera que l'arręt précité réserve en principe le droit ŕ l'indemnité d'un assuré qui, s'étant trouvé dans une position assimilable ŕ celle d'un employeur, a quitté définitivement l'entreprise en raison de la fermeture de celle-ci, ou a rompu définitivement tout lien, ŕ la suite de la résiliation du contrat de travail, avec une entreprise qui continue d'exister (cf. consid. 7b/bb; voir aussi DTA 2003 n° 22 p. 241 consid. 2 et les références [C 92/02]). Lorsqu'il s'agit d'un membre du conseil d'administration ou d'un associé d'une Sŕrl, l'inscription au registre du commerce constitue en rčgle générale le critčre de délimitation décisif (ATF 122 V 273 consid. 3; DTA 2004 n° 21 p. 198 consid. 3.2 [C 113/03]; DTA 2005 n° 23 p. 270 consid. 3 [C 102/04]). La radiation de l'inscription permet d'admettre sans équivoque que l'assuré a quitté la société (arręt C. du 29 novembre 2005, C 175/04). Autrement, en effet, la possibilité demeure que celui-ci réactive l'entreprise et se fasse réengager. Si, malgré le maintien de l'inscription au registre du commerce, l'assuré prouve que concrčtement il ne possčdait plus ce pouvoir de décision, la Cour de céans a déjŕ jugé qu'il n'y avait pas détournement de la loi (par exemple arręt E. du 14 avril 2005, C 194/03). 3. En l'espčce, la juridiction cantonale a considéré que le licenciement de P.________ intervenait dans le cadre de la fermeture définitive de la société. Se fondant sur divers documents que le prénommé a produits (résiliations des contrats de travail des employés, cession du parc de machines ŕ sous, commandements de payer, exercice du droit de rétention du propriétaire des locaux occupés par X.________ Sŕrl), ainsi que sur les déclarations de la soeur de celui-ci, Elisabeth, qui a comparu en son absence (cf. compte-rendu d'audience du 3 novembre 2005), elle a retenu que la société n'avait plus de substance économi-que depuis le mois d'avril 2004 et qu'elle se trouvait dans une situation de Ť faillite virtuelle ť irréversible. P.________ n'avait dčs lors plus aucune possibilité de la réactiver, si bien qu'il n'y avait pas non plus de risque de détournement de la réglementation en matičre d'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail. Un délai-cadre courant du 9 juillet 2002 au 8 juillet 2004 devait par conséquent lui ętre ouvert. S'agissant des conditions relatives ŕ la période de cotisation durant ce délai-cadre (art. 8 al. 1er let. e LACI en relation avec art. 13 al. 1er LACI), les premiers juges ont estimé que l'intéressé avait apporté la preuve qu'un salaire lui avait été effectivement versé du 9 juillet 2002 au mois d'aoűt 2003 (soit 12,6 mois), période au cours de laquelle il avait travaillé pour la société Y.________ SA, mais pas pour son activité auprčs X.________ Sŕrl. Au regard de la jurisprudence du Tribunal fédéral des assurances (DTA 2001 n° 27 p. 225 ss [279/00]), les bulletins de salaire versés ŕ la procédure et sur lesquels figurait sa signature et la mention Ť reçu en cash ť n'y suffisaient pas. Cela étant, P.________ remplissait tout de męme les conditions relatives ŕ la période de cotisation et la caisse était invitée ŕ statuer ŕ nouveau sur le droit aux prestations. 4. 4.1 Pour le seco, si l'on pouvait admettre que P.________ n'avait plus exercé de fonction comparable ŕ celle d'un employeur ŕ compter du prononcé de la faillite de X.________ Sŕrl, il n'était en revanche pas possible, avant cette date, de contrôler sa perte de travail. Les graves difficultés de la société n'y changeaient rien. Aussi bien, le délai-cadre ŕ prendre en considération couvrait-il la période du 5 décembre 2002 au 4 décembre 2004. 4.2 L'intimé soutient qu'aprčs la résiliation de son contrat de travail, son activité avait uniquement consisté dans la mise en oeuvre des opérations nécessaires ŕ la dissolution de la société. Il se réfčre aux diverses phases qui ont précédé la déclaration d'insolvabilité de X.________ Sŕrl (du 26 octobre 2004) et estime avoir démontré que la fermeture définitive de l'entreprise avait toujours été la seule et unique action envisagée. Dans ce contexte, le maintien de son inscription comme associé au registre de commerce ne pouvait pas lui ętre reproché. Le registre du commerce du canton de Vaud excluait en effet catégoriquement de donner suite ŕ une réquisition de radiation d'un associé d'une Sŕrl lorsqu'il n'en existait qu'un seul - comme dans le cas de X.