C-4032/2014 - Abteilung III - Rentenanspruch - Invalidenversicherung, Rentenanspruch, Verfügung v...

B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l








Abteilung III
C-4032/2014; C-7520/2014



Te i l u r t e i l vom 3 . N o vembe r 2 0 1 6
Besetzung
Richter David Weiss (Vorsitz),
Richterin Madeleine Hirsig-Vouilloz,
Richter Beat Weber,
Richter Michael Peterli,
Richter Vito Valenti,
Gerichtsschreiber Roland Hochreutener.




Parteien
A._______,
vertreten durch Dr. Wolfram Kuss, Rechtsanwalt,
Rappeneckstrasse 2, DE-79183 Waldkirch,
Beschwerdeführer,



gegen


IV-Stelle für Versicherte im Ausland IVSTA,
Avenue Edmond-Vaucher 18, Postfach 3100, 1211 Genf 2,
Vorinstanz.




Gegenstand
Invalidenversicherung, Rentenanspruch, Verfügung vom
11. Juni 2014, Verfügung vom 4. Juli 2014, Verfügung vom
10. Dezember 2014,
unentgeltliche Rechtspflege und Verbeiständung.


C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 2
Sachverhalt:
A.
A.a Mit Verfügung vom 29. April 1999 sprach die Invalidenversicherungs-
Stelle für Versicherte im Ausland (nachfolgend: IVSTA oder Vorinstanz)
A._______ (nachfolgend: Beschwerdeführer) mit Wirkung ab 1. August
1997 eine halbe IV-Rente nebst einer halben Kinderrente und mit Verfü-
gung vom 25. September 2001 ab 1. Juni 2000 eine ganze IV-Rente nebst
einer ganzen Kinderrente zu (Vorakten der IV-Stelle Basel-Stadt [nachfol-
gend: IV-Stelle] gemäss Aktenverzeichnis vom 27. Oktober 2014, [nachfol-
gend: act.] 5 und 30, S. 2 - 5).
A.b Mit Verfügung vom 13. Dezember 2010 sistierte die IVSTA die Renten-
leistungen des Beschwerdeführers mit sofortiger Wirkung und entzog einer
allfälligen Beschwerde die aufschiebende Wirkung (act. 51).
A.c Mit Urteil vom 8. September 2011 (B-860/2011) wies das Bundesver-
waltungsgericht eine vom Beschwerdeführer gegen die sofortige (vorsorg-
liche) Renteneinstellung erhobene Beschwerde ab (Ziff. 1 des Dispositivs).
Infolge Gewährung der unentgeltlichen Rechtspflege wurden sodann keine
Verfahrenskosten erhoben, und Rechtsanwalt Dr. Wolfram Kuss wurde für
das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht aus der Gerichtskasse
mit Fr. 1'200.- entschädigt (Ziff. 2 des Dispositivs).
B.
Mit Verfügungen vom 11. Juni 2014 und vom 4. Juli 2014 hob die IVSTA –
nach Durchführung eines Rentenrevisionsverfahrens mit polydisziplinärer
Begutachtung des Beschwerdeführers – die ab 1. August 1997 zugespro-
chenen Invalidenrenten rückwirkend auf und entzog einer allfälligen Be-
schwerde gegen diese Verfügungen die aufschiebende Wirkung (Akten im
Beschwerdeverfahren C-4032/2014 [nachfolgend: BVGer act.] 1, Beila-
gen).
C.
C.a Mit Eingabe vom 18. Juli 2014 erhob der Beschwerdeführer, vertreten
durch Rechtsanwalt Dr. Wolfram Kuss, gegen die Verfügungen vom
11. Juni 2014 und 4. Juli 2014 Beschwerde beim Bundesverwaltungsge-
richt mit den Anträgen, die Verfügungen seien aufzuheben und der Be-
schwerde sei die aufschiebende Wirkung wieder zu erteilen (BVGer act.1).
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 3
C.b Mit Zwischenverfügung vom 4. September 2014 wies das Bundesver-
waltungsgericht das Gesuch des Beschwerdeführers um Wiederherstel-
lung der aufschiebenden Wirkung ab (BVGer act. 4).
C.c Mit Vernehmlassung vom 31. Oktober 2014 beantragte die Vorinstanz
unter Verweis auf eine Stellungnahme der IV-Stelle vom 27. Oktober 2014
die Abweisung der Beschwerde (BVGer act. 6 samt Beilage).
C.d Nachdem der Beschwerdeführer mit Zwischenverfügung vom 5. No-
vember 2014 aufgefordert worden war, einen Kostenvorschuss von
Fr. 600.- zu leisten (BVGer act. 7), liess er mit Eingabe seines Rechtsver-
treters vom 20. November 2014 ein Gesuch um unentgeltliche Rechts-
pflege und Verbeiständung stellen (BVGer act. 10).
C.e Mit Zwischenverfügung vom 28. November 2014 forderte der Instruk-
tionsrichter den Beschwerdeführer auf, das Formular "Gesuch um unent-
geltliche Rechtspflege" ausgefüllt und mit den nötigen Beweismitteln ver-
sehen bis zum 13. Januar 2015 beim Bundesverwaltungsgericht einzu-
reichen (Ziff. 2); darüber hinaus forderte er den Rechtsvertreter bezüglich
seines Gesuchs um Verbeiständung auf, den Originalnachweis des Ein-
trags in ein kantonales Anwaltsregister einzureichen (Ziff. 3; BVGer
act. 11).
C.f Mit Eingabe vom 26. Dezember 2014 reichte der Rechtsvertreter des
Beschwerdeführers beim Bundesverwaltungsgericht das vervollständigte
Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege einschliesslich entsprechender
Beweismittel ein. Überdies wies er darauf hin, dass er nicht in "ein kanto-
nales Handelsregister" (recte: kantonales Anwaltsregister) eingetragen sei;
allerdings sei im früheren Verfahren (B-860/2011) eine Verbeiständung ver-
fügt worden, ohne dass ein solcher Nachweis gefordert worden wäre
(BVGer act. 15).
C.g Ebenfalls mit Eingabe vom 26. Dezember 2014 reichte der Beschwer-
deführer, wiederum vertreten durch Rechtsanwalt Dr. Wolfram Kuss, beim
Bundesverwaltungsgericht Beschwerde gegen eine Verfügung der IVSTA
vom 10. Dezember 2014 ein, womit diese von ihm einen Betrag von Fr.
17'917.- unter dem Titel zu Unrecht bezogener Invalidenrenten zurückge-
fordert hatte. Darin beantragte der Beschwerdeführer einerseits die Aufhe-
bung der angefochtenen Verfügung; andererseits stellte er auch für dieses
Beschwerdeverfahren den Antrag auf Gewährung der unentgeltlichen
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 4
Rechtspflege und Verbeiständung (BVGer act. 1 samt Beilage; C-
7520/2014).
C.h Mit Zwischenverfügung vom 6. Januar 2015 nahm und gab der Instruk-
tionsrichter den Beteiligten zur Kenntnis, dass der Rechtsvertreter des Be-
schwerdeführers in keinem kantonalen Anwaltsregister eingetragen ist.
Ferner teilte er ihnen mit, dass die Frage der Bewilligung der unentgeltli-
chen Rechtsverbeiständung durch einen in Deutschland zugelassenen
Rechtsanwalt vom Bundesverwaltungsgericht als Grundsatzfrage in Fün-
ferbesetzung geprüft werde (BVGer act. 16).
C.i Mit Eingabe vom 15. Januar 2015 teilte der Rechtsvertreter dem Bun-
desverwaltungsgericht mit, dass er den Beschwerdeführer seit dem
10. November 2010 in sämtlichen Verfahren, welche seine Rentenangele-
genheit betreffen würden, vertrete. Seine bisherige Rechtsvertretung habe
zum überwiegenden Teil das vorgerichtliche Stadium betroffen. Nachdem
im vorliegenden Verfahren die wesentliche Arbeit bereits durch ihn erbracht
worden sei, wäre die Inanspruchnahme eines weiteren kantonalen Rechts-
anwaltes unwirtschaftlich. Zudem bedürfe der Beschwerdeführer eines
Rechtsvertreters aus dessen Region, da er nicht ständig zu Besprechun-
gen nach Basel fahren könne (BVGer act. 17).
C.j Mit Schreiben vom 21. Januar 2015 übermittelte das Sozialversiche-
rungsgericht des Kantons Basel-Stadt dem Bundesverwaltungsgericht –
unter Hinweis auf das Beschwerdeverfahren C-4032/2014 – die Akten be-
treffend eine bei ihm eingereichte Rechtsverweigerungsbeschwerde vom
29. April 2014. Die Streitsache wurde beim Bundesverwaltungsgericht un-
ter der Verfahrensnummer C-7605/2014 registriert (BVGer act. 1 samt Bei-
lage; C-7605/2014).
C.k Mit Verfügung vom 27. Januar 2015 sistierte der Instruktionsrichter des
Bundesverwaltungsgerichts das Beschwerdeverfahren C-7520/2014 bis
zum Entscheid im Beschwerdeverfahren C-4032/2014 (BVGer act. 5; C-
7520/2014).
C.l Mit Zwischenverfügung vom 28. Januar 2015 nahm und gab der In-
struktionsrichter den Verfahrensbeteiligten zur Kenntnis, dass die Eingabe
des Rechtsvertreters vom 15. Januar 2015 zusammen mit den übrigen Ak-
ten dem Bundesverwaltungsgericht zur weiteren Behandlung im Rahmen
des Beschwerdeverfahrens C-4032/2014 überwiesen worden sei. Ferner
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 5
erhielt die Vorinstanz Gelegenheit, bis zum 27. Februar 2015 eine Stellung-
nahme zur Eingabe vom 15. Januar 2015 abzugeben. Überdies räumte der
Instruktionsrichter den Beteiligten die Gelegenheit ein, sich bis zum 27.
Februar 2015 zur Frage der Zuständigkeit des Bundesverwaltungsgerichts
zur Behandlung der beim Sozialversicherungsgericht des Kantons Basel-
Stadt eingereichten Beschwerde vom 29. April 2014 vernehmen zu lassen.
Schliesslich wurde dem Rechtsvertreter Gelegenheit gegeben, innert glei-
cher Frist seine ursprüngliche Wahl des Gerichtsstandes in Basel-Stadt zu
erläutern (BVGer act. 19).
C.m Mit Zwischenverfügung vom 19. Februar 2015 orientierte der Instruk-
tionsrichter die Beteiligten über das weitere Vorgehen, indem er sie na-
mentlich darauf hinwies, dass über die Gesuche um unentgeltliche Pro-
zessführung in einem separaten Teilentscheid entschieden werde. Über-
dies gab er den Beteiligten Gelegenheit, bis zum 19. März 2015 zur vorge-
sehenen Einsichtnahme in die Strafakten der Staatsanwaltschaft des Kan-
tons Basel-Stadt Stellung zu nehmen (BVGer act. 23).
C.n Mit Zwischenverfügung vom 18. Dezember 2015 sistierte das Bundes-
verwaltungsgericht das vorliegende Beschwerdeverfahren bis zum rechts-
kräftigen Abschluss des Strafverfahrens in der Strafsache der Staatsan-
waltschaft Basel-Stadt gegen den Beschwerdeführer (BVGer act. 46).
C.o Mit Urteil 9C_12/2016 vom 29. Januar 2016 hiess das Bundesgericht
die vom Beschwerdeführer gegen die verfügte Sistierung erhobene Be-
schwerde gut, hob die Verfügung des Bundesverwaltungsgerichts vom 18.
Dezember 2015 betreffend Verfahrenssistierung auf und wies die Sache
an das Bundesverwaltungsgericht zurück, damit es das gegen die Renten-
aufhebungsverfügung vom 11. Juni/4. Juli 2014 eingeleitete Beschwerde-
verfahren fortsetze (BVGer act. 50).
C.p Mit Eingabe vom 3. Juli 2016 ersuchte der Rechtsvertreter das Bun-
desverwaltungsgericht um beförderliche Erledigung hinsichtlich der ge-
richtlichen Beurteilung der unentgeltlichen Verbeiständung und des Verfah-
rens in der Hauptsache (BVGer act. 52).
C.q Mit Eingabe vom 14. Juli 2016 liess der Rechtsvertreter dem Bundes-
verwaltungsgericht ein Urteilsdispositiv des Appellationsgerichts des Kan-
tons Basel-Stadt vom 23. Juni 2016 zukommen. Hinsichtlich der beantrag-
ten unentgeltlichen Verbeiständung machte er überdies geltend, dass EU-
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 6
Anwälte gestützt auf die Dienstleistungsfreiheit zur unentgeltlichen Verbei-
ständung zugelassen werden müssten. Im vorliegenden Fall sei zusätzlich
in Betracht zu ziehen, dass er bereits im Verfahren betreffend den vorläu-
figen Entzug der Rente als Rechtsvertreter bestellt worden sei (BVGer act.
54 samt Beilage).
D.
Auf die weiteren Vorbringen der Parteien und die eingereichten Akten wird
– soweit erforderlich – im Rahmen der nachfolgenden Erwägungen einge-
gangen.

Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
1.1 Die Beschwerdeinstanz, ihr Vorsitzender oder der Instruktionsrichter
befreit nach Einreichung der Beschwerde eine Partei, die nicht über die
erforderlichen Mittel verfügt, auf Antrag von der Bezahlung der Verfahrens-
kosten, sofern ihr Begehren nicht aussichtslos erscheint (Art. 65 Abs.1
VwVG). Wenn es zur Wahrung ihrer Rechte notwendig ist, bestellt die Be-
schwerdeinstanz, ihr Vorsitzender oder der Instruktionsrichter der Partei ei-
nen Anwalt (Art. 65 Abs. 2 VwVG).
1.2 Nach Art. 37 VGG richtet sich das Verfahren vor dem Bundesverwal-
tungsgericht nach dem VwVG, soweit das VGG nichts anderes bestimmt.
Indes findet das VwVG aufgrund von Art. 3 Bst. dbis VwVG keine Anwen-
dung in Sozialversicherungssachen, soweit das ATSG (SR 830.1) anwend-
bar ist.
Für das sozialversicherungsrechtliche Beschwerdeverfahren findet der An-
spruch auf unentgeltlichen Rechtsbeistand in Art. 61 Bst. f ATSG seine ge-
setzliche Grundlage. Danach muss das Recht, sich verbeiständen zu las-
sen, gewährleistet sein (Satz 1). Wo es die Verhältnisse rechtfertigen, wird
der Beschwerde führenden Person ein unentgeltlicher Rechtsbeistand be-
stellt (Satz 2).
1.3 Jede Person, die nicht über die erforderlichen Mittel verfügt, hat An-
spruch auf unentgeltliche Rechtspflege, wenn ihr Rechtsbegehren nicht
aussichtslos erscheint; soweit es zur Wahrung ihrer Rechte notwendig ist,
hat sie ausserdem Anspruch auf unentgeltlichen Rechtsbeistand (Art. 29
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 7
Abs. 3 BV; SR 101). Die unentgeltliche Prozessführung umfasst somit ei-
nerseits die unentgeltliche Rechtspflege und bezieht sich insoweit auf die
Einforderung von Kostenvorschüssen und die Überbindung von Verfah-
renskosten. Andererseits zielt sie auf die unentgeltliche Verbeiständung,
das heisst die Bestellung und Entschädigung eines Rechtsvertreters durch
den Staat ab (GEROLD STEINMANN, in: Ehrenzeller et al., Schweizerische
Bundesverfassung, St. Galler Kommentar, 3. Aufl. 2014, Art. 29 BV N. 63
und N. 72). Die unentgeltliche Rechtspflege bezweckt, auch der bedürfti-
gen Partei den Zugang zum Gericht und die Wahrung ihrer Parteirechte zu
ermöglichen. Sie soll sicherstellen, dass jedermann unabhängig von sei-
nen finanziellen Verhältnissen nicht aussichtslose Streitsachen zur gericht-
lichen Entscheidung bringen und sich überdies im Prozess, sofern es sach-
lich geboten ist, durch einen Anwalt vertreten lassen kann (BGE 135 I 1 E.
7.1 S. 2; 131 I 350 E. 3.1 S. 355; 120 Ia 14 E. 3d S. 16; STEFAN MEICHSS-
NER, Das Grundrecht auf unentgeltliche Rechtspflege [Art. 29 Abs. 3 BV],
2008, S. 5). Der Anspruch gilt sowohl in der Straf- und Zivil- als auch in der
öffentlichen Rechtspflege als anerkannt (MEICHSSNER, a.a.O., S. 52 ff.;
WALTER FELLMANN, Anwaltsrecht, Bern 2010, S. 282 Rz. 763; BGE 128 I
225 E. 2.3). Als Ausdruck des Prinzips der "Waffengleichheit" haben grund-
sätzlich alle natürlichen Personen ungeachtet ihrer Staatsangehörigkeit
und ihres Wohnsitzes Anspruch auf unentgeltliche Rechtspflege, zumal
sich eine unterschiedliche Behandlung des Gesuchstellers je nach Staats-
angehörigkeit oder Wohnsitz sachlich nicht rechtfertigen lässt (BGE 120 Ia
217 E. 1; JÖRG PAUL MÜLLER, Grundrechte in der Schweiz, 4. Aufl. 2008,
S. 894).
2.
Der Beschwerdeführer wird vorliegend durch einen in Deutschland zuge-
lassenen Rechtsanwalt, Dr. Wolfram Kuss mit Geschäftssitz in Waldkirch
(D), vertreten. Er beantragt die unentgeltliche Rechtspflege mit Befreiung
von der Bezahlung der Verfahrenskosten und unentgeltlicher Verbeistän-
dung. Dabei steht in tatsächlicher Hinsicht fest, dass der Rechtsvertreter
nicht in einem kantonalen Anwaltsregister eingetragen ist (BVGer act. 15).
Zu prüfen ist demnach im Folgenden, ob auch Angehörige eines EU- oder
EFTA-Mitgliedstaates, die den Anwaltsberuf in ihrem Herkunftsstaat aus-
zuüben berechtigt sind, im Rahmen der Dienstleistungsfreiheit in einem so-
zialversicherungsrechtlichen Beschwerdeverfahren als unentgeltliche
Rechtsbeistände eingesetzt werden können, wenn sie – wie hier – in kei-
nem kantonalen Anwaltsregister der Schweiz eingetragen sind.
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 8
Bevor auf diese Frage näher eingegangen werden kann, sind nachfolgend
in einem ersten Schritt zunächst die staatsvertraglichen und bundesrecht-
lichen Rechtsgrundlagen und die hierzu ergangene Rechtsprechung dar-
zulegen (nachstehende E. 2.1 - 2.14). Alsdann werden in einem zweiten
Schritt unter diesem Aspekt die Anspruchsvoraussetzungen für die Gewäh-
rung der unentgeltlichen Verbeiständung geprüft (nachstehende E. 3). Un-
geachtet der Beurteilung des Anspruchs auf unentgeltliche Rechtsverbei-
ständung sind schliesslich die allgemeinen Anspruchsvoraussetzungen
der Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung (Bedürftigkeit und feh-
lende Aussichtslosigkeit) zu klären (nachstehende E. 4), zumal der Be-
schwerdeführer zusätzlich die Befreiung von den Gerichtskosten bean-
tragt. Die sachliche Notwendigkeit der Rechtsvertretung ist demgegenüber
nur zu prüfen, sofern der Anspruch auf Zulassung zur unentgeltlichen Ver-
beiständung grundsätzlich bejaht werden kann.
2.1 Die Niederlassungsfreiheit (Art. 49 ff. des Vertrages über die Arbeits-
weise der Europäischen Union in der Fassung des Vertrags von Lissabon
vom 13. Dezember 2007, ABl. C 306 vom 17. Dezember 2007, 1 [AEUV];
früher: Art. 43 ff. des Vertrages zur Gründung der Europäischen Gemein-
schaft vom 25. März 1957 [EGV]) und die Dienstleistungsfreiheit (Art. 56 ff.
AEUV; früher: Art. 49 ff. EGV) bilden wesentliche Pfeiler des europäischen
Binnenmarktkonzeptes (vgl. dazu HANS NATER/MICHAEL TUCHSCHMID, Die
internationale Freizügigkeit nach dem BGFA, in: Daniel Thürer/Rolf H. We-
ber/Wolfgang Portmann/Andreas Kellerhals, Bilaterale Verträge I & II
Schweiz EU, 2007, S. 310). Mit dem am 1. Juni 2002 in Kraft getretenen
Abkommen vom 21. Juni 1999 zwischen der Schweizerischen Eidgenos-
senschaft einerseits und der Europäischen Gemeinschaft und ihren Mit-
gliedstaaten andererseits über die Freizügigkeit (nachfolgend: FZA oder
Freizügigkeitsabkommen; SR 0.142.112.681) hat sich die Schweiz unter
anderem verpflichtet, die folgenden drei Richtlinien der EU in das schwei-
zerische Recht zu überführen: die Richtlinie 77/249/EWG vom 22. März
1977 zur Erleichterung der tatsächlichen Ausübung des freien Dienstleis-
tungsverkehrs der Rechtsanwälte (ABl L 78 vom 26. März 1977, 17), die
Richtlinie 89/48/EWG vom 21. Dezember 1988 über eine allgemeine Re-
gelung zur Anerkennung der Hochschuldiplome, die eine mindestens drei-
jährige Berufsausbildung abschliessen (ABl L 19 vom 24. Januar 1989,
16), sowie die Richtlinie 98/5/EG vom 16. Februar 1998 zur Erleichterung
der ständigen Ausübung des Rechtsanwaltsberufs in einem anderen Mit-
gliedstaat als dem, in dem die Qualifikation erworben wurde (ABl L 77 vom
14. März 1998, 36; vgl. dazu Anhang III Abschnitt A zum FZA [BBl 1999,
7081 f.]).
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 9
2.2 Art. 2 des Freizügigkeitsabkommens postuliert den Grundsatz des ge-
nerellen Diskriminierungsverbotes. Danach werden die Staatsangehörigen
einer Vertragspartei bei der Anwendung dieses Abkommens gemäss den
Anhängen I, II und III nicht aufgrund ihrer Staatsangehörigkeit diskriminiert
(vgl. dazu auch Art. 7 Bst. a FZA; vgl. zum Gebot der Inländergleichbe-
handlung für Arbeitnehmer und Selbstständige auch Art. 9 und Art. 15 An-
hang I FZA).
Das Diskriminierungsverbot von Art. 2 FZA ist unmittelbar anwendbar und
verbietet sowohl die direkte Diskriminierung gestützt auf die Staatsange-
hörigkeit als auch alle anderen versteckten Formen, die durch Anwendung
anderer Unterscheidungskriterien zum selben Ergebnis führen (indirekte
Diskriminierung; vgl. dazu BGE 136 II 241 E. 15.2). Die verschiedenen
Bestimmungen des FZA zum Grundsatz der Nichtdiskriminierung verbieten
demnach sowohl die unmittelbare als auch die mittelbare Ungleichbehand-
lung von Personen aus Gründen der Staatsangehörigkeit (THOMAS COT-
TIER/NICOLAS DIEBOLD/ISABELLE KÖLLIKER/RACHEL LIECHTI-
MCKEE/MATTHIAS OESCH/TETYANA PAYOSOVA/DANIEL WÜRGER, Die Rechts-
beziehungen der Schweiz und der Europäischen Union, 2014, S. 285 ff.).
Gemäss Art. 5 Abs. 1 FZA wird einem Dienstleistungserbringer – unbe-
schadet besonderer Abkommen über die Erbringung von Dienstleistungen
zwischen den Vertragsparteien – das Recht eingeräumt, Dienstleistungen
im Hoheitsgebiet der anderen Vertragspartei zu erbringen, deren tatsächli-
che Dauer 90 Arbeitstage pro Kalenderjahr nicht überschreitet. Die Dienst-
leistungsfreiheit im Sinne von Art. 17 - 23 Anhang I FZA schützt das grenz-
überschreitende Erbringen einer Dienstleistung, wobei sich der Dienstleis-
tungserbringer nicht dauerhaft im Empfängerstaat aufhält. Hinsichtlich der
Erbringung von Dienstleistungen gemäss Art. 5 FZA ist insbesondere die
Beschränkung grenzüberschreitender Dienstleistungen im Hoheitsgebiet
einer Vertragspartei, deren Dauer 90 tatsächliche Arbeitstage nicht über-
schreitet, untersagt (Art. 17 Bst. a FZA).
Gemäss Art. 19 Anhang I zum FZA kann der Dienstleistungserbringer, der
zur Erbringung von Dienstleistungen berechtigt ist oder dem eine entspre-
chende Erlaubnis erteilt wurde, seine Tätigkeit vorübergehend im Staat der
Erbringung der Dienstleistung nach Massgabe dieses Anhangs und der An-
hänge II und III unter den gleichen Bedingungen ausüben, wie dieser Staat
sie für seine eigenen Staatsangehörigen vorschreibt. Diese Bestimmung
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 10
postuliert demnach – hinsichtlich der Dienstleistungserbringung – ein Dis-
kriminierungsverbot aus Gründen der Staatsangehörigkeit im Verhältnis zu
eigenen Staatsangehörigen.
2.3 Gemäss Art. 22 Abs. 1 Anhang I FZA sind von der Anwendung der Ar-
tikel 17 und 19 dieses Anhangs ausgenommen die Tätigkeiten, die auch
nur gelegentlich die Ausübung hoheitlicher Befugnisse im Gebiet der be-
troffenen Vertragspartei umfassen (vgl. die entsprechenden Bereichsaus-
nahmen zur Personenfreizügigkeit und Niederlassungsfreiheit in Art. 10
Anhang I FZA und Art. 16 Anhang I FZA). Art. 16 Anhang I FZA sieht – unter
dem Titel der "Ausübung hoheitlicher Befugnisse" – vor, dass dem Selbst-
ständigen das Recht auf Ausübung einer Erwerbstätigkeit verweigert wer-
den kann, wenn diese dauernd oder zeitweilig mit der Ausübung öffentli-
cher Gewalt verbunden ist. Die Begriffe der "Ausübung hoheitlicher Befug-
nisse" und der "öffentlichen Gewalt" werden im FZA nicht erläutert. Ge-
stützt auf Art. 16 Abs. 2 FZA ist demnach für die Anwendung die einschlä-
gige Rechtsprechung des EuGH vor dem Zeitpunkt der Unterzeichnung
(21. Juni 1999) massgebend. Im Hinblick auf die Verwirklichung einer mög-
lichst parallelen Rechtslage weicht das Bundesgericht praxisgemäss von
der Auslegung abkommensrelevanter unionsrechtlicher Bestimmungen
durch den EuGH nach dem Unterzeichnungsdatum nicht leichthin, sondern
nur bei Vorliegen triftiger Gründe ab (BGE 139 II 393 E. 4.1.1 S. 397 f.).
Art. 22 Abs. 1 Anhang I FZA zur Ausübung hoheitlicher Befugnisse ist auf
die Parallelbestimmung in Art. 62 AEUV ausgerichtet. Diese Bestimmung
verweist auf die Bereichsausnahme zur Niederlassungsfreiheit (Art. 51
Abs. 1 AEUV) und setzt damit eine Tätigkeit mit öffentlicher Gewalt voraus.
Nach der Praxis des EuGH ist der Begriff der "öffentlichen Gewalt" eng
auszulegen. Die Ausnahmeregelung ist auf Tätigkeiten beschränkt, die
"unmittelbar und spezifisch" mit der Ausübung hoheitlicher Gewalt verbun-
den sind. Der EuGH hat in diesem Zusammenhang mit Entscheid vom
24. Mai 2011 festgehalten, dass die öffentliche Beurkundungstätigkeit ei-
nes Notars keine (hoheitliche) Tätigkeit im Sinne von Art. 51 AEUV sei
(EuGH Rs. C-54/08, Kommission/Deutschland, Slg. 2011 I-04355, Rz. 93;
vgl. hierzu RICCARDO BRAZEROL, Das schweizerische Notariat im Fokus der
Freizügigkeit, in: Jusletter vom 28. Oktober 2013, S. 6 f.).
Demgegenüber hat das Bundesgericht in seiner Rechtsprechung zum
Bundesgesetz über den Binnenmarkt (SR 943.02; Binnenmarktgesetz,
BGBM) den Begriff der Hoheitlichkeit extensiv interpretiert und in diesem
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 11
Zusammenhang wiederholt festgestellt, dass die Tätigkeit von Notaren (Ur-
kundspersonen) nicht unter das Binnenmarktgesetz falle, da die Befugnis,
öffentliche Beurkundungen vorzunehmen, "den Charakter einer übertrage-
nen hoheitlichen Funktion" habe (Art. 1 Abs. 3 BGBM; BGE 131 II 639 E.
6.1; 128 II 280 E. 3; Urteil des BGer 5A_175/2008 vom 8. Juli 2008 E. 5.2).
Als hoheitliche Tätigkeit gilt nach der bundesgerichtlichen Rechtsprechung
die Tätigkeit als Gerichtsgutachter (Urteil des BGer 2C_121/2011 vom 9.
August 2011 E. 3.3.1). Diese von der Rechtsprechung des EuGH abwei-
chende bundesgerichtliche Rechtsprechung ist in der Lehre teilweise auf
Kritik gestossen. So wird in diesem Zusammenhang namentlich vorge-
bracht, die Revision des Binnenmarktgesetzes habe explizit bezweckt, den
sachlichen Geltungsbereich an denjenigen des Freizügigkeitsabkommens
anzupassen. Im Vordergrund stehe sodann bei der Auslegung des FZA der
Grundsatz der europakompatiblen Auslegung (vgl. dazu MATTHIAS OESCH,
Das Binnenmarktgesetz und hoheitliche Tätigkeiten, in: ZbJV 2012
S. 400 ff.; STEPHAN BREITENMOSER/ROBERT WEYENETH, Europäische Be-
züge und bilaterale Verträge, in: Fachhandbuch Verwaltungsrecht, Zürich
2015, S. 1325). In einem jüngst ergangenen Entscheid hat das Bundesge-
richt in diesem Zusammenhang festgehalten, dass die Dolmetschertätig-
keit für ein Gericht keine "unmittelbare und spezifische Teilnahme an der
Ausübung öffentlicher Gewalt" darstelle. Dabei hat das Bundesgericht auf
die Massgeblichkeit der Praxis des EuGH auch im Anwendungsbereich
des FZA hingewiesen (BGE 140 II 112 E. 3.2.4 und E. 3.6.1 und 3.6.2).
2.4 Das FZA regelt die Möglichkeit der Einschränkung der Freizügigkeits-
rechte einerseits in den allgemeinen Bestimmungen des Anhangs I. Ge-
mäss Art. 5 Anhang I FZA dürfen die im Abkommen gewährten Rechte ei-
nerseits durch Massnahmen eingeschränkt werden, die aus Gründen der
öffentlichen Ordnung, Sicherheit und Gesundheit gerechtfertigt sind (Ordre
public-Vorbehalt; vgl. dazu auch Art. 52 AEUV). Art. 5 Abs. 2 Anhang I FZA
nimmt in Anwendung von Art. 16 Abs. 1 FZA Bezug auf die Richtlinien
64/221/EWG (ABl. Nr. 56, 1964, S. 850), 72/194/EWG (ABl. Nr. L 121,
1972, S. 32) und 75/35/EWG (ABl. Nr. L 14, 1975, S. 10). Die Schweiz hat
sich dementsprechend verpflichtet, alle erforderlichen Massnahmen zu
treffen, damit gleichwertige Rechte und Pflichten der genannten EU-
Rechtsakte in der Schweiz Anwendung finden (COTTIER/DIEBOLD/KÖLLI-
KER/LIECHTI-MCKEE/OESCH/PAYOSOVA/WÜRGER, a.a.O., S. 297 Rz. 503).
Nach den massgeblichen Richtlinien, auf welche in Art. 5 Abs. 2 Anhang I
FZA Bezug genommen wird, sowie der hierzu ergangenen Rechtspre-
chung des EuGH, darf bei Massnahmen der öffentlichen Ordnung oder Si-
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 12
cherheit ausschliesslich das persönliche Verhalten der betreffenden Per-
son ausschlaggebend sein (STEPHAN BREITENMOSER/ROBERT WEYENETH,
Europarecht unter Einbezug des Verhältnisses Schweiz – EU, 2. Aufl.
2014, S. 197 f. Rz. 674; HANSJÖRG SEILER, Einfluss des europäischen
Rechts und der europäischen Rechtsprechung auf die schweizerische
Rechtspflege, in: ZbJV 150/2014, S. 265 ff., S. 289). Für die Rechtfertigung
offener Diskriminierungen bedarf es dabei geschriebener (ausdrücklicher)
Schranken, währenddem bei mittelbaren Diskriminierungen auch imma-
nente Schranken berücksichtigt werden dürfen (vgl. dazu TOBIAS JAAG/JU-
LIA HÄNNI, Europarecht, Die europäischen Institutionen aus schweizeri-
scher Sicht, 4. Aufl. 2015, Rz. 3145 f. und 3149a).
Andererseits können Beschränkungen, die formal zwar unterschiedslos auf
eigene Staatsangehörige und auf Staatsangehörige einer anderen Ver-
tragspartei anwendbar sind, in ihrer praktischen Wirkung aber versteckte
Diskriminierungen darstellen, unter bestimmten Voraussetzungen gerecht-
fertigt werden. Auch im Bereich der Dienstleistungsfreiheit hat der EuGH
das Gebot der Inländerbehandlung zu einem allgemeinen Beschränkungs-
verbot weiterentwickelt. Danach kann die Dienstleistungsfreiheit einge-
schränkt werden, wenn die folgenden vier Voraussetzungen erfüllt sind:
Die Einschränkungen und Verbotsregelungen müssen erstens nicht in dis-
kriminierender Weise ausgestaltet sein; sie müssen zweitens zwingende
Gründe des Allgemeininteresses verfolgen; sie müssen drittens geeignet
sein, das angestrebte Ziel zu verfolgen und viertens dürfen sie nicht über
das hinausgehen, was zur Erreichung des Ziels erforderlich ist (BREITEN-
MOSER/WEYENETH, a.a.O., S. 264 ff. mit Hinweisen auf die Rechtsprechung
des EuGH; vgl. dazu auch Art. 22 Abs. 4 Anhang I FZA). Für den Bereich
des freien Dienstleistungsverkehrs hat der EuGH insbesondere den Schutz
der Verbraucher, die Einhaltung von Berufs- und Standesregeln zum
Schutz der Dienstleistungsempfänger und die Funktionsfähigkeit der
Rechtspflege als zwingende Gründe des Allgemeininteresses anerkannt
(WIENFRIED KLUTH, in: Calliess/Ruffert [Hrsg.], EUV/AEUV Kommentar, 4.
Aufl. 2011, Art. 56, 57 AEUV NN. 84 f. mit Hinweisen sowie DOMINIK EISEN-
HUT/DANIEL-ERASMUS KHAN, in: Vedder/Heintschel von Egg, Europäisches
Unionsrecht, Baden-Baden 2012, Art. 57 AEUV N 35).
2.5 Mit dem Erlass des Bundesgesetzes über die Freizügigkeit der Anwäl-
tinnen und Anwälte (Anwaltsgesetz, BGFA; SR 935.61; in Kraft getreten
am 1. Juli 2002; AS 2002 685) hat der Bundesgesetzgeber die Anwaltsfrei-
zügigkeitsregelung der EU in der Schweiz implementiert. Art. 4 BGFA regelt
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 13
den Grundsatz der interkantonalen Freizügigkeit. Danach können Anwäl-
tinnen und Anwälte, die in einem kantonalen Anwaltsregister eingetragen
sind, in der Schweiz ohne weitere Bewilligung Parteien vor Gerichtsbehör-
den vertreten, ohne dass sie neben der Registrierung am Geschäftsort wei-
tere Voraussetzungen erfüllen müssen. Das Prinzip der Freizügigkeit gilt
nicht allgemein, sondern nur für Anwälte, die ihr Patent in der Schweiz er-
worben haben und die in einem kantonalen Register eingetragen sind
(ERNST STAEHELIN/CHRISTIAN OETIKER, in: Fellmann/Zindel [Hrsg.], Kom-
mentar zum Anwaltsgesetz, 2011, Art. 4 BGFA N. 1 f.).
2.6 Nach Art. 5 Abs. 1 BGFA führt jeder Kanton ein Anwaltsregister, in das
sich Anwältinnen und Anwälte, welche über ein kantonales Anwaltspatent
verfügen, eintragen lassen können. Neben einer Geschäftsadresse im Re-
gisterkanton erfordert der Eintrag in fachlicher Hinsicht ein Anwaltspatent
im Sinne der Voraussetzungen nach Art. 7 BGFA. In persönlicher Hinsicht
verlangt die Eintragung zudem die Erfüllung der persönlichen Vorausset-
zungen im Sinne von Art. 8 Abs. 1 Bst. a – d (Handlungsfähigkeit, keine
mit dem Anwaltsberuf nicht zu vereinbarende strafrechtliche Verurteilung,
keine Verlustscheine sowie Unabhängigkeit; vgl. dazu im Einzelnen FELL-
MANN, a.a.O., S. 29 ff.).
Art. 12 Bst. g BGFA verpflichtet die Anwälte, im Kanton, in dessen Register
sie eingetragen sind, amtliche Verteidigungen und unentgeltliche Rechts-
vertretungen zu übernehmen, und zwar sowohl in zivil- wie auch in straf-
und verwaltungsrechtlichen Prozessen (WALTER FELLMANN, in: Fell-
mann/Zindel [Hrsg.], a.a.O., Art. 12 BGFA N. 142).
2.7 Während der freie Dienstleistungsverkehr in der Schweiz durch Art. 4
BGFA eingeführt wurde, regeln die Abschnitte 4, 5 und 6 des BGFA, basie-
rend auf der Dienstleistungsrichtlinie der EU, die Berufsausübung von An-
wältinnen und Anwälten der EU und der EFTA in der Schweiz. Dabei wer-
den drei verschiedene Formen der Ausübung unterschieden (vgl. hierzu
auch Urteil des BGer 2A.536/2003 vom 9. August 2004 E. 3.2.1 - 3.2.3).
2.7.1 Sie können erstens im Rahmen des freien Dienstleistungsverkehrs
nur vorübergehend, das heisst bis zu 90 Tagen, in der Schweiz tätig wer-
den (vgl. Art. 5 Abs. 1 FZA). Die Zulassung und Modalitäten zur Ausübung
des Anwaltsberufs im freien Dienstleistungsbereich unter ihrer ursprüngli-
chen Berufsbezeichnung werden in Art. 21 - 26 BGFA geregelt (vgl. hierzu
nachstehende E. 2.8 und 2.9).
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 14
2.7.2 Ebenfalls unter Verwendung ihrer ursprünglichen Berufsbezeichnung
(vgl. Art. 27 Abs. 2 i.V.m. Art. 24 BGFA) können sie zweitens statt nur vo-
rübergehend, auch "ständig" Parteien vor Gerichtsbehörden in der
Schweiz vertreten (Art. 27 - 29 BGFA). Hierzu müssen sie sich in eine von
der kantonalen Aufsichtsbehörde geführte öffentliche Liste eintragen las-
sen (Art. 27 Abs. 1 BGFA). Diese ist eine Voraussetzung zur ständigen
Ausübung des Anwaltsberufs unter ursprünglicher Berufsbezeichnung, die
nicht nur vorübergehend im Rahmen des freien Dienstleistungsverkehrs
(Art. 21 ff. BGFA) erfolgt. Die Eintragung setzt ihrerseits eine Aufenthalts-
erlaubnis voraus (Art. 4 FZA in Verbindung mit Art. 12 ff. Anhang I zum
FZA; Urteil 2A.536/2003 E. 3.2.2). Wie die Anwälte, die den Anwaltsberuf
in der Schweiz im Dienstleistungsverkehr ausüben, müssen sie in Verfah-
ren mit Anwaltszwang im Einvernehmen mit einem Anwalt handeln, der in
einem kantonalen Anwaltsregister eingetragen ist (Art. 27 Abs. 2 in Verbin-
dung mit Art. 23 BGFA).
Auch diese Anwälte unterstehen ebenso wie die im kantonalen Register
eingetragenen Anwälte den Berufsregeln des Art. 12 BGFA. Die Artikel 23
- 25 gelten BGFA für diese Anwältinnen und Anwälte ebenfalls (Art. 27 Abs.
2 BGFA); dementsprechend entfällt die Verpflichtung zur amtlichen Pflicht-
verteidigung und zur unentgeltlichen Vertretung (Art. 12 Bst. g BGFA) auch
für diese Gruppe von Anwälten. Keine Anwendung findet für sie auch die
Bestimmung über den Registereintrag (Art. 12 Bst. j BGFA), da im Hinblick
auf die in Art. 28 BGFA vorgesehene Eintragung in eine öffentliche Liste
eine Sonderregelung besteht (vgl. dazu ANDREAS KELLERHALS/TOBIAS
BAUMGARTNER, in: Fellmann/Zindel [Hrsg.], a.a.O., Art. 27 BGFA N. 8).
2.7.3 Schliesslich regeln Art. 30 - 33 BGFA die ständige Anwaltstätigkeit in
der Schweiz unter einer schweizerischen Berufsbezeichnung (vgl. dazu
Art. 33 BGFA). Anwältinnen und Anwälte der EU und der EFTA können sich
hierbei nur in einem kantonalen Register eintragen lassen, selbst wenn sie
oder er in mehreren Kantonen tätig sein möchten (BGE 131 II 639 E. 3.3 -
3.5). Mit der Eintragung in ein kantonales Anwaltsregister erfolgt eine voll-
ständige Integration in den Berufsstand der schweizerischen Anwälte; für
die Berufsangehörigen aus der EU oder der EFTA gelten folglich dieselben
Rechte und Pflichten wie für die Inhaber eines schweizerischen Anwalts-
patentes, welche in einem kantonalen Register eingetragen sind (Art. 12
BGFA; NATER/TUCHSCHMID, a.a.O., S. 321). Sie dürfen die Berufsbezeich-
nung des Kantons verwenden, in dessen Register sie eingetragen sind;
zusätzlich dürfen sie auch weiterhin die ursprüngliche Berufsbezeichnung
des Herkunftsstaates führen (Art. 33 BGFA; KELLERHALS/BAUMGARTNER,
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 15
a.a.O., Art. 30 N. 1 f. BGFA). Die Eintragung in ein kantonales Anwaltsre-
gister erfordert dabei entweder das Bestehen einer Eignungsprüfung (Art.
30 Abs. 1 Bst. a BGFA) oder den Nachweis einer hinreichenden Berufspra-
xis im schweizerischen Recht (Art. 30 Abs. 1 Bst. b BGFA). Anders als im
Falle von Anwälten, welche unter ihrer ursprünglichen Berufsbezeichnung
in der Schweiz tätig werden (Art. 27 BGFA), sieht das BGFA für die in einem
kantonalen Register eingetragenen zugewanderten Anwälte keine Befrei-
ung von der amtlichen Pflichtverteidigung und der unentgeltlichen Vertre-
tung vor (KELLERHALS/BAUMGARTNER, a.a.O., Art. 30 N. 13 BGFA).
2.8 Nach Art. 21 Abs. 1 BGFA können Angehörige von Mitgliedstaaten der
EU oder der EFTA, die berechtigt sind, den Anwaltsberuf in ihrem Her-
kunftsstaat unter einer der im Anhang aufgeführten Berufsbezeichnungen
auszuüben, im freien Dienstleistungsverkehr in der Schweiz Parteien vor
Gericht vertreten. Die Zulassung zur Ausübung des Anwaltsberufs im freien
Dienstleistungsverkehr im Rahmen von Art. 21 - 26 BGFA erfolgt nur punk-
tuell, wobei die ursprüngliche Berufsbezeichnung beibehalten wird (KARL
SPÜHLER, Bedeutung, Anwendbarkeit und Anwendungsprobleme des
BGFA, in: Bernhard Ehrenzeller [Hrsg], Das Anwaltsrecht nach dem BGFA,
2003, S. 37; Botschaft zum Bundesgesetz über die Freizügigkeit der An-
wältinnen und Anwälte vom 28. April 1999, BBl 1999 6013, Ziff. 234.21 S.
6063). Die Dienstleistungsrichtlinie regelt wie erwähnt die vorübergehende
Ausübung des Anwaltsberufs in einem anderen Mitgliedstaat der EU. Sie
bildet die Grundlage für die Regelung der Ausübung des Anwaltsberufs im
freien Dienstleistungsverkehr durch Anwältinnen und Anwälte aus Mitglied-
staaten der EU oder EFTA gemäss Art. 21 - 26 BGFA. Diese vorüberge-
hende Ausübung des Anwaltsberufs in einem anderen Mitgliedstaat hat un-
ter der Berufsbezeichnung zu erfolgen, die der Anwalt im Herkunftsland
trägt (FELLMANN, a.a.O., S. 46 Rz. 138).
2.9 Der Gerichtshof der Europäischen Gemeinschaften hat im Urteil "Geb-
hard" festgehalten, dass für die Unterscheidung zwischen der vorüberge-
henden Dienstleistungserbringung und der Niederlassung insbesondere
die Aspekte der Zeitdauer, der Häufigkeit und der Kontinuität massgebend
seien (EuGH, Urteil vom 30. November 1995 in der Rechtssache C-55/94,
Gebhard, Slg. 1995 I 4165 ff.; vgl. dazu auch Urteil 2A.536/2003 E. 3.2.2).
Art. 5 Abs. 1 FZA konkretisiert das Kriterium der Zeitdauer dahingehend,
dass die grenzüberschreitende Dienstleistungserbringung auf 90 Arbeits-
tage pro Kalenderjahr begrenzt wird.
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 16
Die dienstleistungserbringenden Anwältinnen und Anwälte werden dabei
nicht im kantonalen Anwaltsregister eingetragen (Art. 21 Abs. 2 BGFA; vgl.
dazu auch NATER/TUCHSCHMID, a.a.O., S. 316). Eine Eintragung in einem
öffentlichen Register wäre für die Aufsichtsbehörde mit einem unverhält-
nismässigen Aufwand verbunden, zumal die Eintragung nur für eine be-
schränkte Zeit gelten würde (DOMINIK DREYER, in: Fellmann/Zindel [Hrsg.],
a.a.O., Art. 21 BGFA N. 28). Die eidgenössischen und kantonalen Gerichts-
behörden, vor denen die dienstleistungserbringenden Anwältinnen und An-
wälte auftreten, können verlangen, dass diese ihre Anwaltsqualifikation
nachweisen (Art. 22 BGFA). Besteht für ein Verfahren Anwaltszwang, sind
die dienstleistungserbringenden Anwältinnen und Anwälte verpflichtet, im
Einvernehmen mit einer Anwältin oder einem Anwalt zu handeln, die oder
der im kantonalen Anwaltsregister eingetragen ist (Art. 23 BGFA).
Nach Art. 25 BGFA gelten für dienstleistungserbringende Anwältinnen und
Anwälte die Berufsregeln nach Art. 12 BGFA mit Ausnahme der Bestim-
mungen betreffend die amtliche Pflichtverteidigung und die unentgeltliche
Rechtsvertretung (Bst. g) sowie den Registereintrag (Bst. j). Obwohl im
Gesetz nicht ausdrücklich erwähnt, gilt für sie zudem das Berufsgeheimnis
nach Art. 13 BGFA (FELLMANN, a.a.O., S. 48 f. Rz. 147).
2.10 Die Aufsichtsbehörde informiert die zuständige Stelle des Herkunfts-
staates über die Disziplinarmassnahmen, die sie gegenüber den dienst-
leistungserbringenden Anwältinnen und Anwälten anordnet (Art. 26 BGFA).
Letztere unterstehen damit der Aufsicht der Aufsichtsbehörde des Kantons,
auf dessen Gebiet sie Parteien vor Gerichtsbehörden vertreten (FELLMANN,
a.a.O., S. 49 Rz. 148; DREYER, a.a.O., Art. 25 N. 3 und Art. 26 N. 3 BGFA).
2.11 Die Bestellung eines Rechtsanwaltes zum unentgeltlichen Rechts-
beistand begründet zwischen dem Anwalt und dem Staat ein besonderes
öffentlich-rechtliches Rechtsverhältnis (BGE 139 IV 261 E. 2.2.1; 138 IV
161 E. 2.4 f.; FELLMANN, a.a.O., S. 291 f. Rz. 800 und Rz. 803 ff.). Daraus
folgt die Pflicht des Anwaltes, sich der Partei zur Verfügung zu halten und
mit ihr ein Auftragsverhältnis einzugehen. In der Funktion als unentgeltli-
cher Rechtsbeistand nimmt der Anwalt eine öffentliche Aufgabe wahr und
er steht nicht unter dem Schutz der Wirtschaftsfreiheit. Der unentgeltliche
Rechtsbeistand hat die öffentlich-rechtlichen Berufspflichten uneinge-
schränkt zu befolgen und untersteht der staatlichen Disziplinaraufsicht
(MEICHSSNER, a.a.O., S. 192). Das Mandat kann verbindlich nur durch den
Staat selbst erteilt werden und stellt die Übernahme einer staatlichen Auf-
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 17
gabe dar. Der Anwalt tritt zum Staat in ein Verhältnis ein, das vom öffentli-
chen Recht bestimmt wird (dazu BGE 133 IV 335 E. 2 S. 337; 132 I 201 E.
7.1 S. 205; 113 Ia 69 E. 6 S. 71, mit Hinweisen; vgl. STEINMANN, a.a.O., Art.
29 BV N. 75). Die Verpflichtung der in der Schweiz registrierten Rechtsan-
wälte, in dem Kanton, in dessen Register sie eingetragen sind, Vertretun-
gen im Rahmen der unentgeltlichen Rechtspflege zu übernehmen, ist – wie
dargelegt – bundesrechtlich geregelt (Art. 12 Bst. g BGFA). Die nähere Re-
gelung der Pflichtmandate, einschliesslich deren Entschädigung, bleibt in-
dessen nach wie vor Sache der Kantone (BGE 132 I 201 E. 7.2 S. 205 f.).
2.12 Für das sozialversicherungsrechtliche Verwaltungsverfahren regelt
Art. 37 Abs. 4 ATSG die unentgeltliche Verbeiständung. Danach wird der
gesuchstellenden Person ein unentgeltlicher Rechtsbeistand bewilligt, "wo
die Verhältnisse es erfordern." Als unentgeltlicher Rechtsbeistand im Sinne
der genannten Bestimmung werden dabei allerdings nur patentierte Anwäl-
tinnen und Anwälte zugelassen, welche sinngemäss die persönlichen Vo-
raussetzungen für einen Registereintrag im Sinne von Art. 8 Abs. 1 BGFA
erfüllen (BGE 135 V 1 E. 7.4.1; BGE 132 V 200 E. 5.1.4, bestätigt in den
Urteilen des BGer 9C_396/2013, 9C_397/2013, 9C_398/2013 vom 15. Ok-
tober 2013 E. 12.1; 8C_246/2012 vom 17. August 2012 E. 2.1, E. 2.2.2
sowie E. 2.2.4.1). Unter Hinweis auf diese bundesgerichtliche Praxis wird
in der Lehre darauf hingewiesen, dass auch ausserhalb des Anwaltsmono-
pols die unentgeltliche Rechtsverbeiständung praxisgemäss nur von im
Anwaltsregister eingetragenen Anwälten wahrgenommen werden kann.
Dies mit der Begründung, dass ein unentgeltlicher Rechtsbeistand erst zu
bestellen ist, wenn es aufgrund der komplizierten Verhältnisse notwendig
ist, und diesfalls nur der ausgebildete, eingetragene Anwalt Gewähr für
eine gehörige Interessenwahrnehmung bildet (MEICHSSNER, a.a.O., S. 188;
vgl. dazu auch THOMAS GEISER, in: Niggli, Übersax, Wiprächtiger [Hrsg.],
Basler Kommentar zum Bundesgerichtsgesetz, 2. Aufl. 2011, Art. 64 N. 33
ZPO; UELI KIESER, ATSG-Kommentar, 3. Aufl. 2015, Art. 61 N. 110 ATSG).
Diese bundesgerichtliche Praxis führt im Bereich der unentgeltlichen Ver-
beiständung – im Interesse der vertretenen Klientschaft und nicht im Inte-
resse der Anwaltschaft – ein eigentliches Monopol zugunsten der letzteren
ein. Die Behörde, welche den Rechtsvertreter einsetzt, darf sich dabei nicht
damit begnügen, regelmässig Praktikanten oder Rechtsanwälte ohne Be-
rufs- und/oder Gerichtserfahrung einzusetzen (YVES DONZALLLAZ, Loi sur
le Tribunal fédéral, Commentaire, Berne 2008, S. 712 f.).
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 18
Art. 61 Bst. f ATSG umschreibt die Voraussetzungen der unentgeltlichen
Verbeiständung für das Beschwerdeverfahren dahingehend, dass die Ver-
hältnisse diese rechtfertigen müssen. Damit hat der Gesetzgeber gemäss
KIESER andere, weniger strenge Voraussetzungen aufgestellt, als sie für
die unentgeltliche Verbeiständung im Verwaltungsverfahren gelten (KIE-
SER, a.a.O., Art. 61 ATSG N. 176).
2.13 In der bisherigen (älteren) Rechtsprechung hat das Bundesgericht
Bestimmungen, wonach nur im eigenen Kanton domizilierte Anwälte mit
amtlichen Mandaten betraut werden können, wiederholt unter dem Aspekt
der Rechtsgleichheit geprüft. Als sachliche Gründe für eine solche Rege-
lung wurden die bessere Kenntnis des kantonalen Prozessrechts, die Un-
terwerfung unter die kantonale Disziplinarhoheit, der Zwang zur Über-
nahme unentgeltlicher Mandate und der finanzielle Aspekt (Einarbeitung in
fremdes Prozessrecht, Reisekosten) anerkannt (vgl. BGE 60 I 12 E. 2 S.
17 f.; 67 I 1 E. 2 S. 5; 95 I 409 E. 5 S. 411; 113 Ia 69 E. 5c S. 70 f.).
Nach der neueren bundesgerichtlichen Rechtsprechung zur Einschrän-
kung der unentgeltlichen Verbeiständung auf im Zuständigkeitsbereich des
urteilenden Gerichts registrierte Anwälte sind die beiden Argumente der
Verpflichtung zur Übernahme amtlicher Mandate sowie der Überwa-
chungs- und Disziplinargewalt des Kantons nach wie vor massgeblich: Mit
Urteil 5A_175/2008 vom 8. Juli 2008 hat das Bundesgericht § 81 Abs. 2
des thurgauischen Gesetzes über die Verwaltungsrechtspflege (VRP; RB
170.1) auf seine Vereinbarkeit mit dem übergeordneten Recht überprüft.
Nach dieser Bestimmung kann einem Beteiligten, sofern es die Umstände
erfordern, namentlich im Verfahren vor Verwaltungsgericht, ein für ihn un-
entgeltlicher, im Anwaltsregister des Kantons Thurgau eingetragener An-
walt bewilligt werden. In diesem Zusammenhang hat das Bundesgericht
ausgeführt, der Beschränkung auf Armenrechtsanwälte, die im eigenen
Kanton registriert seien, und der ausschliesslich diesen obliegenden Pflicht
zur Übernahme amtlicher Mandate wohne ein enger Zusammenhang inne;
denn einem innerkantonalen Anwalt sei es im Gegensatz zum ausserkan-
tonalen verwehrt, nur die ihm genehmen Mandate herauszupicken und die
restlichen einem der Verpflichtung unterliegenden anderen Anwalt zu über-
lassen (E. 5.1).
Was die Überwachungs- und Disziplinarfunktion betreffe, so sei diese bei
Offizialanwälten insofern akzentuierter, als nicht nur ein privatrechtliches
Verhältnis mit dem Mandanten, sondern parallel auch ein öffentlich-rechtli-
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 19
ches mit dem finanzierenden Staat bestehe und dieses verschiedene Kon-
fliktpunkte aufweisen könne. Auch wenn das disziplinarische Tätigwerden
der Aufsichtsbehörde nicht davon abhänge, dass der Anwalt im Register
des eigenen Kantons eingetragen sei (vgl. Art. 16 BGFA), so seien doch
die betreffenden Behörden am besten in der Lage, über die Eignung von
Anwälten zur Übernahme amtlicher Mandate zu entscheiden, weil allein bei
ihnen alle Informationen gebündelt zur Verfügung stünden. So verfüge der
Registerkanton über eine verfahrensunabhängige allgemeine Aufsichts-
kompetenz, bestehe diesem gegenüber eine Meldepflicht (Art. 15 BGFA),
werde dieser über die Eröffnung ausserkantonaler Disziplinarverfahren in-
formiert, zur Stellungnahme eingeladen und über das Ergebnis orientiert
(Art. 16 BGFA) und enthalte das jeweilige Register alle nicht gelöschten
Disziplinarmassnahmen (Art. 5 Abs. 2 Bst. e BGFA). Insoweit bestehe an
der Aufrechterhaltung ein öffentliches Interesse und würden sachliche
Gründe für die angefochtene kantonale Regelung sprechen (Urteil
5A_175/2008 E. 5.1; vgl. dazu auch FRANÇOIS BOHNET/VINCENT MAR-
TENET, Droit de la profession d'avocat, 2009, S. 700 ff. Rz. 1701 - 1704, mit
kritischer Würdigung der laut Bundesgericht weiterhin für eine Beschrän-
kung auf innerkantonale Anwälte sprechenden Argumente). Nach dieser
Rechtsprechung bleibt es weiterhin Sache der Kantone, die Voraussetzun-
gen für die Ernennung eines unentgeltlichen Prozessbeistandes zu um-
schreiben und eine solche auf im Register ihres Kantons registrierte An-
wälte zu beschränken.
Nach der geltenden Praxis des Bundesgerichts zur interkantonalen Freizü-
gigkeit rechtfertigt sich die Beschränkung auf im Registerkanton registrierte
Anwältinnen und Anwälte dementsprechend einerseits durch die bessere
Gewährleistung der Überwachungs- und Disziplinarfunktion. Andererseits
legitimiert nach dieser Praxis auch die gesetzlich verankerte Verpflichtung
zur Übernahme von Pflichtverteidigungen und unentgeltlichen Verbeistän-
dungen (Art. 12 Bst. g BGFA) – im Sinne einer Reflexwirkung – eine Be-
schränkung dieser Mandate auf im Kanton registrierte Anwälte.
2.14 Art. 29 Abs. 3 BV gewährt dem (unentgeltlich) Verbeiständeten grund-
sätzlich nicht ein Recht auf freie Wahl des Rechtsvertreters (BGE 139 IV
113 E. 1.1 S. 116; 135 I 261 E. 1.2 S. 263; 126 I 207 E. 2b S. 211). Die
Rechtsprechung anerkennt indessen gestützt auf den Anspruch auf ein ge-
rechtes Verfahren in besonderen Fällen ein Wahlrecht des Verbeiständeten
auf seinen Rechtsvertreter (Art. 29 Abs. 1 BV; vgl. auch Art. 29a BV; Art. 8
in Verbindung mit Art. 13 EMRK). Dies ist namentlich der Fall, wenn ein
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 20
besonderes Vertrauensverhältnis zwischen Mandant und Anwalt besteht o-
der der Anwalt sich bereits in einem vorangegangenen Verfahren mit der
Sache befasst hat, und ferner, wenn der Mandant die Sprache des Gerichts
und des ihm bestellten Anwalts nicht versteht, sodass er sich in der Wah-
rung seiner Rechte beeinträchtigt vorkommen müsste (BGE 113 Ia 69 E.
5c S. 71; 95 I 409 E. 5 S. 412; Urteile 5A_623/2010 vom 26. November
2010 E. 2; 5A_175/2008 vom 8. Juli 2008 E. 5.1). Eine kantonale Bestim-
mung, wonach grundsätzlich ausschliesslich im Anwaltsregister des betref-
fenden Kantons eingetragene Anwältinnen und Anwälte für die unentgeltli-
che Verbeiständung bestellt werden, kann der Einsetzung eines ausser-
kantonalen unentgeltlichen Rechtsbeistands, zu dem bereits ein besonde-
res Vertrauensverhältnis im Sinne der Rechtsprechung besteht, nicht ent-
gegen stehen (BGE 113 Ia 69 E. 5c S. 71; Urteile des BGer 2C_835/2014
vom 22. Januar 2015 E. 6.2; 2C_79/2013 vom 26. August 2013 E. 2.2.2;
5A_623/2010 vom 26. November 2010 E. 2; 5A_175/2008 vom 8. Juli 2008
E. 5.1). Entsprechend dieser Praxis wird auch in der Lehre die Berücksich-
tigung des Wahlrechts des Verbeiständeten unterstützt (vgl. dazu z.B. MAR-
TIN KAYSER, in: Kommentar zum Bundesgesetz über das Verwaltungsver-
fahren [VwVG], 2008, Art. 65 N. 35). So befürwortet MEICHSSNER (a.a.O.,
S. 194 f. und S. 197 f.) gestützt auf Art. 29 Abs. 3 BV ein grundsätzliches
Wahlrecht des Mittellosen unter sämtlichen in der Schweiz zur Parteiver-
tretung legitimierten Anwälten, welches allerdings unter Umständen durch
die staatliche Überwachungspflicht beschränkt werde.
3.
Mit Blick auf die vorstehend dargelegten Rechtsgrundlagen und die ent-
sprechende Gerichtspraxis ist nachfolgend zu prüfen, ob den im Rahmen
des freien Dienstleistungsverkehrs tätigen Angehörigen von Mitgliedstaa-
ten der EU oder EFTA, welche den Anwaltsberuf im Herkunftsstaat unter
einer der im Anhang zum BGFA aufgeführten Berufsbezeichnungen ausü-
ben dürfen, auf Bundesebene zur Rechtsvertretung im Rahmen der unent-
geltlichen Prozessführung im sozialversicherungsrechtlichen Beschwerde-
verfahren vor Bundesverwaltungsgericht zuzulassen sind.
3.1 Wie vorstehend dargelegt, wird die unentgeltliche Verbeiständung im
sozialversicherungsrechtlichen Beschwerdeverfahren nach Art. 61 Bst. f
ATSG gewährt, wenn die Verhältnisse dies rechtfertigen. Diese Bestim-
mung regelt allerdings die Frage nicht, wer zur unentgeltlichen Vertretung
zugelassen ist (KIESER, a.a.O., Art. 61 N. 188). Nach der geltenden Praxis
kann die unentgeltliche Rechtsvertretung in diesem Bereich ausschliess-
lich durch im Anwaltsregister eingetragene Rechtsanwälte übernommen
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 21
werden (vgl. E. 2.12 hievor). Damit im Einklang steht die Praxis zu Art. 65
Abs. 2 VwVG, wonach ausschliesslich im Anwaltsregister eingetragene
Anwälte oder solche, welche die Voraussetzungen zur Eintragung erfüllen
(BGE 135 I 1 E. 7.4.1), zur unentgeltlichen Rechtsverbeiständung zugelas-
sen werden (KAISER, a.a.O., Art. 65 N. 36). Im Zusammenhang mit den
dienstleistungserbringenden Anwältinnen und Anwälten sieht Art. 25 BGFA
sodann vor, dass für sie die Berufsregeln nach Art. 12 BGFA mit Ausnahme
der Bestimmungen betreffend der amtlichen Pflichtverteidigung und der un-
entgeltlichen Rechtsvertretung (Bst. g) sowie den Registereintrag (Bst. j)
gelten. Art. 12 Bst. g BGFA regelt dabei ausschliesslich die Pflicht der im
Registerkanton eingetragenen Rechtsanwälte, amtliche Verteidigungen
und unentgeltliche Verbeiständungen zu übernehmen, ohne sich explizit
zum Recht auf Ernennung zum unentgeltlichen Beistand zu äussern. Es
stellt sich deshalb vorab die Frage, ob es sich diesbezüglich um eine durch
Richterrecht zu füllende Gesetzeslücke oder um ein qualifiziertes Schwei-
gen des Gesetzgebers handelt.
3.2 Eine Lücke im Gesetz besteht, wenn sich eine Regelung als unvollstän-
dig erweist, weil sie jede Antwort auf die sich stellende Rechtsfrage schul-
dig bleibt. Hat der Gesetzgeber demgegenüber eine Rechtsfrage nicht
übersehen, sondern stillschweigend – im negativen Sinn – mitentschieden
(qualifiziertes Schweigen), bleibt kein Raum für richterliche Lückenfüllung
(HÄFELIN/MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht, 6. Aufl. 2010,
Rz. 234). Eine Gesetzeslücke, die vom Gericht zu füllen ist, liegt nach der
Rechtsprechung des Bundesgerichts dann vor, wenn der Gesetzgeber et-
was zu regeln unterlassen hat, was er hätte regeln sollen, und dem Gesetz
diesbezüglich weder nach seinem Wortlaut noch nach dem durch Ausle-
gung zu ermittelnden Inhalt eine Vorschrift entnommen werden kann (vgl.
BGE 139 II 404 E. 4.2 S. 416 f.). Ist ein lückenhaftes Gesetz zu ergänzen,
gelten als Massstab die dem Gesetz selbst zugrunde liegenden Zielsetzun-
gen und Werte (BGE 129 II 401 E. 2.3 S. 403).
3.2.1 Ob eine Gesetzeslücke oder ein qualifiziertes Schweigen vorliegt, ist
durch Auslegung zu ermitteln. Das Gesetz muss in erster Linie aus sich
selbst heraus, das heisst nach dem Wortlaut, Sinn und Zweck und den ihm
zugrunde liegenden Wertungen auf der Basis einer teleologischen Ver-
ständnismethode ausgelegt werden. Die Gesetzesauslegung hat sich vom
Gedanken leiten zu lassen, dass nicht schon der Wortlaut die Norm dar-
stellt, sondern erst das an Sachverhalten verstandene und konkretisierte
Gesetz. Gefordert ist die sachlich richtige Entscheidung im normativen Ge-
füge, ausgerichtet auf ein befriedigendes Ergebnis der ratio legis. Dabei
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 22
befolgt das Bundesgericht einen pragmatischen Methodenpluralismus und
lehnt es namentlich ab, die einzelnen Auslegungselemente einer hierarchi-
schen Prioritätsordnung zu unterstellen (BGE 141 V 355 E. 3.2; 139 II 173
E. 2.1 S. 175; 139 V 95 E. 2.2 S. 98; 139 V 358 E. 3.1 S. 361). Die Geset-
zesmaterialien sind zwar nicht unmittelbar entscheidend, dienen aber als
Hilfsmittel, um den Sinn der Norm zu erkennen (BGE 139 II 404 E. 4.2 S.
416; 138 II 217 E. 4.1 S. 224). Bei der Auslegung neuerer Bestimmungen
kommt den Materialien eine besondere Stellung zu, weil veränderte Um-
stände oder ein gewandeltes Rechtsverständnis eine andere Lösung we-
niger nahelegen (BGE 139 III 98 E. 3.1 S. 100; 138 II 440 E. 13 S. 453).
3.2.2 In der Botschaft wird ausgeführt, dass die Berufsregeln des BGFA
grundsätzlich auch für die dienstleistungserbringenden Anwältinnen und
Anwälte gelten. Die Ausnahme bezüglich der Pflicht zur Übernahme von
amtlichen Pflichtverteidigungen und unentgeltlichen Rechtsvertretungen
wird damit begründet, dass es unzweckmässig wäre, von Anwältinnen und
Anwälten, die nur gelegentlich in der Schweiz Parteien vertreten, zu ver-
langen, dass sie unentgeltliche Vertretungen übernehmen, da sie wahr-
scheinlich auf gewisse Rechtsgebiete spezialisiert seien und in der
Schweiz im Wesentlichen ausländische Klientinnen und Klienten vertreten
würden (BBl 1999 6013, Ziff. 234.25 S. 6064 f.). In den nachfolgenden par-
lamentarischen Beratungen waren die Besonderheiten hinsichtlich der Ein-
haltung der Berufsregeln durch die im Rahmen des freien Dienstleistungs-
verkehrs tätigen Rechtsanwältinnen und Rechtsanwälte nicht mehr umstrit-
ten (vgl. dazu AB 1999 N 1569 und AB 1999 S 1173). Der Hinweis in der
Botschaft, wonach die ausländischen Rechtsvertreter aufgrund ihrer Kon-
zentration respektive Spezialisierung nicht zur unentgeltlichen Verbeistän-
dung verpflichtet werden sollen, lässt tendenziell darauf schliessen, dass
der Gesetzgeber von der entsprechenden Verpflichtung abgesehen hat,
weil er Zweifel an der Gewährleistung einer hinreichenden Kenntnis der für
die Vertretung infrage stehenden Rechtsgebiete hatte. Eine zweifelsfreie,
klare Interpretation lässt für die Beantwortung der hier zur Diskussion ste-
hende Frage indes aus den Materialien nicht herleiten.
Mit Blick auf die Gesetzessystematik ist darauf hinzuweisen, dass Art. 25
BGFA unmittelbar Bezug nimmt auf den in Art. 12 BGFA aufgeführten Ka-
talog von anwaltlichen Berufsregeln (Bst. a - j), welche im Wesentlichen
Pflichten des Anwaltes regeln und keinen Bezug nehmen auf dessen
Rechte. Dementsprechend vermag auch die Auslegung mit Rücksicht auf
die Systematik der Norm keine klaren Aufschlüsse zu geben.
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 23
Die telelogische Auslegung hat schliesslich den Sinn und Zweck und die
der Norm zugrunde liegenden Wertungen zu berücksichtigen. Unter die-
sem Gesichtspunkt ist zu beachten, dass die Regelung der internationalen
Freizügigkeit zwischen der Schweiz und den Angehörigen von Mitglied-
staaten der EU und der EFTA zu den mit dem BGFA verfolgten Zielen ge-
hört (vgl. dazu BBl 1999 6013 S. 6014 und S. 6022 ff.; Art. 21 Abs. 1 BGFA).
Dieser Grundsatz spricht zwar tendenziell dafür, dass die im Rahmen der
Dienstleistungsfreiheit tätigen Rechtsvertreter in jeder Hinsicht – und damit
auch im Bereich der unentgeltlichen Verbeiständung – gleichgestellt wer-
den sollen. Nachdem der Gesetzgeber mit dem Erlass von Art. 25 BGFA in
erster Linie die vom dienstleistungserbringenden Rechtsanwalt zu beach-
tenden Berufspflichten festzulegen beabsichtigte, und keinen Anlass hatte,
eine Differenzierung hinsichtlich der Rechte vorzunehmen, kann aus dem
Schweigen des Gesetzgebers zu dieser Frage nicht zwingend der Schluss
gezogen werden, er habe die im Rahmen der Dienstleistungsfreiheit tätig
werdenden Rechtsvertreter aus dem EU-/EFTA-Raum auch im spezifi-
schen Bereich der unentgeltlichen Verbeiständung zulassen und gleich-
stellen wollen. Von einem qualifizierten Schweigen ist folglich vorliegend
nicht auszugehen.
3.3
3.3.1 Dass Angehörige von Mitgliedstaaten der EU und EFTA, welche den
Anwaltsberuf in ihrem Herkunftsstaat unter einer der im Anhang zum BGFA
aufgeführten Berufsbezeichnungen auszuüben berechtigt sind, im Rah-
men des freien Dienstleistungsverkehrs in der Schweiz Parteien vor Ge-
richt vertreten dürfen und dabei grundsätzlich (mit Ausnahme von Art. 12
Bst. g und Bst. j) – ungeachtet des fehlenden Eintrages in ein kantonales
Register – den gleichen Berufsregeln wie der in einem kantonalen Anwalts-
register eingetragene Anwalt unterstehen, geht aus dem Anwaltsgesetz
klar hervor (Art. 21 Abs. 1 und Abs. 2 i.V.m. Art. 25 BGFA). Umstritten und
zu prüfen ist demgegenüber, ob auch ein Recht auf Ernennung dieser
Rechtsvertreter zum unentgeltlichen Beistand besteht.
3.3.2 Das Bundesverwaltungsgericht hat in seiner bisherigen Rechtspre-
chung Gesuche um Gewährung der unentgeltlichen Verbeiständung be-
reits abgewiesen mit der Begründung, der Anwalt oder die Anwältin sei
nicht im kantonalen Anwaltsregister eingetragen und erfülle damit die per-
sönlichen Voraussetzungen im Sinne von Art. 65 Abs. 2 VwVG in Verbin-
dung mit Art. 6 BGFA nicht. Gelegentlich, so im Zusammenhang mit der
vom Beschwerdeführer gegen die sofortige Renteneinstellung erhobenen
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 24
Beschwerde, wurden Anwältinnen und Anwälte aus der EU oder EFTA
auch ohne Prüfung des Auslandsbezugs und ohne Begründung als unent-
geltliche Vertreter eingesetzt (Urteile des BVGer B-860/2011 vom 8. Sep-
tember 2011 und C-4506/2009 vom 28. Juli 2011 E. 7.2).
3.3.3 Für die dienstleistungserbringenden Rechtsvertreter aus dem EU-
/EFTA-Raum gelten grundsätzlich dieselben Verhaltenspflichten wie für die
in einem kantonalen Anwaltsregister eingetragenen Anwältinnen und An-
wälte. Wie dargelegt, unterstehen die im Rahmen der Dienstleistungsfrei-
heit nach Art. 21 ff. BGFA tätigen ausländischen Anwältinnen und Anwälte
auch der Disziplinaraufsicht der Aufsichtsbehörde des Kantons, auf dessen
Gebiet sie Parteien vor Gerichtsbehörden vertreten.
3.3.3.1 Es stellt sich vorab die Frage, ob die Erwägungen des Bundesge-
richts im Zusammenhang mit der zulässigen Beschränkung der interkanto-
nalen Freizügigkeit auch im grenzüberschreitenden Bereich zwischen der
Schweiz und der EU/EFTA sinngemäss gelten sollen. Vorab ist folglich zu
prüfen, ob Gründe wie die Vereinfachung der Disziplinaraufsicht bei den im
Zuständigkeitsbereich des Gerichts eingetragenen Anwälten auch aus ei-
nem internationalrechtlichen Blickwinkel einen hinreichenden sachlichen
Grund für die Verweigerung der unentgeltlichen Vertretung eines im Rah-
men der Dienstleistungsfreiheit in der Schweiz auftretenden EU- oder
EFTA-Rechtsvertreters bilden.
3.3.3.2 Die dienstleistungserbringenden Anwältinnen und Anwälte unter-
stehen nach Art. 26 BGFA der Aufsicht der Aufsichtsbehörde des Kantons,
auf dessen Gebiet sie Parteien vor Gerichtsbehörden vertreten. Sie ver-
wenden dabei ihre ursprüngliche Berufsbezeichnung in der Amtssprache
ihres Herkunftsstaates unter Angabe der Berufsorganisation, deren Zu-
ständigkeit sie unterliegen, oder des Gerichts, beim dem sie nach den Vor-
schriften dieses Staates zugelassen sind. Die Einhaltung dieser Vorschrift
erleichtert der Aufsichtsbehörde des zuständigen Kantons, ihrer Pflicht zur
Information des Herkunftsstaates über die Disziplinarmassnahmen nach-
zukommen (DREYER, a.a.O., Art. 26 N. 5 BGFA).
Allerdings gilt es zu beachten, dass auch im internationalen Verhältnis das
Argument der Bündelung aller für die Wahrung der Aufsichtsfunktion mas-
sgeblicher Informationen relevant ist. Auch hier ist entscheidend, dass be-
züglich im Registerkanton eingetragener Rechtsvertreter eine verfahrens-
unabhängige allgemeine Aufsichtskompetenz vorliegt, diesem gegenüber
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 25
eine Meldepflicht (Art. 15 BGFA) besteht, die Aufsichtsbehörde des Regis-
terkantons auch über die Eröffnung ausserkantonaler Disziplinarverfahren
informiert, zur Stellungnahme eingeladen und über das Ergebnis orientiert
(Art. 16 BGFA) wird und das jeweilige Register alle nicht gelöschten Dis-
ziplinarmassnahmen enthält (Art. 5 Abs. 2 Bst. e BGFA). Das Argument,
wonach die Aufsichtsbehörde des Registerkantons – aufgrund der gebün-
delten Erfassung aller relevanten Informationen der in diesem Kanton re-
gistrierten und damit regelmässig auch tätigen Rechtsanwälte – am besten
in der Lage sei, über die Eignung des zu bestellenden Rechtsvertreters zu
entscheiden, greift grundsätzlich auch im internationalen Verhältnis. Über-
dies fehlt im internationalen Verhältnis eine (im interkantonalen Verhältnis
in Art. 16 BGFA vorgesehene) Ermächtigung der Aufsichtsbehörde des
Herkunftsstaates, vor der Aussprechung einer Massnahme eine Stellung-
nahme abzugeben. Vielmehr sind hier die ausgesprochenen Disziplinar-
massnahmen direkt nach Erlass der Aufsichtsbehörde des Herkunftsstaa-
tes zu melden (DREYER, a.a.O., Art. 26 N. 4 BGFA). Die in Art. 26 BGFA
geregelte Pflicht der kantonalen Aufsichtsbehörde, den Herkunftsstaat
über Disziplinarmassnahmen zu orientieren, stellt dabei kein gleichwerti-
ges Korrelat dar. Der Entscheid über die persönliche und fachliche Eignung
des vom Beschwerdeführer gewünschten unentgeltlichen Beistandes wird
hiermit ebenfalls entsprechend erschwert.
Daraus folgt, dass das (für die interkantonale Freizügigkeit geltende) Argu-
ment der besseren Gewährleistung der Überwachungs- und Disziplinar-
funktion auch im internationalen Verhältnis relevant und zu beachten ist.
Es besteht mithin – analog der vorstehend zitierten Rechtsprechung zur
interkantonalen Freizügigkeit (E. 2.13) – grundsätzlich ein sachlicher
Grund für ein Festhalten am Erfordernis der Eintragung in einem kantona-
len Anwaltsregister.
3.3.4 Wie vorstehend ausgeführt, haben sich auch die dienstleistungser-
bringenden Anwältinnen und Anwälte, mit Ausnahme der Bestimmungen
hinsichtlich der amtlichen Pflichtverteidigung und der unentgeltlichen
Rechtsvertretung (Bst. g) sowie des Registereintrags (Bst. j), vorbehaltlos
an die Berufsregeln im Sinne von Art. 12 BGFA zu halten.
3.3.4.1 Treten Anwälte aus Mitgliedstaaten der EU und EFTA im freien
Dienstleistungsverkehr auf, gelten für sie die Berufsregeln nach Art. 12
BGFA mit Ausnahme der Bestimmungen betreffend der amtlichen Verteidi-
gung und der unentgeltlichen Rechtsverbeiständung (Bst. g) und den Re-
gistereintrag (Bst. h). Damit trifft die ausländischen Anwälte im Rahmen der
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 26
Dienstleistungsfreiheit keine Verpflichtung, amtliche Pflichtverteidigungen
oder unentgeltliche Rechtsvertretungen zu übernehmen (Art. 12 Bst. g
BGFA). Nach der vorstehend dargelegten bundesgerichtlichen Rechtspre-
chung (Urteil 5A_175/2008 E. 5.1) rechtfertigt die Verpflichtung der Anwäl-
tinnen und Anwälte, in dem Kanton, in dessen Register sie eingetragen
sind, amtliche Pflichtverteidigungen und im Rahmen der unentgeltlichen
Rechtspflege Rechtsvertretungen zu übernehmen (Art. 12 Bst. g BGFA),
im Sinne einer Reflexwirkung eine Beschränkung der Mandate im Rahmen
der unentgeltlichen Rechtspflege respektive der Pflichtverteidigungen auf
im Kanton registrierte Anwälte. In diesem Sinn argumentiert auch KAYSER
(a.a.O., Art. 65 N. 36), wenn er ausführt, es erschiene unbefriedigend,
wenn zwar alle Patentinhaber zur unentgeltlichen Verbeiständung berech-
tigt, aber aufgrund von Art. 12 Bst. g BGFA nur eingetragene dazu ver-
pflichtet wären.
3.3.4.2 Ein Teil der Lehre vertritt demgegenüber die Auffassung, dass auch
ein nicht in einem kantonalen Anwaltsregister (im Sinne von Art. 30 ff.
BGFA) eingetragener Anwalt aus der EU und EFTA als unentgeltlicher
Rechtsbeistand zuzulassen sei, wenn ein entsprechendes Gesuch vorliege
und die übrigen Voraussetzungen erfüllt seien. Nach MEICHSSNER (a.a.O.,
S. 190) steht der Umstand, dass der im Rahmen der Dienstleistungsfreiheit
in der Schweiz tätig werdende Anwalt nicht zur Übernahme von amtlichen
Mandaten verpflichtet ist, einer bundesweiten Einsetzung als unentgeltli-
cher Rechtsbeistand nicht entgegen. Sind die Voraussetzungen der Be-
dürftigkeit und Nicht-Aussichtslosigkeit sowie der Notwendigkeit der
Rechtsvertretung gegeben, so ist nach DREYER (a.a.O., Art. 25 BGFA N. 7)
nicht ersichtlich, weshalb ein ausländischer Anwalt von der unentgeltlichen
Rechtsvertretung ausgeschlossen sein soll.
BOHNET/MARTENET (a.a.O., S. 702 Rz. 1703) führen im Zuge ihrer kriti-
schen Bemerkungen zum Urteil 5A_175/2008 aus, dass Art. 12 Bst. g
BGFA nicht bezwecke, die lokalen Anwälte zu schützen, sondern sich viel-
mehr darauf beschränke, den Umfang der ihnen obliegenden Verpflichtun-
gen zu umschreiben. Ferner diene ein Konkurrenzdruck auch der Vermei-
dung von Monopolrenten und verhindere damit im Ergebnis auch Einbus-
sen in der Qualität der Rechtsvertretung.
ALFRED BÜHLER (Berner Kommentar, Schweizerische Zivilprozessord-
nung, 2012, Art. 119 ZPO N 52) vertritt die Auffassung, dass die Verwei-
gerung der Ernennung eines ausserkantonalen Anwaltes als unentgeltli-
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 27
cher Rechtsbeistand nicht mehr einem zeitgemässen Verständnis der un-
entgeltlichen Rechtspflege entspreche. FRANK EMMEL (in: Sutter-
Somm/Hasenböhler/Leuenberger [Hrsg.], Kommentar zur Schweizeri-
schen ZPO, 2010, Art. 119 N. 10 ZPO) vertritt unter Hinweis auf die Lehr-
meinung von MEICHSSNER die Auffassung, dass die im Rahmen der Dienst-
leistungsfreiheit nach Art. 21 ff. BGFA in der Schweiz auftretenden auslän-
dischen Anwälte auf Gesuch hin als unentgeltlicher Rechtsbeistand einge-
setzt werden könnten (in diesem Sinne auch VIKTOR RÜEGG, in: Büh-
ler/Tenchio/Infanger [Hrsg.], Basler Kommentar zur ZPO, Art. 118 N. 13
ZPO).
3.3.4.3 Die bisherige Gerichtspraxis zur Ernennung von Rechtsvertretern
mit Zulassung und Sitz im Raum der EU/EFTA zum unentgeltlichen Rechts-
beistand zeigt kein einheitliches Bild.
So hat beispielsweise das Versicherungsgericht des Kantons St. Gallen in
einem Entscheid vom 6. Juni 2012 (UV 2011/54) dem durch einen nicht in
einem kantonalen Anwaltsregister erfassten Rechtsanwalt aus Österreich
vertretenen Beschwerdeführer die unentgeltliche Verbeiständung unter
Hinweis auf BGE 132 V 200 E. 5.1.4 verweigert mit der Begründung, dass
Art. 21 BGFA zwar ohne Weiteres die Prozessführung von Rechtsvertre-
tern mit Zulassung und Domizil in einem EU- oder EFTA-Staat erlaube. Erst
mit einem Eintrag der ausländischen Anwältinnen oder Anwälte im kanto-
nalen Anwaltsregister (nach Art. 30 BGFA) hätten diese indes die gleichen
Rechte und Pflichten wie die Anwältinnen und Anwälte, die über ein kanto-
nales Anwaltspatent verfügen würden. Zwar würde die nur für die im kan-
tonalen Anwaltsregister eingetragenen Anwälte vorgesehene Pflicht zur
Übernahme unentgeltlicher Verbeiständungen (Art. 12 Bst. g BGFA) nicht
zwingend ausschliessen, ausserhalb des Monopolbereichs auch nicht ein-
getragene Anwälte zur unentgeltlichen Verbeiständung zuzulassen. Aller-
dings entstünde dadurch ein Unterschied zwischen unentgeltlichen
Rechtsbeiständen, die zur Übernahme verpflichtet seien, und solchen, die
diese Aufgabe freiwillig übernehmen würden (E. 4.3; in diesem Sinne auch
Beschluss des Obergerichts des Kantons Zürich vom 5. September 2011,
PF110030O/U, E. II/2).
In einem Beschwerdeverfahren vor Bundesgericht wurde demgegenüber
einem durch einen Rechtsanwalt des Fürstentums Liechtensteins vertrete-
nen Beschwerdeführer die unentgeltliche Rechtsverbeiständung (in An-
wendung von Art. 64 Abs. 2 BGG) – allerdings ohne Begründung – bewilligt
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 28
(Urteil des BGer 9C_681/2011 vom 9. Juli 2012 E. 5 [Beschwerde gegen
vorstehend zitiertes Urteil C-4506/2009]).
Die Anklagekammer des Kantons St. Gallen ist ferner in einem jüngst ge-
fällten Entscheid vom 3. Februar 2015 (AK.2014.361; abrufbar unter
) zum Schluss gekommen, dass Rechtsanwälte aus
dem EU-/EFTA Raum grundsätzlich auch amtliche Verteidigungen in der
Schweiz übernehmen könnten. Zur Begründung führte die Anklagekammer
insbesondere aus, es sei heute unbestritten, dass auch ausserkantonale
Rechtsanwälte zur amtlichen Verteidigung zugelassen würden. Hinsichtlich
der Bestellung des amtlichen Verteidigers sollten nach Möglichkeit die
Wünsche der beschuldigten Person berücksichtigt werden. Der Wunsch
einer beschuldigten Person nach einem bestimmten Verteidiger dürfe nicht
willkürlich, das heisst nicht ohne sachliche Gründe unberücksichtigt blei-
ben. Als sachliche Gründe könnten etwa Interessenkollisionen, Überlas-
tung, fehlende fachliche Qualifikation oder fehlende Berufsausübungsbe-
rechtigung anerkannt werden (E. 3b/aa).
3.4
3.4.1 Das Binnenmarktgesetz richtet sich gegen öffentlich-rechtliche
Marktzugangsbeschränkungen der Kantone und Gemeinden. Es soll die
berufliche Mobilität und den Wirtschaftsverkehr innerhalb der Schweiz er-
leichtern und die Wettbewerbsfähigkeit der schweizerischen Volkswirt-
schaft stärken (vgl. dazu Botschaft über die Änderung des Binnenmarktge-
setzes vom 24. November 2004, BBl 2005 465 Ziff. 1.1.1, S. 470). Es ge-
währleistet, dass Personen mit Niederlassung oder Sitz in der Schweiz für
die Ausübung ihrer Erwerbstätigkeit auf dem gesamten Gebiet der Schweiz
freien und gleichberechtigten Zugang zum Markt haben (Art. 1 Abs. 1
BGBM). Als Erwerbstätigkeit gilt dabei jede nicht hoheitliche, auf Erwerb
gerichtete Tätigkeit (Art. 1 Abs. 3 BGBM). Art. 6 Abs. 1 BGBM sieht über-
dies vor, dass jede Person mit Niederlassung oder Sitz in der Schweiz in
Bezug auf den Zugang zum Markt mindestens die gleichen Rechte hat, die
der Bund in völkerrechtlichen Vereinbarungen ausländischen Personen ge-
währt.
3.4.2 Nach der derzeit geltenden Praxis des Bundesgerichts zum Begriff
der Hoheitlichkeit (vgl. dazu E. 2.3 hievor) ist davon auszugehen, dass die
Frage der Zulassung ausserkantonaler Rechtsanwälte für den Bereich der
unentgeltlichen Rechtsverbeiständung nicht unter den Geltungsbereich
des BGBM fällt und der nicht zugelassene ausserkantonale Rechtsanwalt
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 29
– mit Blick auf den hoheitlichen Charakter seiner Tätigkeit – nicht unter
Hinweis auf die Grundsätze des Binnenmarktgesetzes einen Anspruch auf
Ernennung ableiten kann.
Würde der Begriff der Hoheitlichkeit demgegenüber – mit Blick auf die Be-
rücksichtigung abkommensrelevanter unionsrechtlicher Bestimmungen
und die europäische Rechtsprechung (BGE 139 II 393 E. 4.1.1 S. 397 f.) –
im Einklang mit der Praxis des EuGH ausgelegt, so wäre ein hoheitlicher
Charakter zu verneinen (vgl. dazu E. 2.3 hievor). Diesfalls könnte sich der
in einem kantonalen Anwaltsregister eingetragene Anwalt, welcher wie
ausgeführt keinen vorbehaltlosen Anspruch auf Ernennung zum unentgelt-
lichen Beistand in einem anderen als dem Registerkanton hat, bei einer
vorbehaltlosen Zulassung des EU-/EFTA-Anwaltes zur unentgeltlichen
Verbeiständung auf die Verletzung des Verbots der Inländerdiskriminierung
(Art. 6 Abs. 1 BGBM) berufen; denn im Ergebnis dürfen an den interkanto-
nalen Marktzugang keine strengeren Bedingungen geknüpft werden, als
an jenen des im Rahmen der Dienstleistungsfreiheit in der Schweiz tätigen
EU-/EFTA-Anwaltes (in diesem Sinn auch OESCH, a.a.O., S. 402).
3.4.3 Ungeachtet der Beantwortung der vorstehend erwähnten Qualifikati-
onsfrage, gilt es unter dem Aspekt der Rechtsgleichheit zu beachten, dass
mit dem Eintrag in ein kantonales Anwaltsregister für die darin eingetrage-
nen schweizerischen und ausländischen Anwälte (vgl. dazu Art. 6 und
Art. 30 Abs. 1 BGFA) die Verpflichtung zur Mandatsführung im Rahmen der
unentgeltlichen Verbeiständung besteht (Art. 30 Abs. 2 i.V.m. Art. 12 Bst. g
BGFA), wobei sie sich nicht einfach auf die ihnen genehmen Mandate be-
schränken können. Würde einem im EU/EFTA-Raum zugelassenen
Rechtsanwalt das vorbehaltlose Recht zur unentgeltlichen Verbeiständung
zugestanden, ohne dieses gleichzeitig mit der konnexen Verpflichtung zur
Übernahme entsprechender Mandate zu verbinden, würde hieraus eine
sachlich nicht gerechtfertigte Ungleichbehandlung und damit eine Verlet-
zung des verfassungsrechtlich geschützten Anspruchs auf Gleichbehand-
lung der im Register eingetragenen Anwälte resultieren, da die geltende
Rechtsprechung diesen im interkantonalen Verhältnis keinen vorbehaltlo-
sen Rechtsanspruch auf Ernennung zum unentgeltlichen Rechtsvertreter
zugesteht (vgl. dazu E. 2.13 hiervor).
3.5 Insgesamt erweisen sich die von einem Teil der Lehre für die generelle
Zulassung der Berufsangehörigen der EU und EFTA vorgebrachten
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 30
Gründe – insbesondere mit Rücksicht auf die nach wie vor geltende bun-
desgerichtliche Rechtsprechung zur Zulassung ausserkantonaler Rechts-
anwälte – als nicht stichhaltig.
Zwar ist zutreffend, dass mit dem Freizügigkeitsabkommen und dem Erlass
des Anwaltsgesetzes der Grundsatz der Dienstleistungsfreiheit eingeführt
wurde. Allerdings kann diese Freiheit beschränkt werden, sofern die ent-
sprechenden Voraussetzungen (vgl. dazu E. 2.4 hievor sowie nachste-
hende E. 3.8) gegeben sind. Im Einklang mit der Argumentation des Bun-
desgerichts zur weiterhin geltenden kantonalen Autonomie, die unentgelt-
liche Rechtsverbeiständung auf im eigenen Kanton registrierte Anwälte
und Anwältinnen zu beschränken, gilt es auch im Anwendungsbereich des
FZA den engen Zusammenhang zwischen Verpflichtung zur Rechtsvertre-
tung im Rahmen der unentgeltlichen Rechtspflege auf der einen und zur
entsprechenden Berechtigung auf der anderen Seite zu beachten. Im
Sinne einer Reflexwirkung ist es deshalb sachlich gerechtfertigt, den vor-
behaltlosen Anspruch auf Bestellung eines unentgeltlichen Beistandes da-
von abhängig zu machen, ob der Anwalt oder die Anwältin aus einem Mit-
gliedstaat der EU oder EFTA im Sinne von Art. 30 BGFA in einem kantona-
len Register eingetragen ist. Überdies gilt der Grundsatz, dass die Auf-
sichtsbehörde des Registerkantons – aufgrund der gebündelten Erfassung
aller relevanten Informationen der in diesem Kanton registrierten und damit
regelmässig auch tätigen Rechtsanwälte – am besten in der Lage ist, über
die Eignung des zu bestellenden Rechtsvertreters zu entscheiden, auch im
eurointernationalen Verhältnis.
3.6 Hinzu kommt, dass das Erfordernis der Eintragung in ein kantonales
Anwaltsregister ein wichtiges objektives Kriterium in Bezug auf die Beach-
tung einer fachlichen Mindestqualität des Rechtsanwaltes in einem Bereich
gewährleistet, wo der Staat Schuldner des Anwaltshonorars ist.
3.6.1 Durch das alternative Eintragungserfordernis des erfolgreichen Be-
stehens einer Eignungsprüfung (Art. 30 Abs. 1 Bst. a i.V.m. Art. 31 BGFA)
oder des Nachweises der hinreichenden Berufserfahrung im Zusammen-
hang mit dem schweizerischen Recht (Art. 30 Abs. 1 Bst. b Ziff. 1 und 2
BGFA) wird eine hinreichende Vertrautheit mit dem schweizerischen Recht
sichergestellt. In dieselbe Richtung zielt auch die Praxis zu Art. 65 Abs. 2
VwVG. Danach wird im Beschwerdeverfahren generell nicht nur das Erfor-
dernis eines Anwaltspatents postuliert, sondern darüber hinaus verlangt,
dass der Anwalt oder die Anwältin auch tatsächlich im Register eingetragen
ist. Damit soll eine minimale Qualität der Mandatsführung sichergestellt
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 31
werden (vgl. dazu KAISER, a.a.O., Art. 65 N. 36 mit Hinweis auf BGE 125 I
161 E. 3c [FN 164]).
Der Eintrag in ein kantonales Anwaltsregister steht dem ausländischen An-
walt ebenfalls offen, sofern er unter anderem bereit ist, den Nachweis der
genügenden fachlichen Anforderungen mittels bestandener Eignungsprü-
fung oder entsprechender Praxiserfahrung zu erbringen. Dies setzt aber
auch die Bereitschaft voraus, die mit der Eintragung verbundenen Ver-
pflichtungen ebenfalls zu übernehmen.
Im Vergleich zur Frage der Zulassung von ausserkantonalen, das heisst
von zwar nicht im Kanton des zuständigen Gerichts, aber in einem anderen
Kanton registrierten Rechtsanwälten, spielt im internationalen Bereich die
Sicherstellung einer hinreichenden Qualität der gerichtlichen Rechtsvertre-
tung eine noch weitaus bedeutendere Rolle. Bei den ausserkantonalen An-
wälten darf von der Kenntnis der formell- und materiell-rechtlichen Vor-
schriften des Bundesrechts und der einschlägigen Praxis ausgegangen
werden; diese sind bei einer gerichtlichen Vertretung in einem von ihrem
Registerkanton verschiedenen Kanton allenfalls (nur) mit den Besonder-
heiten des ausserkantonalen Gerichts weniger vertraut. Demgegenüber ist
bei Anwälten aus Mitgliedstaaten der EU und EFTA, welche nur vorüber-
gehend in der Schweiz gerichtliche Vertretungen übernehmen, eine Ver-
trautheit mit dem schweizerischen Verfahrensrecht, den materiell-rechtli-
chen Bestimmungen und der einschlägigen Rechtsprechung nicht ohne
Weiteres gewährleistet. Dies gilt insbesondere in komplexen und verzweig-
ten Rechtsmaterien wie dem hier zur Diskussionen stehenden Sozialversi-
cherungsrecht, in welchem die jeweiligen Bestimmungen häufig an-
spruchsvoll und kasuistisch formuliert sind und regelmässig mehrere Er-
lasse auf unterschiedlichen Normierungsstufen konsultiert werden müs-
sen, um eine konkrete Rechtsfrage korrekt beantworten zu können
(THOMAS GÄCHTER/STEPHANIE BURCH, Nationale und internationale
Rechtsquellen, in: Sabine Steiger-Sackmann/Hans-Jakob Mosimann,
Handbücher für die Anwaltspraxis, Bd. XI, 2014, S. 5 Rz. 1.6).
3.6.2 Die Qualität der Mandatsführung steht in einem engen Zusammen-
hang mit dem Grundsatz der Chancengleichheit ("Waffengleichheit") und
ist Ausdruck des Fairnessgebots. Er betrifft den Anspruch der versicherten
Person, nicht in eine prozessuale Lage versetzt zu werden, aus der heraus
sie keine vernünftige Chance hat, ihre Sache dem Gericht zu unterbreiten,
ohne gegenüber der anderen Partei klar benachteiligt zu sein (BGE 135 V
465 E. 4.3.1 S. 469 mit Hinweisen). Dieses Prinzip ist bereits dann verletzt,
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 32
wenn eine Partei bevorteilt wird; nicht notwendig ist, dass die Gegenpartei
tatsächlich einen Nachteil erleidet (BGE 137 V 210 E. 2.1.2.1 mit Hinwei-
sen). Das Bundesgericht hat zum Prinzip der prozessualen Chancen-
gleichheit ausgeführt, im Verfahren um Sozialversicherungsleistungen be-
stehe ein relativ hohes Mass an Ungleichheit der Beteiligten (zu Gunsten
der Verwaltung), indem einer versicherten Person mit oftmals nur geringen
finanziellen Mitteln eine spezialisierte Fachverwaltung mit erheblichen
Ressourcen, besonders ausgebildeten Sachbearbeitern und juristischen
und medizinischen Fachpersonen gegenüberstehe (BGE 137 V 210 E.
2.1.2.2 mit Hinweisen).
Mit Blick auf das vorerwähnte Faktum hat das Gericht im Rahmen seiner
Fürsorgepflicht die prozessuale Waffengleichheit zu beachten und einen
Rechtsvertreter zu bestellen, der einer oder mehreren spezialisierten Fach-
verwaltungen auf Augenhöhe gegenübertreten kann (vgl. hierzu auch Urteil
des BGer 6B_482/2012 vom 3. April 2013 E. 2.2).
Unter den gegebenen Umständen kann Waffengleichheit nur (aber immer-
hin) insoweit hergestellt werden, als die im Register eingetragenen Anwäl-
tinnen und Anwälte – im Sinne eines Minimalstandards – wenigstens Ge-
währ dafür bieten, dass sie mit den materiellen und verfahrensrechtlichen
Normen des schweizerischen Rechts ausreichend vertraut sind.
3.7 Im Einklang mit der Rechtsprechung zur interkantonalen Freizügigkeit
gilt es allerdings auch im eurointernationalen Verhältnis zu beachten, dass
dem Bedürftigen gestützt auf den Anspruch auf ein gerechtes Verfahren in
besonderen Fällen ein Wahlrecht auf seinen Rechtsvertreter (Art. 29 Abs.
1 BV; vgl. auch Art. 29a BV; Art. 8 in Verbindung mit Art. 13 EMRK) einzu-
räumen ist. Dies trifft – wie ausgeführt – insbesondere dann zu, wenn ein
besonderes Vertrauensverhältnis zwischen Mandant und Anwalt besteht o-
der der Anwalt sich bereits in einem vorangegangenen Verfahren mit der
Sache befasst hat, und ferner, wenn der Mandant die Sprache des Gerichts
und des ihm bestellten Anwalts nicht versteht, sodass er sich in der Wah-
rung seiner Rechte beeinträchtigt vorkommen müsste.
Das von der Rechtsprechung aus dem Grundsatz des gerechten Verfah-
rens abgeleitete Wahlrecht hat – bei Vorliegen der genannten Vorausset-
zungen – auch im eurointernationalen Verhältnis Platz zu greifen. Würde
gegenteilig entschieden, so würde der EU-/EFTA-Anwalt im Ergebnis
schlechter gestellt als der ausserkantonale Rechtsanwalt. Dies liesse sich
mit dem Diskriminierungsverbot nicht vereinbaren.
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 33
3.8 Zu prüfen bleibt schliesslich, ob das Festhalten am Erfordernis der Ein-
tragung in ein kantonales Anwaltsregister mit dem Freizügigkeitsabkom-
men und der hierzu ergangenen Rechtsprechung des Bundesgerichts und
des EuGH (vgl. hierzu Art. 16 Abs. 2 FZA) vereinbar ist.
3.8.1 Vorab ist in diesem Zusammenhang zu klären, ob die Tätigkeit als
unentgeltlicher Rechtsbeistand unter die Bereichsausnahme der Aus-
übung hoheitlicher Befugnisse im Sinne von Art. 22 Abs. 1 Anhang I FZA
fällt (vgl. E. 2.4 hiervor).
Nachdem der unionsrechtliche Begriff der öffentlichen Gewalt – in Überein-
stimmung mit der Praxis des EuGH – restriktiv auszulegen ist und der un-
entgeltliche Rechtsbeistand zwar eine öffentlich-rechtliche Aufgabe wahr-
nimmt, ihm allerdings keine hoheitlichen Befugnisse zukommen (vgl.
hierzu E. 2.11 und E. 3.4.2 hievor), begründet die Ausübung eines Manda-
tes im Rahmen der unentgeltlichen Verbeiständung keine hoheitlichen Be-
fugnisse im Sinne der geltenden Praxis. Dementsprechend kann sich auch
der unentgeltliche Rechtsbeistand im Grundsatz auf die Dienstleistungs-
freiheit berufen (vgl. dazu auch BRAZEROL, a.a.O., S. 7).
In diesem Zusammenhang sei angemerkt, dass eine Beschränkung der
Zulassung von Rechtsanwälten aus dem Raum der EU/EFTA von vornhe-
rein unbedenklich wäre, wenn die unentgeltliche Verbeiständung unter
dem Blickwinkel der extensiven Praxis des Bundesgerichts zum BGBM als
hoheitliche Tätigkeit im Sinne der Wahrnehmung einer öffentlichen Auf-
gabe betrachtet würde; diesfalls wäre eine Beschränkung der Dienstleis-
tungsfreiheit (gemäss Art. 17 Bst. a und 19 FZA) mit Blick auf die Be-
reichsausnahme von Art. 22 Abs. 1 Anhang I FZA ohne Weiteres zulässig.
Die Frage braucht vorliegend allerdings nicht abschliessend entschieden
zu werden, da ein Rechtfertigungsgrund für die Beschränkung im Grund-
satz gegeben ist (vgl. dazu nachstehende E. 3.8.3).
3.8.2 Wie vorstehend dargelegt (E. 2.4 und 2.5 hiervor), gelten die Freizü-
gigkeitsrechte nicht uneingeschränkt; sie unterliegen vielmehr unter den
genannten Voraussetzungen der Beschränkung. Eine Einschränkung unter
dem Aspekt des "Ordre-public"-Vorbehalts fällt vorliegend von vornherein
ausser Betracht, weil hier nicht ein persönliches Verhalten im Hinblick auf
die Wahrung der öffentlichen Sicherheit und Ordnung zur Diskussion steht.
3.8.3 Der nur vorübergehend im Rahmen der Dienstleistungsfreiheit in der
Schweiz tätige Anwalt aus einem Mitgliedstaat der EU oder EFTA kann sich
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 34
nicht in einem Register eintragen lassen (Art. 21 Abs. 2 BGFA). Wird die
gerichtliche Bestellung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes von der
Eintragung in ein kantonales Anwaltsregister abhängig gemacht, werden
damit gleichzeitig alle nur sporadisch im Rahmen der Dienstleistungsfrei-
heit vor schweizerischen Gerichten auftretenden ausländischen EU- und
EFTA-Anwälte von der unentgeltlichen Verbeiständung ausgeschlossen.
Insoweit könnte hierin eine (indirekte) Diskriminierung erblickt werden, es
sei denn, es lägen hinreichende Rechtfertigungsgründe für eine solche Be-
schränkung vor.
Nach dem Gesagten (vgl. E. 2.4 hiervor) ist eine Einschränkung der Dienst-
leistungsfreiheit rechtsprechungsgemäss zulässig, wenn sie erstens nicht
in diskriminierender Weise ausgestaltet ist, zweitens zwingende Gründe
des Allgemeininteresses verfolgt, drittens geeignet ist, das angestrebte Ziel
zu verfolgen und viertens darf sie nicht über das hinausgehen, was zur
Erreichung des Ziels erforderlich ist.
3.8.3.1 Die vorstehend dargelegten Gründe, das heisst die bessere Ge-
währleistung der Überwachungs- und Disziplinarfunktion (E. 3.3.3 hiervor),
die Reflexwirkung der Verpflichtung zur Übernahme von Mandaten im Rah-
men der unentgeltlichen Rechtspflege (E. 3.3.4 hiervor) sowie die im Rah-
men der richterlichen Fürsorgepflicht gebotene Sicherstellung einer Min-
destqualität in Bezug auf die Kenntnisse des schweizerischen Rechts (E.
3.6 hiervor) stellen genügende Gründe für eine Beschränkung der hier zur
Diskussion stehenden Dienstleistungsfreiheit dar, zumal die Gewährleis-
tung von Interessen des Verbraucherschutzes auch im eurointernationalen
Verhältnis als Rechtfertigungsgrund anerkannt wird. Die Verknüpfung der
Bestellung eines unentgeltlichen Beistandes mit dem Erfordernis der Ein-
tragung in einem kantonalen Anwaltsregister ist demnach durch sachliche
Gründe des Allgemeininteresses gerechtfertigt.
3.8.3.2 Nachdem das Erfordernis des Eintrags im kantonalen Anwaltsre-
gister des zuständigen Gerichts auch im binnenrechtlichen Verhältnis gilt
und es rechtsprechungsgemäss auch im interkantonalen Bereich weiterhin
in der Kompetenz der Kantone liegt, die Voraussetzungen für die Ernen-
nung eines unentgeltlichen Prozessbeistandes zu umschreiben und diese
gegebenenfalls auf die im Register ihres Kantons registrierten Anwältinnen
und Anwälte zu beschränken (vgl. E. 2.13 hiervor), kann nicht von einer
diskriminierenden Ausgestaltung der Zulassungsbeschränkung gespro-
chen werden. Dies gilt jedenfalls insoweit, als für den im Rahmen der
Dienstleistungsfreiheit tätig werdenden Rechtsanwalt aus dem Raum der
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 35
EU/EFTA dieselben Ausnahmen für die Zulassung zur unentgeltlichen Ver-
beiständung für den Fall des Vorliegens der entsprechenden Vorausset-
zungen (im Sinne von E. 2.14 hievor) eingeräumt werden.
Würde demgegenüber der im Rahmen der Dienstleistungsfreiheit vor ei-
nem schweizerischen Gericht auftretende Rechtsvertreter aus dem Raum
der EU oder EFTA ungeachtet seines fehlenden Eintrags in einem kanto-
nalen Anwaltsregister (nach Art. 30 Abs. 1 BGFA) vorbehaltlos zugelassen,
wäre dieser gegenüber einem (in einem kantonalen Anwaltsregister einge-
tragenen) ausserkantonal forensisch tätig werdenden Rechtsanwalt bevor-
teilt, weil dieser nach der – jedenfalls im Bereich des sozialversicherungs-
rechtlichen Beschwerdeverfahrens – weiterhin geltenden bundesgerichtli-
chen Rechtsprechung (vgl. dazu E. 2.13 hievor) von der unentgeltlichen
Verbeiständung ausgeschlossen werden darf. Eine – im Vergleich zur Zu-
lassung im interkantonalen Bereich – unterschiedliche, respektive gross-
zügigere Handhabung der Dienstleistungsfreiheit hätte demnach eine In-
länderdiskriminierung zur Folge. Letztere fällt zwar nicht in den Anwen-
dungsbereich des FZA; sie kann jedoch unter Umständen das – in Verbin-
dung mit einer materiell-rechtlichen EMRK-Garantie geltend zu machende
– Diskriminierungsverbot von Art. 14 EMRK verletzen (vgl. dazu STEPHAN
BREITENMOSER/ROBERT WEYENETH, Europäische Bezüge und Bilaterale
Verträge, in: Fachhandbuch Verwaltungsrecht, Zürich 2015, S. 1324
Rz. 31.53).
3.8.3.3 Sodann ist das Erfordernis eines Eintrags in ein kantonales An-
waltsregister (im Sinn von Art. 30 Abs. 1 BGFA) auch geeignet und erfor-
derlich, um die angestrebten Ziele erreichen. Es ist namentlich nicht er-
sichtlich, wie die genannten Interessen mit weniger einschneidenden Mit-
teln in gleicher oder ähnlicher Weise gewahrt werden könnten. Dement-
sprechend sind die Voraussetzungen für eine zulässige Beschränkung des
freien Dienstleistungsverkehrs erfüllt.
3.8.4 Aus dem Gesagten folgt, dass das an die Bestellung des unentgeltli-
chen Rechtsbeistandes geknüpfte Erfordernis der Eintragung in ein kanto-
nales Anwaltsregister mit dem Freizügigkeitsabkommen und der hierzu er-
gangenen Rechtsprechung des Bundesgerichts und des EuGH (vgl. hierzu
Art. 16 Abs. 2 FZA) vereinbar ist.
3.9 Mit Rücksicht auf die vorstehenden Ausführungen bleibt zu prüfen, ob
im konkreten Fall besondere Verhältnisse bestehen, welche die Ernennung
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 36
des in der EU zugelassenen Rechtsvertreters im Sinne einer Ausnahme
rechtfertigen (vgl. dazu E. 2.14 hievor).
Vorliegend ist aktenkundig, dass Rechtsanwalt Dr. W. Kuss den Beschwer-
deführer bereits seit Anfang 2011 im hier zur Diskussion stehenden Verfah-
ren vertritt, da er die Interessen des Beschwerdeführers auch im Be-
schwerdeverfahren betreffend die am 13. Dezember 2010 von der IVSTA
verfügte sofortige Renteneinstellung wahrgenommen hatte (vgl. Sachver-
halt, Bst. A.c hievor). Es steht mithin ein mehrjähriges Mandatsverhältnis
zur Diskussion, während welchem zwischen dem Rechtsvertreter und dem
Beschwerdeführer ein Vertrauensverhältnis entstanden ist und letzterer
sich auch Kenntnis über das umfassende Dossier und den einschlägigen
Sachverhalt hat erwerben müssen. Darüber hinaus hat sich der Rechtsver-
treter in dieser Zeit auch spezifische Kenntnisse des schweizerischen So-
zialversicherungsrechts erworben. Unter diesen Umständen gehen das
Vorschlagsrecht der versicherten Person und der damit verbundene Aspekt
der prozessualen Fairness den für eine Beschränkung der Zulassung ge-
nerell geltenden Gründen des Allgemeininteresses vor. Demnach ist der in
Deutschland zugelassene Rechtsanwalt im vorliegenden Beschwerdever-
fahren als unentgeltlicher Rechtsbeistand einzusetzen, sofern die allge-
meinen Voraussetzungen der unentgeltlichen Prozessführung gegeben
sind (vgl. dazu nachstehende E. 4).
4.
Zu prüfen sind im Folgenden noch die allgemeinen Anspruchsvorausset-
zungen für die Befreiung von den Verfahrenskosten und die unentgeltliche
Verbeiständung. Die unentgeltliche Prozessführung kann nur gewährt wer-
den, sofern der Beschwerdeführer bedürftig ist und die Beschwerde nicht
als aussichtslos einzustufen ist.
4.1
4.1.1 Die prozessuale Bedürftigkeit ist dann anzunehmen, wenn die vor-
handenen Mittel den Grundbedarf eines Gesuchstellers nicht übersteigen,
wenn er also ohne Eingriff in die für den notwendigen Lebensunterhalt er-
forderlichen Mittel nicht in der Lage ist, im Falle des Unterliegens die Kos-
ten des Verfahrens zu begleichen (vgl. etwa ALFRED KÖLZ/ISABELLE
HÄNER/MARTIN BERTSCHI, Verwaltungsverfahren und Verwaltungsrechts-
pflege des Bundes, 3. Aufl. 2013, Rz. 656 ff.; GEISER, a.a.O., Art. 64 N. 13
BGG).
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 37
4.1.2 Bei der Bestimmung der verfügbaren Mittel ist auf die gesamte wirt-
schaftliche Situation abzustellen und neben dem Einkommen insbeson-
dere auch das Vermögen angemessen zu berücksichtigen (vgl. BGE 124 I
1 E. 2a, 120 Ia 179 E. 3a, 118 Ia 369 E. 4a), wobei es Sache des Gesuch-
stellers ist, seine finanzielle Situation zu belegen (vgl. BGE 125 IV 161 E.
4a). Allerdings sind nur jene Vermögensbestandteile beachtlich, über die
innert nützlicher Frist frei verfügt werden kann (vgl. Pra 2003 Nr. 1 E. 4.2)
und deren Verwendung für die Finanzierung des Prozesses nach den indi-
viduellen Verhältnissen nicht als unzumutbar erscheint ("Notgroschen"; vgl.
Urteil des BGer I 362/05 vom 9. August 2005). Der einem Gesuchsteller
zugestandene "Notgroschen" bewegt sich etwa zwischen Fr. 10'000.- und
Fr. 20'000.- (vgl. HANSJÖRG SEILER/ NICOLAS VON WERDT/ANDREAS GÜNGE-
RICH, Bundesgerichtsgesetz [BGG], 2007, Art. 64 N. 13 BGG).
4.1.3 Für Nahrung, Kleider und Wäsche einschliesslich deren Instandhal-
tung, Körper- und Gesundheitspflege, Unterhalt der Wohnungseinrichtung,
Privatversicherungen, Kulturelles sowie Auslagen für Beleuchtung, Koch-
strom und/oder Gas etc. ist in der Regel vom monatlichen Einkommen des
Gesuchstellers pauschal ein bestimmter Grundbetrag als unumgänglich
notwendig zu erachten. In Übereinstimmung mit der Richtlinie für die Be-
rechnung des betreibungsrechtlichen Existenzminimums (Notbedarf) nach
Art. 93 des Bundesgesetzes vom 11. April 1889 über Schuldbetreibung und
Konkurs (SchKG, SR 281.1) der Konferenz der Betreibungs- und Konkurs-
beamten der Schweiz vom 1. Juli 2009 (abrufbar unter:
d.pdf >; abgerufen am 18.08.2016) beläuft sich der Grundbetrag für eine
alleinstehende Person auf Fr. 1'200.-. Bei der Prüfung der prozessualen
Bedürftigkeit in einem Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht wird
der auf dieser Grundlage ermittelte betreibungsrechtliche Grundbedarf pra-
xisgemäss um 20 % erhöht (vgl. ANDRÉ MOSER/MICHAEL BEUSCH/LORENZ
KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwaltungsgericht, 2. Aufl.
2013, S. 279 Rz. 4.105).
4.1.4 Aus dem vom Beschwerdeführer eingereichten Beschluss des Amts-
gerichts (…) vom 24. Juni 2008 (Beilage 9 zu BVGer act. 15) geht hervor,
dass er Unterhaltszahlungen für die geschiedene Ehefrau und die Tochter
B.______ (vgl. Beilage 5 zu BVGer act. 15) zu leisten hat. Demnach ist
davon auszugehen, dass die Tochter nicht im Haushalt des Beschwerde-
führers lebt. Der massgebliche Grundbetrag beläuft sich somit auf Fr.
1'200.-. Dieser ist allerdings praxisgemäss an die Lebenshaltungskosten
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 38
am Wohnort des Beschwerdeführers anzupassen. Das Bundesverwal-
tungsgericht greift für die Anpassung regelmässig auf den Index der OECD
(Preis und Kaufkraftvergleich des Eidgenössischen Departements für Aus-
wärtige Angelegenheiten zurück ( > Dienstleistun-
gen > Leben im Ausland > Auswandern > Lebenshaltungskosten, zuletzt
abgerufen am 18.08.2016), welcher für Deutschland 62 (Schweiz = 100)
entspricht. Somit ergibt sich ein (um die Lebenshaltungskosten bereinigter)
betreibungsrechtlicher Grundbedarf von Fr. 744.-. Unter Berücksichtigung
des prozessualen Bedürftigkeitszuschlages von 20 % resultiert ein pro-
zessualer Grundbedarf von Fr. 893.-.
Nebst diesem Grundbedarf sind die weiteren Auslagen zu berücksichtigen.
Laut Angaben des Beschwerdeführers belaufen sich die monatlichen Aus-
gaben auf insgesamt EUR 2'438.-. Dieses Total setzt sich aus folgenden
Positionen zusammen: Mietzins von EUR 300.- (Beilage 2 zu BVGer act.
15), Wohnnebenkosten von EUR 195.-, Krankenkassenprämien von EUR
65.-, weitere Prämien für obligatorische Versicherungen von EUR 235.-,
Berufsauslagen von EUR 100.-, rechtlich geschuldete Unterhaltszahlun-
gen von EUR 1'268.- (Beilage 9, S. 3 zu BVGer act. 15), Schuldamortisati-
onsraten von EUR 215.- und sonstige Auslagen von EUR 60.-. Umgerech-
net in Schweizer Franken resultieren – basierend auf dem monatlichen
Durchschnittskurs für Oktober 2016 von 1.1044 (vgl. dazu -
> Mehrwertsteuer > Dienstleistungen > Fremdwährungskurse > Mo-
natsmittelkurse, abgerufen am 03.11.2016) – zusätzliche Ausgaben von
monatlich rund Fr. 2'693.- (= EUR 2'438.- x 1.1044). Zusammen mit dem
genannten erweiterten Grundbedarf von Fr. 893.- ergeben sich monatliche
Ausgaben von insgesamt Fr. 3'586.-.
Gemäss den im Formular "Gesuch um unentgeltliche Rechtspflege" (nicht
nummerierte Beilage zu BVGer act. 15) dargelegten finanziellen Verhält-
nissen verfügt der Beschwerdeführer über ein monatliches Einkommen
von Fr. 2'049.- (recte: Fr. 2'041.-: = Fr. 725.- + Fr. 548.- + Fr. 549.- +
Fr. 219.-). Laut Selbstdeklaration des Beschwerdeführers setzt sich dieses
Einkommen zusammen aus Einkünften aus selbstständiger Nebener-
werbstätigkeit von monatlich Fr. 725.- (Beilage 7 zu BVGer act. 15), einer
schweizerischen AHV-Rente von Fr. 548.- und einer Kinderrente von Fr.
219.- pro Monat (vgl. Beilage 5 zu BVGer act. 15) sowie einer deutschen
Rente von monatlich EUR 497.- respektive Fr. 549.- (= 497 x 1.1044; Mo-
natsmittelkurs für Oktober 2016). Unter Berücksichtigung der in Schweizer
Franken umgerechneten deutschen Rente von Fr. 549.- sowie unter der
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 39
Annahme, dass es sich beim Einkommen aus selbstständigem Nebener-
werb effektiv um Angaben in Schweizer Franken handelt, resultiert dem-
nach ein monatliches Einkommen von Fr. 2'041.-.
4.1.5 Demnach stehen den monatlichen Einnahmen von Fr. 2'041.- glaub-
hafte monatliche Ausgaben von insgesamt Fr. 3'566.- gegenüber. Daraus
resultiert ein monatlicher Ausgabenüberschuss von Fr. 1'525.-. Nachdem
der Beschwerdeführer nicht über Vermögenswerte verfügt, ist er nicht in
der Lage die Prozesskosten zu decken. Die prozessuale Bedürftigkeit ist
demnach ausgewiesen.
4.2
4.2.1 Als aussichtslos sind rechtsprechungsgemäss Begehren anzusehen,
bei welchen die Gewinnaussichten beträchtlich geringer sind als die Ver-
lustgefahren und erstere deshalb kaum als ernsthaft bezeichnet werden
können. Dagegen gilt ein Begehren nicht als aussichtslos, wenn sich Ge-
winnaussichten und Verlustgefahren ungefähr die Waage halten oder jene
nur wenig geringer sind als diese. Massgebend ist, ob eine Partei, die über
die nötigen Mittel verfügt, sich bei vernünftiger Überlegung zu einem Pro-
zess entschliessen würde. Ob im Einzelfall genügende Erfolgsaussichten
bestehen, beurteilt sich aufgrund einer vorläufigen und summarischen Prü-
fung der Prozessaussichten, wobei die Verhältnisse im Zeitpunkt der Ein-
reichung des Gesuchs massgebend sind (BGE 138 III 217 E. 2.2.4 S. 218
mit Hinweisen).
4.2.2 Nach einer summarischen Prüfung der Akten kann die vorliegende
Beschwerde mit Blick auf die geltende bundesgerichtliche Rechtsprechung
nicht als aussichtslos bewertet werden. Damit sind die Voraussetzungen
für die Befreiung von den Verfahrenskosten gegeben.
4.3 Die Notwendigkeit der Verbeiständung ist rechtsprechungsgemäss zu
bejahen ist, wenn die Interessen der bedürftigen Person in schwerwiegen-
der Weise betroffen sind und der Fall in tatsächlicher und rechtlicher Hin-
sicht Schwierigkeiten bietet, die den Beizug eines Rechtsvertreters oder
eine Rechtsvertreterin erforderlich machen (MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER,
a.a.O., S. 231 Rz. 4.120). Aufgrund der hohen Komplexität der sich mit der
Anfechtung einer IV-Rentenaufhebung ergebenden Rechtsfragen ist die
Notwendigkeit der Rechtsverbeiständung vorliegend gegeben.
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 40
5.
Zusammenfassend ergibt sich, dass die Beschränkung der Dienstleis-
tungsfreiheit grundsätzlich durch zwingende Gründe des Allgemeininteres-
ses gerechtfertigt ist. So wird durch das Erfordernis des Eintrags in ein
kantonales Anwaltsregister zunächst die Überwachungs- und Disziplinar-
funktion besser gewährleistet. Hinzu kommt, dass das Recht zur unentgelt-
lichen Verbeiständung in einem engen Konnex zur Verpflichtung zur Über-
nahme entsprechender Mandate steht; die Zulassung von im Rahmen der
Dienstleistungsfreiheit und damit nur vorübergehend in der Schweiz ge-
richtlich tätigen Rechtsvertretern aus der EU und der EFTA zur unentgeltli-
chen Verbeiständung hätte eine sachlich nicht gerechtfertigte Ungleichbe-
handlung und damit eine Verletzung des verfassungsrechtlich geschützten
Anspruchs auf Gleichbehandlung der in einem kantonalen Anwaltsregister
eingetragenen Anwälte zur Folge, da erstere zwar berechtigt, aber – an-
ders als letztere – nicht zur Mandatsübernahme verpflichtet wären. Sodann
ist im Rahmen der richterlichen Fürsorgepflicht die prozessuale Waffen-
gleichheit zu beachten. Diese gebietet, dass der Richter bei der Ernennung
eines unentgeltlichen Beistands eine minimale Qualität der Rechtsvertre-
tung bezüglich der notwendigen Kenntnisse des schweizerischen Rechts
sicherstellt. Das an die Ernennung eines unentgeltlichen Rechtsbeistandes
geknüpfte Erfordernis der Eintragung in einem kantonalen Anwaltsregister
(nach Art. 30 Abs. 1 BGFA) ist demnach durch sachliche Gründe gerecht-
fertigt und überdies geeignet und erforderlich, um die Wahrung der ge-
nannten Interessen hinreichend sicherzustellen. Daraus folgt, dass weder
das Anwaltsgesetz noch das Freizügigkeitsabkommen einen vorbehaltlo-
sen Anspruch eines in der EU oder der EFTA zur Berufsausübung zuge-
lassenen, nicht in einem kantonalen Anwaltsregister erfassten Anwaltes
verleihen, im Rahmen des freien Dienstleistungsverkehrs als unentgeltli-
cher Rechtsbeistand bestellt zu werden. Besteht allerdings – wie hier – ein
mehrjähriges Mandats- und Vertrauensverhältnis zwischen dem Be-
schwerdeführer und dem beantragten Rechtsbeistand und ist im konkreten
Fall eine hinreichende Kenntnis des schweizerischen Sozialversicherungs-
rechts gegeben, so haben die genannten allgemeinen Interessen dem Ge-
bot der Rücksichtnahme auf das Vorschlagsrecht des Antragstellers und
dem damit verbundenen Aspekt der prozessualen Fairness zu weichen.
Nachdem vorliegend auch die allgemeinen Anspruchsvoraussetzungen für
die Befreiung von den Verfahrenskosten gegeben sind und die Notwendig-
keit der unentgeltlichen Verbeiständung ebenfalls zu bejahen ist, sind die
Gesuche um Gewährung der unentgeltlichen Prozessführung gutzuheis-
sen. Der Beschwerdeführer wird dementsprechend von der Bezahlung der
C-4032/2014; C-7520/2014
Seite 41
Verfahrenskosten befreit, und es wird ihm Rechtsanwalt Dr. W. Kuss als
amtlich bestellter Anwalt beigeordnet.

Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Gesuche um unentgeltliche Rechtspflege und Verbeiständung werden
gutgeheissen.
2.
Dem Beschwerdeführer wird Rechtsanwalt Dr. Wolfram Kuss, Rappeneck-
strasse 2, DE-79183 Waldkirch, als amtlich bestellter Anwalt beigeordnet.
3.
Dieses Urteil geht an:
– den Beschwerdeführer (Einschreiben mit Rückschein)
– die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Einschreiben)
– das Bundesamt für Sozialversicherung (Einschreiben)

Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:

David Weiss Roland Hochreutener

Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-
desgericht, Schweizerhofquai 6, 6004 Luzern, Beschwerde in öffentlich-
rechtlichen Angelegenheiten geführt werden, sofern die Voraussetzungen
gemäss Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG gegeben sind. Die Rechtsschrift hat
die Begehren, deren Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Un-
terschrift zu enthalten. Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel
sind, soweit sie der Beschwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42
BGG).
Versand: