Eidgenössisches Versicherungsgericht Tribunale federale delle assicurazioni Tribunal federal d'assicuranzas Cour des assurances sociales du Tribunal fédéral Cause {T 7} C 38/04 Arręt du 31 mai 2005 IVe Chambre Composition MM. les Juges Ferrari, Président, Meyer et Ursprung. Greffičre : Mme Moser-Szeless Parties H.________, recourant, contre Caisse publique cantonale valaisanne de chômage, place du Midi 40, 1951 Sion, intimée Instance précédente Commission cantonale de recours en matičre de chômage, Sion (Jugement du 23 octobre 2003) Faits: A. H.________ a travaillé en qualité d'administrateur-représentant au sein de la société R.________ dont sa femme, D.________ détenait la majorité des parts sociales et était associée-gérante avec signature individuelle. Cette société avait pour but la fourniture et la pose de mains courantes et de protections en tous genres. H.________ a été licencié en raison de difficultés économiques pour le 31 mars 2001. S'étant d'abord annoncé au chômage dans le canton de Vaud avant de déménager dans le canton du Valais, celui-ci s'est présenté ŕ l'Office communal du travail de I.________, le 21 mai 2001. Il a indiqué ętre disposé et capable de travailler ŕ plein temps et rechercher un emploi comme administrateur ou représentant de commerce. L'assuré a bénéficié d'indemnités de chômage de la part de la Caisse publique cantonale valaisanne de chômage (ci-aprčs: la caisse) du 1er mai au 30 septembre 2001. Le 3 octobre suivant, l'assuré a demandé ŕ l'Office régional de placement de Sierre de l'inscrire au chômage ŕ 30 % seulement. Par la suite, il a remis ŕ la caisse une attestation de gain intermédiaire et un contrat de travail selon lequel il était engagé, depuis le 1er octobre 2001, en qualité d'administrateur-représentant ŕ 70 % par l'entreprise O.________. Cette raison individuelle avait été inscrite au Registre du commerce le 30 avril 2001; D.________ en était titulaire avec signature individuelle, tandis que son conjoint bénéficiait d'une procuration individuelle. Entendu par un collaborateur de la caisse le 19 novembre 2001, H.________ a indiqué s'ętre occupé de la visite et de la prospection des clients pour la société R.________, et avoir géré l'équipe de montage, alors que son épouse se chargeait de l'administration; l'activité de la société s'était poursuivie jusqu'au 30 juin 2001. Il a par ailleurs précisé que depuis le 1er janvier 2000, il avait mené seul la gestion de la société, déclarée en faillite le 16 octobre 2001. En ce qui concerne son activité au service de l'entreprise O.________, il a expliqué exercer un travail identique ŕ son activité antérieure, tandis que sa femme ne travaillait pratiquement pas pour la nouvelle société; il souhaitait exercer son travail et trouver une autre activité compatible ŕ 100 %. Aprčs un échange de correspondance, la caisse a, le 29 mai 2002, rendu une décision par laquelle elle a constaté que H.________ n'avait pas droit ŕ l'indemnité de chômage ŕ partir du 1er mai 2001. En bref, elle a considéré que le droit ŕ l'indemnité ne pouvait lui ętre reconnu au motif qu'il était l'époux de l'associée-gérante de la société R.________ et avait été le seul administrateur de celle-ci depuis le 1er janvier 2000; il s'était par ailleurs occupé de la mise en place et de l'exploitation de O.________, dont il était, comme de la Sŕrl, le Ťréel patronť. Par une seconde décision du 3 juin 2002, la caisse a exigé la restitution de 32'076 fr. 30, correspondant aux indemnités versées ŕ tort de mai ŕ septembre 2001. B. L'assuré a déféré ces deux décisions ŕ la Commission cantonale valaisanne de recours en matičre de chômage. Statuant le 23 octobre 2003, la juridiction cantonale a partiellement admis les recours en ce sens qu'elle a annulé la décision de la caisse du 29 mai 2002 Ťpour ce qui concerne la période du mois de mai au mois de septembre 2001ť, et les a rejetés pour le surplus, en confirmant la décision de la caisse du 3 juin 2002. C. H.________ interjette recours de droit administratif contre ce jugement dont il demande implicitement l'annulation. La Commission cantonale valaisanne de recours en matičre de chômage s'est déterminée sur le recours, tandis que la Caisse publique cantonale valaisanne de chômage et le Secrétariat d'Etat ŕ l'économie ont renoncé ŕ ce faire. Considérant en droit: 1. Par les deux décisions litigieuses, l'intimée a d'abord, le 29 mai 2002, nié le droit du recourant ŕ des indemnités de chômage ŕ partir du 1er mai 2001, puis demandé la restitution des prestations versées depuis cette date (décision du 3 juin 2002). Comme l'ont ŕ juste titre retenu les premiers juges, l'intimée n'avait, en l'occurrence, aucune raison de dissocier le droit du recourant ŕ des indemnités de chômage ŕ partir du 1er mai 2001 et la restitution des indemnités déjŕ versées pour la męme période, dčs lors qu'elle pouvait et devait préserver son intéręt au remboursement des prestations octroyées directement au moyen d'une décision formatrice (arręt P. du 11 octobre 2002, C 81/01), ce qu'elle a fait par décision du 3 juin 2002. Faute d'intéręt digne de protection ŕ la constatation du droit du recourant ŕ des indemnités journaličres pour la période en cause, c'est ŕ tort que l'intimée a rendu, le 29 mai 2002, une décision de constatation sur ce point. Aussi est-ce ŕ bon droit que la juridiction cantonale a annulé d'office cette décision en ce qui concerne la période du 1er mai au 30 septembre 2001 (cf. ATF 129 V 289). Contrairement ŕ ce que fait valoir le recourant, l'annulation de la décision du 29 mai 2002 n'a pas pour effet de Ťconfirmerť son droit aux indemnités de chômage, dčs lors que la décision de restitution subséquente (du 3 juin 2002), par laquelle l'intimée a constaté que l'assuré n'avait pas droit ŕ l'indemnité de chômage ŕ partir du 1er mai 2001 et demandé la répétition des prestations versées ŕ tort, a été confirmée par l'autorité cantonale de recours. 2. Le litige porte sur l'obligation faite au recourant de restituer la somme de 32'076 fr. 30 au titre d'indemnités journaličres versées du 1er mai au 30 septembre 2001. 3. 3.1 La loi fédérale sur la partie générale des assurances sociales (LPGA) du 6 octobre 2000, entrée en vigueur au 1er janvier 2003, n'est pas applicable au présent litige, dčs lors que le juge des assurances sociales n'a pas ŕ prendre en considération les modifications du droit ou de l'état de fait postérieures ŕ la date déterminante de la décision litigieuse du 3 juin 2002 (ATF 129 V 4 consid. 1.2, 398 consid. 1.1 et les arręts cités). Pour les męmes motifs, les dispositions de la novelle du 22 mars 2002 modifiant la LACI, entrée en vigueur le 1er juillet 2003 (RO 2003 1728), ainsi que les dispositions de l'OACI modifiées le 28 mai 2003, entrées en vigueur le 1er juillet 2003 également (RO 2003 1828), ne sont pas non plus applicables. 3.2 Le jugement entrepris expose correctement les dispositions légales et les principes jurisprudentiels relatifs aux conditions auxquelles l'administration peut demander la restitution des prestations allouées, ainsi qu'ŕ l'exigence d'une aptitude de l'assuré ŕ ętre placé pour qu'il puisse prétendre une indemnité journaličre de l'assurance-chômage, si bien qu'on peut y renvoyer. 3.3 On ajoutera que selon l'art. 31 al. 3 let. c LACI, n'ont pas droit ŕ l'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail, les personnes qui fixent les décisions que prend l'employeur - ou peuvent les influencer considérablement - en qualité d'associé, de membre d'un organe dirigeant de l'entreprise ou encore de détenteur d'une participation financičre ŕ l'entreprise; il en va de męme des conjoints de ces personnes, qui sont occupés dans l'entreprise. Dans un arręt M. du 4 septembre 1997 publié aux ATF 123 V 234, le Tribunal fédéral des assurances a explicité les motifs fondant l'application analogique de cette rčgle ŕ l'octroi de l'indemnité de chômage. Il suffit d'y renvoyer. Ainsi, la jurisprudence étend l'exclusion du conjoint du droit ŕ l'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail, au droit ŕ l'indemnité de chômage (cf. arręt M. du 26 juillet 1999, [C 123/99]; voir aussi Regina Jäggi, Eingeschränkter Anspruch auf Arbeitslosenentschädigung bei arbeitgeberähnlicher Stellung durch analoge Anwendung von Art. 31 Abs. 3 lit. c AVIG, RSAS 2004, p. 9 sv.). En effet, les conjoints peuvent exercer une influence sur la perte de travail qu'ils subissent, ce qui rend leur chômage difficilement contrôlable. En outre, aussi longtemps que cette influence subsiste, il existe une possibilité de réengagement. Dans ce cas également, il s'agit de ne pas détourner la réglementation en matičre d'indemnité en cas de réduction de l'horaire de travail, par le biais d'une disposition sur l'indemnité de chômage (arręt W. du 7 décembre 2004, C 193/04). 4. 4.1 Il est constant que le recourant a été employé par la société R.________ dont son épouse détenait la majorité des parts sociales et était associée-gérante avec signature individuelle; il a par ailleurs, de son propre aveu, assumé seul l'administration de cette société ŕ partir du 1er janvier 2000 jusqu'ŕ son licenciement au 31 mars 2001. Il ressort en outre de ses déclarations du 19 novembre 2001 que la société a maintenu ses activités jusqu'en juin 2001, date ŕ partir de laquelle l'entreprise O.________ a débuté les siennes. C'est toutefois dans le cadre de l'exploitation de la premičre société que l'étude et la prospection du marché valaisan avaient été menées par le recourant pour la seconde entreprise. Dčs la création de celle-ci, le recourant a disposé d'une procuration individuelle avant d'y ętre engagé formellement ŕ partir du 1er octobre 2001 pour un taux d'activité de 70 %, en tant que seul employé, sa femme n'envisageant pas d'y travailler. Dans ces circonstances, on ne saurait considérer que le recourant, conjoint d'une personne dirigeante au sens de l'art. 31 al. 3 let. c LACI avait cessé d'exercer toute influence sur la perte de travail qu'il subissait, ce d'autant plus qu'il a repris par la suite une activité du męme type au sein d'une nouvelle entreprise aux mains de sa femme et pour laquelle il disposait d'une procuration individuelle dčs le 30 avril 2001. Le droit ŕ l'indemnité de chômage devait dčs lors lui ętre nié ŕ partir du 1er mai 2001. Par la suite, et comme l'ont ŕ juste titre retenu les premiers juges aux considérants desquels on peut renvoyer (consid. 5 du jugement entrepris), le recourant n'était pas apte au placement, puisqu'il entendait avant tout poursuivre et développer les activités de O.________. 4.2 En conséquence, les décisions (matérielles) d'octroi des prestations par l'intimée s'avčrent manifestement erronées. Leur rectification revęt par ailleurs une importance notable au vu du montant des indemnités accordées ŕ tort (32'076 fr. 30). Le recourant ne conteste du reste pas l'étendue de la restitution qui ne pręte pas ŕ discussion eu égard aux pičces du dossier. C'est dire que les conditions d'une reconsidération sont remplies et que le recourant est tenu de rembourser le montant de 32'076 fr. 30. Comme l'a indiqué la juridiction cantonale, H.________ a la faculté de demander la remise de son obligation. Le cas échéant, il appartiendra alors ŕ l'autorité compétente d'examiner l'argument qu'il soulčve en relation avec sa bonne foi (cf. art. 95 aLACI, 25 LPGA). 5. Vu ce qui précčde, le recours de droit administratif est mal fondé. Par ces motifs, le Tribunal fédéral des assurances prononce: 1. Le recours est rejeté. 2. Il n'est pas perçu de frais de justice. 3. Le présent arręt sera communiqué aux parties, ŕ la Commission cantonale valaisanne de recours en matičre de chômage, au Service de l'industrie, du commerce et du travail, ŕ l'Office régional de placement et au Secrétariat d'Etat ŕ l'économie. Lucerne, le 31 mai 2005 Au nom du Tribunal fédéral des assurances p. le Président de la IVe Chambre: La Greffičre: