Cour III
C-4/2009
{T 0/2}
A r r ê t d u 2 3 j u i n 2 0 1 0
Francesco Parrino (président du collège),
Johannes Frölicher, Alberto Meuli, juges,
Yann Hofmann, greffier.
A._______, _______,
recourante,
contre
Fondation institution supplétive LPP,
Agence régionale de la Suisse romande, passage St-
François 12, case postale 6183, 1002 Lausanne,
autorité inférieure.
Prévoyance professionnelle (décision du
2 décembre 2008)
B u n d e s v e r w a l t u n g s g e r i c h t
T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i f f é d é r a l
T r i b u n a l e a m m i n i s t r a t i v o f e d e r a l e
T r i b u n a l a d m i n i s t r a t i v f e d e r a l
Composit ion
Parties
Objet
C-4/2009
Faits :
A.
L'entreprise "B._______, Y._______ _______" est inscrite au Registre
du Commerce de l'Etat de Genève du 8 décembre 1998 au 22 avril
2002; B._______ est désigné comme titulaire avec signature
individuelle et A._______ comme personne ayant qualité pour signer
avec une procuration collective à deux (pce 10). Cette société a
employé du personnel soumis à la prévoyance professionnelle
obligatoire à compter du 1er novembre 1999 (pce 5). L'entreprise
"X._______, A._______" est, à sa suite, inscrite au même Registre du
Commerce du 22 avril 2002 au 28 février 2003; cette fois, c'est
A._______ qui est désignée comme titulaire avec signature
individuelle et B._______ comme personne ayant qualité pour signer
avec une procuration collective à deux (pce 11). L'entreprise
"X._______, B._______" est inscrite enfin, du 11 février 2003 au 11
juin 2004, avec pour unique titulaire B._______ (pce 12).
Par missive du 23 janvier 2006 adressée à la Fondation institution
supplétive LPP, Agence régionale de la Suisse romande, sise à
Lausanne (ci-après: institution supplétive), C._______ demande des
renseignements sur les montants cotisés pendant sa période de travail
du 1er mars 2001 au 31 décembre 2002 auprès des entreprises
"Y._______" et "X._______" (pce 1; cf. pce 5). Elle requiert, ensuite,
formellement une prestation de sortie par acte du 10 février 2006
(pces 3).
B.
L'institution supplétive, par lettres recommandées des 15 septembre
2006 et 2 octobre 2008, octroie à A._______ un délai d'environ un
mois à chaque fois pour lui fournir la preuve de son affiliation à une
caisse de prévoyance professionnelle, sous peine de se voir affilier
d'office et facturer des frais (pces 6 et 8).
A._______ ne retire pas la première des sommations (pce 7) et ne
réagit pas à la seconde.
C.
Par décision du 2 décembre 2008, l'institution supplétive affilie d'office
l'employeur avec effet rétroactif au 1er novembre 1999. L'autorité lui
facture Fr. 450.- au titre de taxes liées à une décision relative à une
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affiliation d'office et Fr. 375.- de frais relatif à l'affiliation d'office, à
savoir au total Fr. 825.- (pce jointe au recours; pce 9).
Par acte du 2 janvier 2009, A._______ interjette recours à l'encontre
de la décision du 2 décembre 2008 de l'institution supplétive. Elle
avance que C._______ était exclusivement employée par B._______,
titulaire de la société "Y._______ _______". La recourante conclut dès
lors implicitement à l'admission du recours et à l'annulation de la
décision attaquée (pce 1 TAF).
D.
Dans sa réponse du 6 février 2009, l'institution supplétive avance que
les pièces figurant au dossier désignent A._______ comme employeur.
L'autorité inférieure conclut dès lors au rejet du recours (pce 3 TAF).
Invitée par le Tribunal administratif fédéral à répliquer, A._______ ne
réagit pas dans le délai imparti (pce 4 TAF).
Par décision incidente du 27 mars 2009, le Tribunal administratif
fédéral fixe l'avance pour les frais présumés à Fr. 800.- et octroie à
A._______ un délai de 30 jours pour la verser (pce 5 TAF). L'avance
est versée le 29 avril 2009 (pce 8 TAF).
Droit :
1.
1.1 Sous réserve des exceptions – non réalisées en l'espèce –
prévues à l’art. 32 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal administratif
fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal administratif fédéral, en vertu de
l’art. 31 LTAF, connaît des recours contre les décisions au sens de
l’art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure
administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités mentionnées à
l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par l'institution
supplétive concernant une affiliation d'office peuvent être contestées
devant le Tribunal administratif fédéral conformément à l’art. 33 let. h
LTAF, celui-ci étant dès lors compétent pour connaître de la présente
cause.
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1.2 La procédure devant le Tribunal administratif fédéral est régie par
la PA, pour autant que la LTAF n'en dispose pas autrement (art. 37
LTAF).
1.3 La recourante a pris part à la procédure devant l'autorité
inférieure, est spécialement touchée par la décision attaquée et a un
intérêt digne de protection à ce qu'elle soit annulée ou modifiée (art.
48 al. 1 PA). Elle a, partant, qualité pour recourir.
1.4 Dans la mesure où le recours a été introduit dans le délai et la
forme prescrits (art. 52 PA), l'avance de frais versée dans le délai
imparti par le Tribunal administratif fédéral, il est entré en matière sur
le fond du recours.
2.
La loi fédérale du 25 juin 1982 sur la prévoyance professionnelle
vieillesse, survivants et invalidité (LPP, RS 831.40) ne s'applique
qu'aux personnes qui sont assurées à l'assurance-vieillesse et
survivants fédérale (AVS) (art. 5 al. 1 LPP). Sont soumis à l'assurance
obligatoire les salariés qui ont plus de 17 ans et reçoivent d'un même
employeur un salaire annuel supérieur au salaire seuil fixé par la
législation (art. 2 al. 1 LPP en relation avec l'art. 5 de l'ordonnance du
18 avril 1984 sur la prévoyance professionnelle vieillesse, survivants
et invalidité [OPP2, RS 831.441.1]). L'art. 7 LPP précise que les
salariés mentionnés sont soumis à l'assurance obligatoire pour les
risques de décès et d'invalidité dès le 1er janvier qui suit la date à
laquelle ils ont eu 17 ans et, pour la vieillesse, dès le 1er janvier qui
suit la date à laquelle ils ont eu 24 ans. Dans la règle, est pris en
considération le salaire déterminant au sens de la loi fédérale du
20 décembre 1946 sur l'assurance-vieillesse et survivants (LAVS, RS
831.10). Actuellement, le salaire seuil est de Fr. 19'890.- (art. 5 OPP2,
dans sa teneur en vigueur au 22 septembre 2006).
3.
3.1 Selon l'art. 11 al. 1 LPP, tout employeur occupant des salariés
soumis à l'assurance obligatoire doit être affilié à une institution de
prévoyance inscrite dans le registre de la prévoyance professionnelle.
Aux termes de l'al. 4 de cette disposition, la caisse de compensation
de l'AVS s'assure que les employeurs qui dépendent d'elle sont affiliés
à une institution de prévoyance enregistrée. En application de l'al. 5,
elle somme les employeurs qui ne remplissent pas l'obligation prévue
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à l'al. 1 de s'affilier dans les deux mois à une institution de prévoyance
enregistrée et, selon l'al. 6, si l'employeur ne se soumet pas à la mise
en demeure de la caisse de compensation de l'AVS dans le délai
imparti, celle-ci l'annonce à l'Institution supplétive pour affiliation
rétroactive. Enfin, selon l'al. 7, l'Institution supplétive et la caisse de
compensation de l'AVS facturent à l'employeur retardataire les frais
administratifs qu'il a occasionnés.
3.2 Selon l'art. 12 LPP les salariés et leurs survivants ont droit aux
prestations légales même si l'employeur ne s'est pas encore affilié à
une institution de prévoyance. Ces prestations sont servies par
l'institution supplétive (al. 1). Dans ce cas, l'employeur doit à
l'institution supplétive non seulement les cotisations arriérées, en
principal et intérêts, mais encore une contribution supplémentaire à
titre de réparation du dommage (al. 2). L'affiliation intervient en effet
rétroactivement d'office conformément à l'art. 2 al. 1 de l'ordonnance
du 28 août 1985 sur les droits de l'institution supplétive en matière de
prévoyance professionnelle (OCF; RS 831.434) qui précise que si un
salarié a droit légalement à une prestation d'assurance ou de libre
passage à un moment où son employeur n'est encore affilié à aucune
institution de prévoyance, cet employeur se trouve affilié de par la loi à
l'institution supplétive pour l'ensemble des salariés assujettis au
régime obligatoire.
L'art. 12 LPP règle par conséquent une situation spéciale – distincte
de celle de l'art. 11 LPP relative à une situation de non-affiliation de
l'employeur pouvant encore s'affilier volontairement et sujet à une
affiliation d'office à défaut d'affiliation dans le délai imparti par
sommation – qui se présente lorsqu'un cas d'assurance (vieillesse,
décès, invalidité ou divorce par exemple) ou la cessation des rapports
de travail s'est produit avant que l'employeur n'ait été affilié à une
institution de prévoyance. Une sommation au sens où le prévoit l'art.
11 al. 5 LPP n'est donc dans ce contexte, par définition, pas
nécessaire (arrêt 9C_655/2008 du 2 septembre 2009 du Tribunal
fédéral, consid. 5.3 in fine). Le salarié a droit aux prestations légales
minimales versées par l'Institution supplétive en application de l'art. 60
al. 2 let. d LPP. Le cas de figure prévu par l'art. 12 LPP fonde ainsi une
affiliation d'office sans possibilité pour l'employeur de conclure un
contrat d'affiliation rétroactif avec une autre institution de prévoyance
professionnelle dans un certain délai de grâce en lieu et place de
l'affiliation d'office. L'affiliation résulte en effet de la loi, la décision
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rendue à ce titre par l'Institution supplétive étant de nature purement
constatatoire (ATF 130 V 526 consid. 4.3, ATF 129 V 242 consid. 5.1).
Toutefois, l'art. 2 al. 2 OCF énonce que si l'employeur établit qu'une
autre institution de prévoyance reprend aussi les obligations que
l'institution supplétive assumait jusqu'alors, l'affiliation de l'employeur à
l'institution supplétive est annulée dès le moment où ces obligations
sont reprises par l'autre institution de prévoyance. Cette affiliation
auprès d'une autre institution de prévoyance ne peut cependant
qu'être consécutive à l'affiliation d'office à l'Institution supplétive.
3.3 Selon l'art. 60 al. 1 LPP l'Institution supplétive est une institution
de prévoyance, laquelle est tenue selon l'al. 2 de cette disposition
d'affilier d'office les employeurs qui ne se conforment pas à l'obligation
de s'affilier à une institution de prévoyance (let. a), d'affilier les
employeurs qui en font la demande (let. b), d'admettre les personnes
qui demandent à se faire assurer à titre facultatif (let. c), de servir les
prestations prévues à l'art. 12 (let. d), ainsi que d'affilier l'assurance-
chômage et de réaliser la couverture obligatoire des bénéficiaires
d'indemnités journalières annoncés par cette assurance (let. e). Elle
peut rendre des décisions afin de remplir les obligations prévues à
l'al. 2, let. a et b, et à l'art. 12, al. 2 (art. 60 al. 2bis LPP).
3.4 Dans la mesure où les salaires versés sont soumis à la LPP,
l'employeur doit obligatoirement être affilié à une institution de
prévoyance. Selon l'art. 9 al. 1 OPP2, il doit fournir à sa caisse de
compensation AVS tous les renseignements nécessaires au contrôle
de son affiliation. Cette disposition fonde une obligation de l'employeur
de se conformer de lui-même à ses obligations d'employeur, au besoin
en s'étant renseigné activement auprès de tiers (administration,
société fiduciaire) de ses obligations.
4.
4.1 En l'espèce, la recourante avance pour l'essentiel que C._______
était exclusivement employée par B._______, titulaire de la société
"Y._______ _______".
L'institution supplétive considère, quant à elle, que les pièces figurant
au dossier désignent A._______ comme employeur.
4.2 Le Tribunal administratif fédéral constate que C._______ a, par
acte du 10 février 2006 (pces 3), formellement requis une prestation
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de sortie de l'institution supplétive du fait qu'elle divorçait de son
époux, alors que son ancien employeur n'était pas affilié à une caisse
de prévoyance professionnelle. Il s'agit donc bien d'un cas d'affiliation
de par la loi au sens des art. 12 LPP et 2 al. 1 de l'OCF.
Comme relevé précédemment (supra A), l'entreprise "B._______,
Y._______ _______" a été inscrite au Registre du Commerce de l'Etat
de Genève du 8 décembre 1998 au 22 avril 2002, B._______ ayant
été désigné comme titulaire avec signature individuelle et A._______
comme personne ayant qualité pour signer avec une procuration
collective à deux (pce 10). L'entreprise "X._______, A._______" a, à
sa suite, été inscrite au même Registre du 22 avril 2002 au 28 février
2003, A._______ ayant cette fois été désignée comme titulaire avec
signature individuelle et B._______ comme personne ayant qualité
pour signer avec une procuration collective à deux (pce 11).
L'entreprise "X._______, B._______" a enfin été inscrite, du 11 février
2003 au 11 juin 2004, avec pour unique titulaire B._______ (pce 12).
La période dénoncée par C._______, du 1er mars 2001 au
31 décembre 2002, est ainsi successivement couverte par
"B._______, Y._______ _______" et "X._______, A._______", à savoir
par deux entreprises qu'A._______ administrait à titre indépendant et
représentait, respectivement, comme personne ayant qualité pour
signer avec une procuration collective à deux avec B._______ ou
comme unique titulaire avec signature individuelle. En outre, comme
l'a relevé l'autorité inférieure dans sa réponse du 6 février 2009,
A._______ – tant par son nom que par son numéro d'employeur – est
clairement désignée comme employeur dans les attestations de
salaires pour les années 1999 à 2002, ainsi que sur l'extrait du compte
individuel de C._______ (pces 5 et 13).
C'est dès lors à bon droit que l'autorité inférieure, dans la décision
entreprise, a affilié d'office A._______. L'affiliation doit, comme l'a
retenu l'autorité inférieure dans la décision querellée, intervenir
rétroactivement au 1er novembre 1999, date à compter de laquelle la
recourante a employé du personnel soumis à l'assurance obligatoire
(cf. pces 5).
5.
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5.1 Selon l'art. 11 al. 7 LPP en vigueur depuis le 1er janvier 2005,
l'institution supplétive et la caisse de compensation de l'AVS facturent
à l'employeur retardataire les frais administratifs qu'il a occasionnés
(...). L'art. 3 al. 4 de l'OCF prévoit que l'employeur doit dédommager
l'institution supplétive de tous les frais résultant de son affiliation. En
application de ses dispositions, l'institution supplétive a adopté en
annexe aux conditions d'affiliation un règlement relatif aux frais
destinés à couvrir ses travaux administratifs extraordinaires. Il lie
l'institution supplétive dans la mesure des tarifs décrits.
5.2 En l'espèce, pour la décision d'affiliation d'office de l'employeur,
l'institution supplétive a facturé Fr. 450.- au titre de taxes liées à une
décision relative à une affiliation d'office et Fr. 375.- de frais pour
l'affiliation d'office, soit un montant totale de Fr. 825.-. Dans la mesure
où ces deux postes figurent dans le règlement précité, il convient de
confirmer ce montant.
Il est le lieu de relever encore que la recourante aurait, à plusieurs
reprises, pu réagir et fournir la preuve de son affiliation à une autre
institution de prévoyance. Elle n'a, en particulier, pas répondu aux
lettres recommandées que lui a adressé l'autorité inférieure les 15
septembre 2006 et 2 octobre 2008 (pces 6 à 8).
Le recours doit, partant, être rejeté.
6.
6.1 Vu l'issue du litige, les frais de procédure, fixés à Fr. 800.-, sont
mis à la charge de la recourante (art. 63 al. 1 PA).
Ils sont compensés par l'avance de frais du même montant dont elle
s'est acquittée au cours de l'instruction.
6.2 Il n'est pas alloué d'indemnité de dépens (art. 7 al. 3 du règlement
du 21 février 2008 concernant les frais, dépens et indemnités fixés par
le Tribunal administratif fédéral [FITAF, RS 173.320.2]).
Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :
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1.
Le recours est rejeté.
2.
Les frais de procédure, d'un montant de Fr. 800.-, sont mis à la charge
de la recourante. Ce montant est compensé par l'avance de frais du
même montant déjà versée au cours de l'instruction.
3.
Il n'est pas alloué de dépens.
4.
Le présent arrêt est adressé :
- à la recourante (Acte judiciaire)
- à l'autorité inférieure (Acte judiciaire)
- à l'Office fédéral des assurances sociales
Le président du collège : Le greffier :
Francesco Parrino Yann Hofmann
Indication des voies de droit :
La présente décision peut être attaquée devant le Tribunal fédéral,
Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerne, par la voie du recours en matière
de droit public, dans les trente jours qui suivent la notification
(art. 82 ss, 90 ss et 100 de la loi du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral
[LTF, RS 173.110]). Le mémoire doit être rédigé dans une langue
officielle, indiquer les conclusions, les motifs et les moyens de preuve,
et être signé. La décision attaquée et les moyens de preuve doivent
être joints au mémoire, pour autant qu'ils soient en mains de la partie
recourante (voir art. 42 LTF).
Expédition :
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