B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Cour III
C-6631/2010
A r r ê t d u 1 5 j u i n 2 0 1 2
Composition
Francesco Parrino (président du collège),
Vito Valenti, Beat Weber, juges,
Valérie Humbert, greffière.
Parties
A._______,
représentée par Service juridique Groupement
Transfrontalier Européen, rue de Genève 50, case postale
35, FR-74100 Annemasse,
recourante,
contre
Caisse suisse de compensation CSC, avenue Edmond-
Vaucher 18, case postale 3100, 1211 Genève 2,
autorité inférieure.
Objet
Assurance-vieillesse et survivants (décision sur opposition
du 12 août 2010)
C-6631/2010
Page 2
Faits :
A.
A.a Par décision du 8 novembre 1990, la Caisse suisse de compensation
(CSC) a octroyé à la ressortissante française A._______, née le (…)
1940, une demi-rente d'invalidité avec effet au 1er mars 1987 (pce 49). La
rente était calculée en tenant compte d'une période d'assurance en Suis-
se de 6 ans et 6 mois et en France de 9 ans et 10 mois, soit sur la base
de 16 années entières d'assurance et d'une échelle de rente 28. L'Office
AI pour les assurés résidant à l'étranger (OAI) a remplacé cette prestation
par une rente entière à partir du 1er avril 1993 (cf. décision du 12 septem-
bre 1996, pce 68). L'assurée ayant atteint l'âge de la retraite, la CSC, par
décision du 29 avril 2003, lui a reconnu le droit à une rente ordinaire de
vieillesse dès le 1er mai 2003 (pce 98). Le montant de cette prestation, qui
s'élevait à 968 francs (1'014 francs depuis le 1er janvier 2007), a été établi
sur les mêmes bases de calcul que la rente d'invalidité.
A.b A la suite du divorce de A._______ prononcé par jugement du 11 jan-
vier 2007, dont copie fut transmise à la CSC le 21 août suivant (pces 112,
113 et 116), cette dernière a procédé à un nouveau calcul de la rente
vieillesse. Dans ce contexte, la CSC a constaté avoir retenu à tort lors de
sa décision du 29 avril 2003 des périodes d'assurance françaises. Par
deux décisions du 30 novembre 2007, la CSC a reconsidéré sa décision
du 29 avril 2003 et mis A._______ au bénéfice d'une rente de 380 francs
à partir du 1er mai 2003 et de 522 francs à partir du 1er février 2007, soit
dès le mois suivant le prononcé de son divorce (pces 132 et 136). Le
montant de cette rente se fondait sur les seules périodes d'assurance
suisses, à savoir 6 ans et 6 mois et sur l'échelle de rente 11.
A.c Par une troisième décision du même jour, la CSC a invité l'assurée à
rembourser le montant des rentes indûment perçues depuis le 1er mai
2003, soit 31'648 francs, tout en lui indiquant à quelles conditions elle
avait la possibilité de présenter une demande de remise (pce 130).
B.
B.a Par décision du 7 janvier 2008, la CSC a rejeté l'opposition formée le
14 décembre 2007 par A._______ et confirmée ses décisions du 30 no-
vembre 2007 s'agissant du montant des rentes (pce 149). Cette décision
sur opposition a été déférée devant le Tribunal administratif fédéral par
acte du 30 janvier 2008. Entre temps, par décision du 4 février 2008, la
CSC a réduit le montant à rembourser au titre de l'indu à 11'118 francs
C-6631/2010
Page 3
(pces 202-204), ce que l'assurée a contesté par courrier du 22 février
2008, s'opposant tant au principe de la restitution que de la somme à res-
tituer. Par courrier du 11 mars 2008, la CSC a informé A._______ de la
suspension de la procédure d'opposition concernant la demande de remi-
se jusqu'à droit connu dans la procédure de recours du 30 janvier 2008.
Par arrêt du 19 novembre 2009, le Tribunal administratif fédéral a consta-
té que la CSC était en droit de reconsidérer sa décision du 29 avril 2003
qui reposait à tort sur une base de calcul totalisant les périodes d'assu-
rances françaises et suisses alors que seules les périodes suisses au-
raient dû être retenues (arrêt C-610/2008 consid. 5.4). Toutefois, la Cour
n'était pas en mesure de confirmer les montants fixés par décision de la
CSC du 7 janvier 2008, motif pris que l'autorité n'avait pas établi si
A._______ était au bénéfice d'une rente de la sécurité sociale française,
élément déterminant pour examiner l'éventuel droit à un complément dif-
férentiel, tel que le prévoit l'art. 16 al. 2 de la Convention de sécurité so-
ciale du 3 juillet 1975 entre la Confédération suisse et la République fran-
çaise (RS 0.831.109.349.1, Convention bilatérale), applicable au cas
d'espèce (cf. arrêt C-610/2008 consid. 5.2).
Partant, le Tribunal administratif fédéral a annulé la décision sur opposi-
tion du 7 janvier 2008 et renvoyé la cause à l'autorité inférieure pour
complément d'instruction et nouvelle décision.
C.
C.a Par nouvelle décision du 27 janvier 2010, la CSC a octroyé à
A._______ une rente de 452 francs par mois pour la période du 1er mai
2003 au 31 janvier 2007, soit un solde en sa faveur de 3'030 francs à por-
ter en déduction de la dette, ce qui réduisait selon elle l'indu à 17'500
francs (pce 233). L'autorité expliquait que vu la dernière rente AI versée
en avril 2003 d'un montant de 968 francs, que vu la prestation vieillesse
servie par la sécurité sociale française d'un montant de 516 francs (368
euros converti au taux de 1,4), le montant de la rente AVS devait être de
452 francs pour aboutir une fois cumulé avec celui de la rente française à
la somme garantie de 968 francs. A partir du 1er février 2007 (soit après le
divorce), le complément différentiel tombait compte tenu du fait que le
cumul des deux rentes dépassait le montant AI garanti.
C.b Par opposition formulée le 26 juin 2010 par l'organisme la représen-
tant, A._______ a contesté être redevable d'une quelconque somme en
faveur de la CSC et réclamé le montant de 3'000 [recte: 3'030] francs
C-6631/2010
Page 4
ainsi que les 500 francs de dépens alloués par le jugement du 19 novem-
bre 2009 (pces 254-255).
C.c Par décision sur opposition du 12 août 2010, la CSC a rejeté l'opposi-
tion de A._______. Dans sa motivation, l'autorité a procédé à un calcul
comparatif de ce qu'aurait été la rente AVS mensuelle de l'assurée en
2003 selon les bases de calcul AVS (342 francs) puis selon les bases de
calcul AI (380 francs). Compte tenu de l'art. 16 al. 2 de la Convention bila-
térale, elle a ensuite déterminé le complément différentiel pour atteindre
le montant garanti de 968 francs (= rente AI) en tenant compte tant de la
pension française de base (348 euros) que de la pension française de re-
traite complémentaire (20 euros), converties au taux de 1,4 (368 euros =
516 francs). De mai 2003 à janvier 2007, ce complément atteint 3'030
francs par rapport aux montants fixés dans la décision du 30 novembre
2007. Dès février 2007, la rente AVS atteignant 522 francs, le complé-
ment différentiel n'est plus nécessaire. S'agissant de la restitution des
rentes versées à tort, la CSC décompte 54'178 francs versés de mai
2003 à janvier 2007 sur la base de la décision erronée du 29 avril 2003
alors qu'elle aurait dû payer de mai 2003 à novembre 2007 la somme de
25'560 francs (nouvelle décision du 27 janvier 2010). Il en résulte un diffé-
rentiel de 28'618 francs, réduit de 11'118 francs (décision de remise du 30
janvier 2008 non entrée en force), ce qui donne 17'500 francs montant dû
après remise partielle (pces 257 à 263).
D.
D.a Par acte du 31 août 2010, A._______, agissant par l'entremise de
l'organisme la représentant, demande la reconsidération de sa décision
du 12 août 2010 à la CSC qui le transmet le 13 septembre 2010 au Tri-
bunal administratif fédéral comme objet de sa compétence. La recourante
se plaint essentiellement de la prise en compte de la prestation française
de retraite complémentaire dans le calcul du complément différentiel alors
qu'une éventuelle rente vieillesse servie par une institution de prévoyance
suisse ne le serait pas, et d'erreurs de calcul. Elle demande également à
ce qu'il soit statué sur la demande de remise du montant à restituer.
D.b Dans sa réponse du 30 novembre 2010, l'autorité inférieure affirme
que dans le cas des pensions françaises, doivent être prises en compte
les pensions servies par le régime général, ainsi que les régimes spé-
ciaux dans la mesure où les trimestres validés par ceux-ci ont servi à cal-
culer l'échelle de la rente d'invalidité suisse. Pour le reste, elle maintient
ses calculs sauf en ce qui concerne le montant de la remise qu'elle éva-
C-6631/2010
Page 5
lue à 17'500 francs ce qui ramènerait le montant soumis à restitution à
11'118 francs. Toutefois, elle rappelle que cette question fait l'objet d'une
procédure distincte et ne concerne pas la décision du 27 janvier 2010,
confirmée par décision sur opposition du 12 août 2010.
D.c Par réplique du 21 janvier 2011, la recourante maintient sa position
tout en alléguant la péremption du droit de demander la restitution. Pour
le surplus, elle se prévaut de sa bonne foi et de sa situation de précarité
qui aurait été incorrectement évaluée par l'autorité inférieure.
D.d Par duplique du 15 mars 2011, l'autorité inférieure constate que c'est
à juste titre qu'elle a retenu les deux régimes français de pension pour le
calcul du complément différentiel et estime avoir respecté les délais pour
exiger la restitution des prestations versées à tort. S'agissant de la bonne
foi et de la charge trop lourde que représenterait le remboursement de
l'indu, elle rappelle une nouvelle fois qu'il s'agit là d'une procédure paral-
lèle distincte.
Par ordonnance du 23 mars 2011, le Tribunal administratif fédéral trans-
met pour information copie de la duplique de l'autorité inférieure à la re-
courante et clôt l'échange d'écritures.
Droit :
1.
1.1. Sous réserve des exceptions prévues à l'art. 32 de la loi du 17 juin
2005 sur le Tribunal administratif fédéral (LTAF, RS 173.32), le Tribunal
administratif fédéral, en vertu de l'art. 31 LTAF, connaît des recours contre
les décisions au sens de l'art. 5 de la loi fédérale du 20 décembre 1968
sur la procédure administrative (PA, RS 172.021) prises par les autorités
mentionnées à l'art. 33 LTAF. En particulier, les décisions rendues par la
CSC concernant l'octroi de rentes de vieillesse peuvent être contestées
devant le Tribunal administratif fédéral conformément à l'art. 85bis al. 1 de
la loi fédérale du 20 décembre 1946 sur l'assurance-vieillesse et survi-
vants (LAVS, RS 831.10).
1.2. Selon l'art. 37 LTAF la procédure devant le Tribunal de céans est ré-
gie par la loi fédérale du 20 décembre 1968 sur la procédure administrati-
ve (PA, RS 172.021) pour autant que la LTAF n'en dispose pas autre-
ment. En vertu de l'art. 3 let. dbis PA, la procédure en matière d'assuran-
C-6631/2010
Page 6
ces sociales n'est pas régie par la PA dans la mesure où la loi fédérale du
6 octobre 2000 sur la partie générale du droit des assurances sociales
(LPGA, RS 830.1) est applicable. En application de l'art. 1 al. 1 LAVS, les
dispositions de la LPGA s'appliquent à l'assurance-vieillesse et survi-
vants, à moins que la LAVS ne déroge expressément à la LPGA.
1.3. Selon l'art. 59 LPGA, quiconque est touché par la décision ou la dé-
cision sur opposition et a un intérêt digne d'être protégé à ce qu'elle soit
annulée ou modifiée a qualité pour recourir. Ces conditions sont remplies
en l'espèce.
1.4. La recourante a formulé auprès de l'autorité inférieure une demande
de reconsidération. Or, la reconsidération n'est qu'une voie de droit ex-
traordinaire qui n'est disponible en principe que lorsque la voie du recours
ordinaire n'est plus ouverte puisqu'avant cela la décision litigieuse n'est
pas encore exécutable (cf. JEAN-BAPTISTE ZUFFEREY, Les rapports entre
la révision, la reconsidération et le recours ordinaire, in Revue fribour-
geoise de jurisprudence [RFJ] 1995, p. 134; PIERMARCO ZENRUFFINEN, Le
réexamen et la révision des décisions administratives, in: François Boh-
net [éd.], Quelques actions en annulation, 2007, p.205). C'est donc à
juste titre que l'autorité inférieure a considéré la demande de reconsidéra-
tion comme un recours et l'a transmise à la Cour de céans.
1.5. Déposé en temps utile et dans les formes requises par la loi (art. 60
LPGA et 52 PA), le recours est donc recevable quant à sa forme. Il
convient de préciser que la recourante a la faculté de se faire représenter
par un mandataire (art. 37 LPGA et 11 PA) et que cette représentation
échappe au monopole des avocats (ANDRÉ MOSER/MICHAEL
BEUSCH/LORENZ KNEUBÜHLER, Prozessieren vor dem Bundesverwaltuns-
gericht, Bâle 2008, p. 108 n. 3.3), de sorte que qu'elle est parfaitement en
droit de se faire représenter par un organisme de son choix.
2.
2.1. Le Tribunal administratif fédéral applique le droit d'office, sans être lié
par les motifs invoqués (cf. art. 62 al. 4 PA) ni par l'argumentation juridi-
que développée dans la décision entreprise (cf. PIERRE MOOR/ETIENNE
POLTIER, Droit administratif, vol. II, 3e éd., Berne 2011, ch. 2.2.6.5, p.
300). La procédure est régie par la maxime inquisitoire, ce qui signifie
que le Tribunal administratif fédéral définit les faits et apprécie les preu-
ves d'office et librement (cf. art. 12 PA). Les parties doivent toutefois col-
laborer à l'établissement des faits (art. 13 PA) et motiver leur recours (art.
C-6631/2010
Page 7
52 PA). En conséquence, l'autorité saisie se limite en principe aux griefs
soulevés et n'examine les questions de droit non invoquées que dans la
mesure où les arguments des parties ou le dossier l'y incitent (ATF 122 V
157 consid. 1a, ATF 121 V 204 consid.6c; ATAF 2007/27 consid. 3.3 p.
319; Jurisprudence des autorités administratives de la Confédération
[JAAC] 61.31 consid. 3.2.2; MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER, op. cit., p. 22
n. 1.55, ALFRED KÖLZ/ISABELLE HÄNER, Verwaltungsverfahren und Verwal-
tungsrechtspflege des Bundes, 2e éd., Zurich 1998 n. 677).
2.2. Le recourant peut invoquer la violation du droit fédéral, y compris
l'excès ou l'abus du pouvoir d'appréciation (cf. art. 49 let. a PA), la cons-
tatation inexacte ou incomplète des faits pertinents (cf. art. 49 let. b PA)
ou l'inopportunité (cf. art. 49 let. c PA; cf. MOSER/BEUSCH/KNEUBÜHLER,
op. cit. ch. 2.149 p. 73; ULRICH HÄFELIN/GEORG MÜLLER/FELIX UHLMANN,
Allgemeines Verwaltungsrecht, 6e éd., Zurich/Bâle/Genève 2010, ch.
1758 ss). Le droit fédéral au sens de l'art. 49 let. a PA comprend les
droits constitutionnels des citoyens (cf. KÖLZ/HÄNER, op. cit, ch. 621). Le
droit conventionnel en fait également partie (cf. ATF 132 II 81 consid 1.3
et les références citées; arrêts du Tribunal administratif fédéral A-
4935/2010 du 11 octobre 2010 consid. 3.1 et A-4936/2010 du 21 sep-
tembre 2010 consid. 3.1).
3.
3.1. S'agissant de l'objet du litige, il convient de rappeler que la présente
procédure porte sur la décision sur opposition du 12 août 2010 laquelle
fixe le montant de la rente vieillesse en faveur de la recourante et sur
l'obligation qui lui est faite de restituer les sommes indûment perçues à
compter du 1er mai 2003. Cette décision confirme celle du 27 janvier 2010
qui a été prononcée ensuite de l'annulation par la Cour de céans de la
décision sur opposition du 7 janvier 2008.
3.2. La demande de remise de la restitution des prestations indûment
touchés ne fait pas l'objet de la présente contestation. Cette demande n'a
pas été tranchée par le jugement du 19 novembre 2009 (C-610/2009
consid. 2.2) mais fait l'objet d'une procédure séparée (cf. décision du 4
février 2008) − actuellement au stade de l'opposition pendante − et sus-
pendue jusqu'à droit connu dans la présente procédure qui concerne pré-
cisément le montant des prestations à rembourser. L'autorité inférieure
partage ce point de vue qu'elle a réitéré à plusieurs reprises lors des
échanges d'écritures (cf. sa réponse du 30 novembre 2010 et sa duplique
du 15 mars 2011). On peut dès lors s'étonner qu'elle ait malgré tout porté
C-6631/2010
Page 8
en déduction de l'éventuelle dette de la recourante un montant équivalent
à une remise qui n'est pas encore fixée par décision définitive. Bien que
cette manière de faire pouvait induire en erreur la recourante sur l'objet
de la contestation, sa conclusion concernant la remise de la restitution
doit tout de même être déclaré irrecevable.
3.3. Par arrêt du 19 novembre 2009, entré en force sans être attaqué, la
Cour de céans a déjà établi que c'est à juste titre que la rente AVS suc-
cédant à la rente AI devait être calculée sur la base des seules périodes
d'assurance suisse. Il n'était pas contesté qu'après application de l'art.
33bis LAVS, le montant mensuel de la rente AVS s'élève à 380 francs au
1er mai 2003, à 388 francs dès janvier 2005, à 398 francs dès janvier
2007 puis à 522 francs dès février 2007 suite au divorce de la recourante.
Compte tenu du fait que le Tribunal administratif fédéral a également éta-
bli dans son jugement que la recourante bénéficiait d'une expectative
fondée sur la Convention bilatérale, il restait donc à déterminer d'une
part, le montant du complément différentiel dû et, d'autre part, la somme
à restituer au titre des prestations indues.
4. Dans l'évaluation du complément différentiel, l'autorité inférieure a pris
en compte la totalité des prestations vieillesse versées par le régime
français, ce que la recourante conteste. Selon elle, seule la pension ver-
sée par le régime général de retraite entre en considération (soit 348 eu-
ros), à l'exclusion du montant versé par le régime complémentaire (soit
20 euros). Pour trancher cette question, il convient tout d'abord d'exposer
les textes qui s'appliquent au cas de figure.
4.1. Aux termes de l'art. 16 al. 2 de la Convention bilatérale, si le total des
prestations auxquelles un assuré peut prétendre de la part de chacun des
régimes d'assurance-vieillesse des deux pays est inférieur au montant de
la pension ou rente d'invalidité, il a droit à un complément différentiel à la
charge du régime qui était débiteur de ladite pension ou rente. L'art. 2
dedite convention recense notamment les législations de sécurité sociale
auxquelles elle s'applique (par. 1), et à la teneur suivante:
"A. En France:
a) la législation fixant l’organisation de la sécurité sociale;
b) la législation fixant le régime des assurances sociales applicable aux travailleurs
salariés des professions non agricoles et la législation des assurances sociales appli-
cable aux travailleurs salariés des professions agricoles;
c) les législations sur la prévention et la réparation des accidents du travail et des ma-
ladies professionnelles; la législation relative à l’assurance contre les accidents de la
C-6631/2010
Page 9
vie privée, les accidents du travail et les maladies professionnelles des personnes
non salariées des professions agricoles;
d) la législation relative aux prestations familiales;
e) les législations relatives aux régimes spéciaux de sécurité sociale, notamment le
régime relatif à la sécurité sociale dans les mines;
f) les législations sur les régimes des gens de mer, dans les conditions précisées, le
cas échéant, par l’Arrangement administratif relatif à l’application de la présente
Convention;
g) la législation relative à l’assurance maladie et maternité des travailleurs non sala-
riés des professions non agricoles et la législation relative aux assurances maladie,
invalidité et maternité des personnes non salariées des professions agricoles;
h) la législation générale relative à l’allocation de vieillesse et à l’assurance vieillesse
des travailleurs non salariés des professions non agricoles, la législation relative au
régime géré par la Caisse nationale des barreaux français, et la législation relative à
l’assurance vieillesse des personnes non salariées des professions agricoles.
B. En Suisse:
a) la législation fédérale sur l’assurance-vieillesse et survivants;
b) la législation fédérale sur l’assurance-invalidité;
c) la législation fédérale sur l’assurance obligatoire en cas d’accidents professionnels
et non professionnels et en cas de maladies professionnelles;
d) la législation fédérale sur les allocations familiales aux travailleurs agricoles et aux
petits paysans;
e) la législation fédérale sur l’assurance-maladie.
2
La présente Convention s’appliquera également à tous les actes législatifs ou ré-
glementaires codifiant, modifiant ou complétant les législations énumérées au par. 1
du présent article.
Toutefois, elle ne s’appliquera:
a) aux actes législatifs ou réglementaires couvrant une branche nouvelle de la sécuri-
té sociale que si un accord intervient à cet effet entre les Etats contractants;
b) aux actes législatifs ou réglementaires qui étendront les régimes existants à de
nouvelles catégories de bénéficiaires que s’il n’y a pas, à cet égard, opposition de
l’Etat qui a modifié sa législation notifiée à l’autre Etat dans un délai de trois mois à
dater de la publication officielle desdits actes.
3
a) Par dérogation au par. 1, A, b), du présent article, la Convention ne s’applique
pas aux dispositions du titre premier du Livre VI du Code de la sécurité sociale relati-
ves aux étudiants, à moins qu’un accord n’intervienne à cet effet entre les Etats
contractants.
b) Par dérogation au par. 1, A, du présent article, la Convention ne s’applique pas
aux dispositions concernant l’assurance volontaire pour le risque vieillesse en faveur
des ressortissants français travaillant ou ayant travaillé hors du territoire français.
c) Par dérogation au par. 1, A, d), du présent article, la Convention ne s’applique pas
C-6631/2010
Page 10
aux dispositions de la législation française sur les prestations familiales concernant
l’allocation de maternité.
4
Par dérogation au par. 1, B, du présent article, la Convention ne s’applique pas aux
dispositions légales suisses relatives à l’assurance-vieillesse, survivants et invalidité
facultative des ressortissants suisses et aux prestations de secours versées à des
ressortissants suisses résidant hors de Suisse.
5
Les dispositions de la présente Convention ne s’appliquent pas aux prestations non
contributives des assurances invalidité, vieillesse et survivants qui font l’objet d’un
protocole spécial."
4.2. La Convention bilatérale est complétée par un protocole spécial du 3
juillet 1975 relatif aux prestations non contributives des assurances inva-
lidité, vieillesse et survivants (RS 0.831.109.349.10) et par un Arrange-
ment administratif concernant les modalités d'application, conclu le 3 dé-
cembre 1976 avec entré en vigueur rétroactif au 1er novembre 1976 (RS
0.831.109.349.12).
4.3. L'Office fédéral des assurances sociales (OFAS) a édicté à propos
de la Convention avec la France, des instructions administratives entrées
en vigueur le 1er novembre 1976. Les points 53, 54, 131 à 133 traitent de
la procédure et du calcul du complément différentiel prévu à l'art.16 al. 2
de la Convention bilatérale. Au point 131, il est précisé que
"Les prestations françaises à prendre en compte éventuellement sont:
1. la pension de vieillesse français de l'assuré qui a droit à la rente de vieillesse AVS,
y compris les éventuelles
– prestations supplémentaires pour enfants
– prestations supplémentaires pour l'entretien du conjoint;
2. la pension de vieillesse française pour l'épouse de l'assuré qui a droit à la rente de
vieillesse de l'AVS (cas dans lesquels l'épouse a son propre droit à une rente de vieil-
lesse, ayant exercé elle-même une activité lucrative)."
4.4. Quant au message du 19 novembre 1975 du Conseil fédéral à l'As-
semblée fédérale concernant une convention de sécurité sociale conclue
avec la France, il n'est pas plus explicite s'agissant du calcul du complé-
ment différentiel (FF 1975 II 2197, spéc.2212). Toutefois, le chapitre 3 du
message explique dans les grandes lignes le fonctionnement du système
de sécurité sociale français tel qu'il était appliqué à l'époque. Il distingue
entre le régime général, le régime agricole et les régimes spéciaux. Le
sous-chapitre 311.5 concerne le calcul de la prestation vieillesse du régi-
me général.
5. Il faut donc examiner ces différents textes pour déterminer s'ils sont de
nature à répondre à la question de savoir si le montant de la retraite
C-6631/2010
Page 11
complémentaire française doit être inclus dans le calcul du complément
différentiel prévu à l'art. 16 al. 2 de la Convention bilatérale.
5.1. Pour l'interprétation d'une convention, il y a en principe lieu de se
conformer aux règles d'interprétation habituelles déduites de la Conven-
tion de Vienne du 23 mai 1969 sur le droit des traités (RS 0.111, Conven-
tion de Vienne). L'art. 4 de la Convention de Vienne stipule sa non-
rétroactivité aux traités antérieurs. Or, la Convention de Vienne n'est en-
trée en vigueur en Suisse que le 6 juin 1990 soit postérieurement à la
Convention bilatérale. De surcroît, son champ d'application ne touche pas
la France, seul pays à s'être opposé à son adoption (cf. OLIVER DELEAU,
Les positions françaises à la Convention de Vienne sur le droit des trai-
tés, in Annuaire français de droit international, année 1969 volume 15, p.
7 à 23).
Néanmoins, une partie de la doctrine soutient que la Convention de Vien-
ne a codifié les différentes pratiques d'interprétation qui existaient en droit
international avant qu'elle n'existe et ne fait que refléter, sur ce point, le
droit international coutumier (cf. ISABELLE SEROIN, L'application des règles
d'interprétation de la Convention de Vienne sur le droit des traités de
l'ALÉ, de l'ALÉNA, du GATT et de l'OMC, in Revue Juridique Thémis
[R.J.T.] 2000, n° 34, p. 227-272, p. 239 et 240; PAUL REUTER, Introduction
au droit des traités, Paris, 3e éd., 1995, p. 85s; OLIVIER JACOT-
GUILLARMOD, Strasbourg, Luxembourg, Lausanne et Lucerne: méthodes
d'interprétation comparées de la règle internationale conventionnelle, in
Les règles d'interprétation, Principes communément admis par les juridic-
tions, Fribourg 1989, p. 110). Ainsi, la France se considère également liée
par les dispositions qui se bornent à une simple codification du droit des
traités, telles celles sur l'interprétation, sa réticence ne concernant que la
notion nouvelle de jus cogens (cf. EMMANUEL DECAUX, Droit international
public, Paris, 2010, 7e éd, p. 43). Il s'en suit qu'il peut être fait application
au cas d'espèce des règles d'interprétation tirées de la Convention de
Vienne.
5.2. L'art. 31 par. 1 de cette convention prescrit que les traités doivent
s'interpréter de bonne foi suivant le sens ordinaire attribué aux termes du
traité dans leur contexte et à la lumière de son objet et de son but (ATF
132 V 53 consid. 6.3; ATF 130 II 113 consid. 6.1). L'interprétation textuel-
le, systématique et téléologique sont donc d'importance égale (cf. MARK
E. VILLIGER, Commentary ont the 1969 Vienna Convention on the Law of
Treaties, ad art. 31 n° 11 p. 427). Le par. 2 précise qu'aux fins de l'inter-
prétation d'un traité, le contexte comprend non seulement le texte, mais
C-6631/2010
Page 12
aussi le préambule et les annexes ainsi que les accords ayant rapport au
traité intervenus entre toutes les parties à l'occasion de la conclusion du
traité. L'art. 32 de la Convention de Vienne relègue les autres moyens
d'interprétation au rang de moyens complémentaires d'interprétation. Ain-
si, lorsque le texte d'une norme est sans équivoque, on ne s'en distance-
ra donc que si son but, son contexte ou les travaux préparatoires permet-
tent de conclure à une volonté concordante des Etats parties qui serait
différente de la volonté exprimée dans le texte (cf. aussi art. 31 par. 4 de
la Convention de Vienne; ATF 131 III 76 consid. 3.3). Sous cette réserve,
il n'appartient pas au juge de remédier par voie d'interprétation à une
éventuelle lacune d'un traité international, en étendant l'application de ce-
lui-ci au-delà de son texte (ATF 135 V 339 consid. 5.3).
5.3. S'agissant de la portée du message du Conseil fédéral relatif à l'ap-
probation d'un traité, le Tribunal fédéral a souligné qu'il ne saurait à lui
seul exprimer la volonté des parties puisqu'il ne reflète que l'interprétation
du gouvernement d'une seule partie (ATF 112 V 145 consid. 2c; JACOT-
GUILLARMOD, op. cit., p. 114).
6.
En l'espèce, la recourante, qui ne semble pas avoir été soumise à un ré-
gime spécial de sécurité sociale en France (cf. l'attestation concernant sa
carrière d'assurance en France, pce 11), tombe sous le coup de l'art. 2
par. 1 A b) de la Convention bilatérale laquelle est selon cette disposition
applicable à "la législation fixant le régime des assurances sociales appli-
cable aux travailleurs salariés des professions non agricoles et la législa-
tion des assurances sociales applicable aux travailleurs salariés des pro-
fessions agricoles". Savoir si cette législation comprend également les
prestations vieillesse du régime complémentaire nécessite − ainsi que les
règles d'interprétation précitées le dictent – de considérer le contexte lé-
gislatif dans lequel la Convention bilatérale a été conclue, son objectif et
son but. A ce sujet, il sied de relever que le préambule de dite Convention
exprime " […] [le] désir d’adapter les rapports existant entre les deux pays
dans le domaine de la sécurité sociale aux développements intervenus
dans leur législation respective depuis la signature de la Convention
d’assurance-vieillesse et survivants du 9 juillet 1949" (RO 1950 1164).
7. En premier lieu, il convient d'examiner le système de sécurité sociale
en vigueur en France.
7.1. Le régime général de la Sécurité sociale française verse une retraite
(communément appelée "retraite de base") dont le montant est plafonné.
C-6631/2010
Page 13
Afin de garantir un certain niveau de revenu, des régimes complémentai-
res ont été institués par le biais de la convention collective nationale de
retraite et prévoyance des cadres du 14 mars 1947 (Agirc) puis par l'ac-
cord national interprofessionnel du 18 décembre 1961 pour les non-
cadres (Arrco) (cf. JACQUES-ANDRÉ SCHNEIDER, Les régimes complémen-
taires de retraite en Europe: libre circulation et participation, Bâle 1994, p.
37). La loi du 29 décembre 1972 a étendu, à partir du 1er janvier 1973,
l'affiliation obligatoire à un régime de retraite complémentaire à tous les
salariés assujettis à la sécurité sociale et ne relevant pas d'un régime
complémentaire spécial autorisé par l'Etat (Loi n° 72-1223 du 29 décem-
bre 1972 portant généralisation de la retraite complémentaire au profit
des salariés et anciens salariés, Journal officiel de la République françai-
se [JOFR] du 29 décembre 1972 p. 13781). Par la suite, il sera rajouté un
livre IX au code la sécurité sociale intitulé "Dispositions relatives à la pro-
tection sociale complémentaire et supplémentaire des salariés et non sa-
lariés et aux institutions à caractère paritaire" (cf. Loi n° 94-678 du 8 août
1994 relative à la protection sociale complémentaire des salariés et por-
tant transposition des directives no 92-49 et no 92-96 des 18 juin et 10
novembre 1992 du Conseil des communautés européennes, JORF n°184
du 10 août 1994 p. 11655).
Parallèlement au régime général de sécurité sociale, il subsiste pour cer-
taines branches d'activités (mines, agriculture, transports publics, admi-
nistration publique, etc.) des régimes spéciaux qui existaient en partie dé-
jà avant l'avènement en 1945 de la sécurité sociale (cf. article L 711-1 et
R 711-1 du code de sécurité sociale). Les retraites complémentaires sont
également organisées, comme les régimes spéciaux, par secteur écono-
mique.
7.2. Les rentes fournies par ces différents régimes sont toutes fonctions
du revenu et de la durée d'affiliation et sont financées sur le principe de la
répartition, ce qui signifie que les cotisations versées servent directement
à alimenter le paiement des retraites versées au même moment, contrai-
rement au système par capitalisation qui fonctionne sur le principe de
l'accumulation d'un capital qui servira à financer sa propre retraite. La dif-
férence entre les deux régimes tient au fait que le régime général est ba-
sé selon le principe des prestations définies et le régime complémentaire
sur celui des cotisations définies (cf. notamment GIULIANO BONOLI, FABIO
BERTOZZI, SABINE WICHMANN, Réformes des systèmes de retraite depuis
les années 1990 en Allemagne, France, Italie, Pays-Bas et Suède, As-
pects de la sécurité sociale, rapport de recherche n° 5.1/08, OFAS 2008,
p. 19).
C-6631/2010
Page 14
8.
8.1. On ne dispose pas d'éléments qui permettraient de tenir pour établi
que l'intention des parties contractantes était d'exclure, comme l'affirme la
recourante, du terme "la législation fixant le régime des assurances socia-
les applicable aux travailleurs salariés des professions non agricoles" le
régime des retraites complémentaires, lequel n'est pas non plus mention-
né dans les dérogations de l'art. 2 par. 2. Les parties souhaitant adapter
l'ancien protocole les liant à l'évolution de leur législation respective (cf.
consid. 6), on peut au contraire supposer que depuis la loi du 29 décem-
bre 1972 étendant le régime complémentaire à tous les salariés, ce régi-
me fait partie intégrante de la "législation fixant le régimes des assuran-
ces sociales".
8.2. L'argument de la recourante consistant à faire une comparaison en-
tre le régime complémentaire français et celui suisse de la prévoyance
professionnelle vieillesse (RS 831.40; LPP) n'est pas pertinent. Tout
d'abord la LPP ne figure très clairement pas dans la liste de la législation
helvétique à laquelle s'applique la Convention (art. 2 par. 1 B de la
Convention bilatérale), et pour cause, datant du 25 juin 1982, elle n'est
entrée en vigueur qu'en 1985 – soit dix ans après la Convention bilatérale
– et n'a pas fait l'objet par la suite d'un accord tel que le prévoit l'art. 2
par. 2 de la Convention bilatérale. Il faut préciser que la nature de la LPP,
concernant ses objectifs, relève sans conteste de l'assurance sociale
mais que son organisation et son application tiennent aussi en partie de
l'assurance privée. Ainsi, elle est régie par le principe de la capitalisation,
ce qui la différencie fondamentalement du système des régimes de retrai-
te complémentaire français.
8.3. Compte tenu de ce qui précède, la Cour de céans ne voit aucun motif
d'écarter le montant versé par la Caisse de retraite complémentaire dans
le calcul du complément différentiel, lequel – non contesté pour le surplus
– est donc fixé à 72 francs du 1er mai 2003 au 31 décembre 2004, à 64
francs du 1er janvier 2005 au 31 décembre 2006, à 54 francs pour le mois
de janvier 2007. Partant, la décision sur opposition du 12 août 2010 doit
être confirmée sur ce point et le recours rejeté.
9.
C-6631/2010
Page 15
9.1. La restitution des prestations ne peut être demandée que si elles ont
été indûment touchées. L'obligation de restituer suppose que soient rem-
plies les conditions d'une reconsidération ou d'une révision procédurale
de la décision initiale d'octroi des prestations (art. 53 al. 1 et 2 LPGA;
BGE 130 V 318 consid. 5.2; cf. aussi BGE 130 V 380 consid. 2.3.1) ou
encore que l'on se trouve dans une situation de l'art. 17 LPGA qui permet
l'adaptation des prestations durables (cf. UELI KIESER, ATSG-Kommentar,
2. Aufl., Zürich 2009, ad. art. 25 ch. 5, ad. art. 17 ch. 41) avec un effet
rétroactif à la date du changement à l'origine de l'adaptation ("Verände-
rungszeitpunkt", cf. FRANZ SCHLAURI, Sozialversicherungsrechtliche Dau-
erleistungen, ihre rechtskräftige Festlegung und ihre Anpassung, in René
Schaffhauser/Franz Schlauri [éd.], Die Revision von Dauerleistungen in
der Sozialversicherung, Saint-Gall 2008, p. 109).
9.2. Le droit de demander la restitution s'éteint un an après le moment où
l'institution d'assurance a eu connaissance du fait, mais au plus tard cinq
ans après le versement de la prestation (art. 25 al. 2 1ère phrase LPGA).
Il s'agit de délais de péremption du droit et non de prescription de l'action
(ATF 133 V 579 consid. 4.1 avec les réf. citées). En ce qui concerne le
point de départ du délai d'une année, lorsque la restitution est imputable
à une faute de l'administration (par exemple, une erreur de calcul d'une
prestation), on ne saurait considérer comme point de départ du délai le
moment où la faute a été commise, mais bien celui auquel l'administration
aurait dû, dans un deuxième temps (par exemple, à l'occasion d'un
contrôle comptable), se rendre compte de son erreur en faisant preuve de
l'attention requise. En effet, si l'on plaçait le moment de la connaissance
du dommage à la date du versement indu, cela rendrait souvent illusoire
la possibilité pour une administration de réclamer le remboursement de
prestations versées à tort en cas de faute de sa part (ATF 124 V 383
consid. 1 et l'arrêt cité). Ainsi, est déterminant pour la prise de connais-
sance de l'inexactitude du versement de la prestation le moment auquel
l'administration aurait dû raisonnablement en faisant preuve de toute
l'attention que l'on peut exiger d'elle reconnaître son erreur (arrêt du
Tribunal fédéral I 678/00 du 30 mai 2001 consid. 3b). Selon la jurispru-
dence relative à l'art. 47 al 2 LAVS et à l'art. 25 al. 2 LPGA, le délai de pé-
remption annal ne commence à courir que lorsque l'administration est in-
formée de toutes les circonstances qui sont déterminantes dans le cas
concret et dont la connaissance permet de conclure à l'existence, dans
son principe et son étendue, d'un droit d'exiger la restitution de presta-
tions à l'égard d'une personne déterminée. Pour que la caisse de com-
pensation puisse s'estimer en droit d'exiger la restitution de prestations, il
ne suffit donc pas qu'elle ait seulement connaissance de faits qui pour-
C-6631/2010
Page 16
raient éventuellement créer un tel droit, ou que ce droit soit établi quant à
son principe mais non quant à son étendue (ATF 112 V 181 consid. 4a,
111 V 17 consid. 3; RCC 1989 p. 596 consid. 4b, arrêt du Tribunal fédéral
I 62/02 du 2 avril 2004 consid. 4). En outre, il faut considérer la créance
en restitution comme une créance unique et globale. Avant de rendre la
décision en restitution, il faut que la somme totale des rentes versées in-
dûment puisse être déterminée (ATF 111 V 19 consid. 5).
9.3. En l'occurrence, le point de départ du délai de péremption d'une an-
née ne saurait être fixé, comme le prétend la recourante, au moment où,
par décision du 29 avril 2003, la CSC a alloué une rente vieillesse à la re-
courante en lieu et place de la rente invalidité, puisque c'est précisément
la date à laquelle la faute fut commise. Par la suite, les seuls contrôles
entrepris concernaient l'existence, l'état civil et le domicile de la recouran-
te. Compte tenu des réponses de la recourante, l'autorité inférieure n'était
pas en possession d'indices la contraignant à revoir ses prestations et
donc à s'apercevoir de son erreur initiale. En juillet 2007, à la faveur d'un
nouveau certificat d'existence en vie daté du 4 juillet 2007, la recourante
a signalé être divorcée depuis le 11 janvier 2007. Ce n'est qu'avec la ré-
ception de la sentence de divorce le 21 août 2007, que la CSC était en
mesure de procéder à un nouveau calcul de la rente et de remarquer la
faute commise en 2003. En conséquence, le délai d'une année pour exi-
ger la restitution des prestations indûment perçues a commencé à courir
dès cette date. En requérant la restitution des rentes de vieillesse indû-
ment touchées par décision du 30 novembre 2007, la CSC a agi dans le
délai fixé par la loi et est en droit d'exiger le remboursement par compen-
sation des prestations versées à tort les cinq dernières années. La déci-
sion sur opposition du 12 août 2010 doit être également confirmée sur ce
point et le recours rejeté.
10.
10.1. S'agissant de la somme des rentes à restituer, du moment que les
montants de chacune d'elles sont acquis et non contestés, que le mon-
tant du calcul différentiel est arrêté (cf consid. 8.3), la Cour n'a plus qu'à
vérifier le décompte établi dans la décision litigeuse et confirmée par l'au-
torité inférieure dans sa réponse du 30 novembre 2010.
10.2. Or, contrairement à ce qu'affirme l'autorité, le total des rentes ver-
sées à tort du 1er mai 2003 au 31 janvier 2007, mois durant lequel le di-
vorce a été prononcé, équivaut à 44'038 francs et non à 54'178 francs,
montant qui semble résulter d'une erreur d'addition:
C-6631/2010
Page 17
2003: 968 francs x 08 mois (mai à décembre) = 7'744 francs
2004: 968 francs x 12 mois (janvier à décembre) = 11'616 francs
2005: 986 francs x 12 mois (janvier à décembre) = 11'832 francs
2006: 986 francs x 12 mois (janvier à décembre) = 11'832 francs
2007: 1'014 francs x 1 mois (janvier) = 1'014 francs
Total = 44'038 francs
Pour calculer les rentes réellement dues, l'autorité se fonde sur un autre
paramètre temporel (soit du 1er mai 2003 au 30 novembre 2007), ce qui a
pour effet de diminuer la somme à restituer. Ainsi, la somme qui aurait dû
être versée durant cette période (de mai 2003 à novembre 2007) est de
25'560 francs. Le montant versé à tort au 30 novembre 2007 s'élève donc
à 18'478 francs, soit la différence entre ce qui a été versé (44'038) et ce
qui aurait dû l'être (25'560).
L'autorité inférieure retenait un montant inférieur (17'500 francs dans la
décision litigieuse du 12 août 2010, puis 11'118 francs dans sa détermina-
tion du 30 novembre 2010) car elle avait déjà intégré à tort (cf. consid.
10.3) dans son calcul la demande de restitution.
En conséquence, la décision doit être réformée sur ce seul point d'erreur
de calcul et le recours admis uniquement sur cette question.
10.3. Il y a lieu de rappeler que les griefs concernant la remise de l'obliga-
tion de destituer les montants indûment touchés n'entrent pas dans l'objet
du présent litige et doivent être déclarés irrecevables (cf. consid. 3). Tous
les développements formulés par l'autorité inférieure à ce sujet dans la
décision sur opposition du 12 août 2010 n'avaient donc pas lieu d'être. En
conséquence, le dossier est transmis à l'autorité inférieure pour qu'elle
statue sur la demande de remise partielle.
11.
11.1. Il n'est pas perçu de frais de procédure (art. 85bis al. 2 LAVS).
11.2. Il reste à examiner la question des dépens relatifs à la procédure
devant l'autorité de céans. Les art. 64 PA et 7 FITAF permettent au Tribu-
nal d'allouer à la partie ayant obtenu gain de cause une indemnité pour
les frais indispensables et relativement élevés qui lui ont été occasionnés.
Les honoraires du représentant sont fixés, selon l'appréciation de l'autori-
té, en raison de l'importance et de la difficulté du litige, ainsi que d'après
le travail et le temps que le représentant a dû y consacrer.
C-6631/2010
Page 18
En l'espèce, le recourant a succombé dans une très large mesure et ob-
tenu gain de cause sur un point mineur du dossier. Il se justifie, eu égard
à ce qui précède, de lui allouer une indemnité à titre de dépens de 250
francs, à charge de l'autorité inférieure.
Par ces motifs, le Tribunal administratif fédéral prononce :
1.
Dans la mesure où il est recevable, le recours est partiellement admis et
la décision sur opposition du 12 août 2010 est réformée dans le sens que
le montant à restituer au titre de l'indu s'élève au 30 novembre 2007 à
18'478 francs.
2.
Le dossier est transmis à l'autorité inférieure afin qu'elle se prononce sur
la demande de remise de l'obligation de restituer les prestations indûment
touchées.
3.
Il n'est pas perçu de frais de procédure.
4.
Il est alloué à la recourante une indemnité de dépens de 250 francs, à
charge de la Caisse suisse de compensation.
5.
Le présent arrêt est adressé :
– à la recourante (Recommandé avec avis de réception)
– à l'autorité inférieure (n°de réf., recommandé)
– à l'Office fédéral des assurances sociales (recommandé)
Indication des voies de droit à la page suivante
Le président du collège : La greffière :
Francesco Parrino Valérie Humbert
C-6631/2010
Page 19
Indication des voies de droit :
La présente décision peut être attaquée devant le Tribunal fédéral,
Schweizerhofquai 6, 6004 Lucerne, par la voie du recours en matière de
droit public, dans les trente jours qui suivent la notification (art. 82 ss, 90
ss et 100 de la loi fédérale du 17 juin 2005 sur le Tribunal fédéral [LTF,
RS 173.110]). Le mémoire doit indiquer les conclusions, les motifs et les
moyens de preuve, et être signé. La décision attaquée et les moyens de
preuve doivent être joints au mémoire, pour autant qu'ils soient en mains
du recourant (art. 42 LTF).
Expédition :