________ Sŕrl - et que la conséquence de la radiation était l'absence complčte d'inscription d'un associé pour la Sŕrl. Enfin, il est d'avis qu'au vu des pičces fournies et des moyens de preuve offerts le versement effectif d'un salaire en sa faveur était plus vraisemblable que l'existence d'un accord fictif ŕ ce sujet. 5. 5.1 Si l'on ne peut certes nier, au vu des pičces produites, que X.________ Sŕrl rencontrait des difficultés financičres depuis le printemps 2004 déjŕ, on ne peut pas pour autant retenir que P.________ a définitivement quitté l'entreprise en raison de la fermeture de celle-ci ou qu'il a rompu tout lien avec la société avec la résiliation de son contrat de travail. L'assuré a en effet conservé son pouvoir de disposition sur la société. On notera que ce n'est que le 8 septembre 2004 qu'une réunion entre gérants et réviseur a eu lieu afin de déterminer de la marche ŕ suivre. A ce moment-lŕ, la décision a été prise d'établir des comptes annuels et intermédiaires pour avoir une vue exacte de la situation de la société (voir procčs-verbal de la réunion extraordinaire des associés de X.________ Sŕrl daté du męme jour). Dans l'intervalle, le but social initial de la Sŕrl a perduré et la recherche de nouveaux fonds ou d'un repreneur n'était pas exclue, bien que les perspectives d'avenir de la société semblaient fortement réduites. En revanche, on peut admettre qu'au moment oů la société X.________ Sŕrl a présenté un avis de surendettement au juge, l'intimé n'avait plus la volonté de maintenir la société en vie et de se réserver la possibilité d'en poursuivre ou d'en reprendre dčs que possible l'exploitation dans le cadre du large but social fixé dans les statuts. Il s'ensuit que le délai-cadre d'indemnisation de l'intimé ne peut lui ętre ouvert qu'ŕ partir du 26 octobre 2004 et que le délai-cadre de cotisation déterminant s'étend du 26 octobre 2002 au 25 octobre 2004. 5.2 En application de la récente précision de jurisprudence de la Cour de céans en ce qui concerne la période de cotisation, on ne peut pas non plus suivre les premiers juges lorsqu'ils estiment qu'il n'y a pas lieu de tenir compte de la période d'activité de l'intimé au service de X.________ Sŕrl en raison d'un défaut de preuve au sujet du salaire. Dans un arręt ATF 131 V 444, le Tribunal fédéral des assurances a en effet jugé que la seule condition du droit ŕ l'indemnité de chômage est, en principe, que l'assuré ait exercé une activité soumise ŕ cotisation pendant la période minimale de cotisation. Aussi la jurisprudence exposée au DTA 2001 n° 27 p. 225 ss (et les arręts postérieurs) ne devait-elle pas ętre comprise en ce sens qu'un salaire doit en outre avoir été effectivement versé; en revanche, la preuve qu'un salaire a bel et bien été payé était un indice important en ce qui concerne la preuve de l'exercice effectif de l'activité salariée. A premičre vue, il existe plusieurs éléments allant dans le sens d'une activité rémunéré pour le compte de X.________ Sŕrl. Dans la mesure toutefois oů ni la caisse ni les premiers juges n'ont examiné les faits sous cet angle et, le cas échéant, complété l'instruction sur ce point, il convient de renvoyer la cause ŕ la caisse précitée afin qu'elle rende une nouvelle décision ŕ la lumičre des présents considérants. 6. Vu la nature du litige, la procédure est gratuite (art. 134 OJ). Le recourant n'obtient pas entičrement gain de cause, si bien que l'intimé a droit ŕ une indemnité de dépens réduite (art. 159 al. 1 OJ). Par ces motifs, le Tribunal fédéral des assurances prononce: 1. Le recours est admis en ce sens que le jugement du Tribunal administratif du 24 novembre 2005 ainsi que la décision du 7 décembre 2004 sont annulés, la cause étant renvoyée ŕ la Caisse de chômage UNIA pour qu'elle rende une nouvelle décision et procčde conformément aux considérants. 2. Il n'est pas perçu de frais de justice. 3. Le seco versera ŕ l'intimé le montant de 1'300 fr. (y compris la taxe ŕ la valeur ajoutée) ŕ titre de dépens pour la procédure fédérale. 4. Le Tribunal administratif du canton de Vaud statuera ŕ nouveau sur les dépens de la procédure cantonale au regard de l'issue du litige en derničre instance. 5. Le présent arręt sera communiqué aux parties, ŕ Unia caisse de chômage, Berne, au Tribunal administratif du canton de Vaud et ŕ l'Office régional de placement ŕ Nyon. Lucerne, le 4 octobre 2006 Au nom du Tribunal fédéral des assurances Le Président de la IVe Chambre: La Greffičre: