B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Abteilung III
C-8055/2009
U r t e i l v o m 2 9 . M a i 2 0 1 2
Besetzung
Richter Andreas Trommer (Vorsitz),
Richter Blaise Vuille, Richterin Marie-Chantal May Canellas,
Gerichtsschreiber Lorenz Noli.
Parteien
X._______,
Beschwerdeführer,
vertreten durch lic.iur. Laura Rossi, Fürsprecherin,
Berner Rechtsberatungsstelle für Menschen in Not,
gegen
Bundesamt für Migration (BFM),
Quellenweg 6, 3003 Bern,
Vorinstanz.
Gegenstand
Sonderabgabe.
C-8055/2009
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Sachverhalt:
A.
Der Beschwerdeführer (geb. 1967) ist äthiopischer Staatsbürger. Im April
1990 gelangte er in die Schweiz und ersuchte um Asyl, das ihm letztin-
stanzlich mit Urteil der damaligen Schweizerischen Asylrekurskommission
(ARK) vom 3. Februar 1993 unter gleichzeitiger Anordnung einer voll-
ziehbaren Wegweisung verweigert wurde.
B.
Der Beschwerdeführer blieb in den Folgejahren trotz vollziehbarer Weg-
weisung in der Schweiz, da seine Verpflichtung zur Ausreise mangels
Mitwirkung bei der Beschaffung gültiger Reisepapiere nicht zwangsweise
durchgesetzt werden konnte.
C.
Mit Verfügung vom 10. November 2009 schliesslich hiess das BFM ein
Wiedererwägungsgesuch des Beschwerdeführers gut und schob den
Vollzug der Wegweisung zu Gunsten einer vorläufigen Aufnahme auf.
D.
Am 6. November 2009 unterbreitete die Vorinstanz dem Beschwerdefüh-
rer eine Abrechnung über sein Sicherheitskonto zur Stellungnahme. Darin
wurden dem Sicherheitskontoguthaben von Fr. 21'861.20 ein aus der
Sonderabgabepflicht zurückzuerstattender Betrag Fr. 15'000.- gegen-
übergestellt.
E.
Der Beschwerdeführer erklärte sich mit Eingabe vom 26. November 2009
mit der Abrechnung nicht einverstanden und ersuchte um Erlass einer an-
fechtbaren Verfügung.
F.
Mit Verfügung vom 3. Dezember 2009 liquidierte die Vorinstanz das Si-
cherheitskonto des Beschwerdeführers. Die aus der Sonderabgabepflicht
zurückzuerstattenden Kosten wurden auf Fr. 15'000.- festgelegt. Das
Restguthaben wurde dem Beschwerdeführer ausbezahlt.
G.
Gegen die vorgenannte Verfügung gelangte der Beschwerdeführer mit
Eingabe vom 24. Dezember 2009 an das Bundesverwaltungsgericht und
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beantragte deren Aufhebung und die Durchführung einer individuellen Ab-
rechnung.
H.
In ihrer Vernehmlassung vom 3. März 2010 schliesst die Vorinstanz unter
Erläuterung der Rechtsgrundlagen auf Abweisung der Beschwerde.
I.
Mit Replik vom 8. April 2010 hielt der Beschwerdeführer an den gestellten
Rechtsbegehren und deren Begründung fest.
J.
Auf den weiteren Akteninhalt wird, soweit entscheidsrelevant, in den Er-
wägungen eingegangen.
Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
1.1. Verfügungen des BFM auf dem Gebiet des Asyl- und Ausländer-
rechts unterliegen der Beschwerde an das Bundesverwaltungsgericht
(Art. 31, Art. 32 und Art. 33 Bst. d des Verwaltungsgerichtsgesetzes vom
17. Juni 2005 [VGG, SR 173.32]).
1.2. Das Verfahren vor dem Bundesverwaltungsgericht richtet sich nach
dem Verwaltungsverfahrensgesetz vom 20. Dezember 1968 (VwVG, SR
172.021), soweit das Verwaltungsgerichtsgesetz nichts anderes bestimmt
(Art. 37 VGG).
1.3. Der Beschwerdeführer ist als Verfügungsadressat gemäss Art. 48
Abs. 1 VwVG zur Beschwerde berechtigt. Auf die im Übrigen frist- und
formgerecht eingereichte Beschwerde ist einzutreten (Art. 50 und
52 VwVG).
2.
Mit Beschwerde an das Bundesverwaltungsgericht kann die Verletzung
von Bundesrecht einschliesslich Überschreitung oder Missbrauch des
Ermessens, die unrichtige oder unvollständige Feststellung des rechtser-
heblichen Sachverhalts und – soweit nicht eine kantonale Behörde als
Beschwerdeinstanz verfügt hat – die Unangemessenheit gerügt werden
(Art. 49 VwVG). Das Bundesverwaltungsgericht wendet im Beschwerde-
verfahren das Recht von Amtes wegen an. Es ist gemäss Art. 62 Abs. 4
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VwVG an die Begründung der Begehren nicht gebunden und kann die
Beschwerde auch aus anderen als den geltend gemachten Gründen gut-
heissen oder abweisen. Massgebend ist grundsätzlich die Sach- und
Rechtslage zum Zeitpunkt seines Entscheides (vgl. BVGE 2011/1 E. 2).
3.
3.1. Am 1. Januar 2008 trat das zweite Paket der Asylgesetzrevision vom
16. Dezember 2005 in Kraft, mit dem durch entsprechende Änderungen
des Asylgesetzes vom 26. Juni 1998 (AsylG, SR 142.31), des auf densel-
ben Zeitpunkt in Kraft gesetzten Bundesgesetzes vom 16. Dezember
2005 über die Ausländerinnen und Ausländer (AuG, SR 142.20) und der
Asylverordnung 2 vom 11. August 1999 über Finanzierungsfragen (Asyl-
verordnung 2, AsylV 2) ein Systemwechsel von der individuellen Si-
cherheitsleistungs- und Rückerstattungspflicht (nachfolgend: SiRück) mit
der ihr eigenen Abrechnung über dem Pflichtigen individuell zurechenba-
re Kosten zur voraussetzungslos geschuldeten Sonderabgabe vollzogen
wurde (vgl. zum Ganzen: Urteil des Bundesverwaltungsgerichts
C-7179/2008 vom 21. Dezember 2010 E. 4). Die vorliegende Streitsache
betrifft die Überführung eines unter der Herrschaft des alten Rechts be-
gründeten SiRück-Verhältnisses in das neue Recht.
3.2. Mit der angefochtenen Verfügung rechnete die Vorinstanz über das
Sicherheitskonto des Beschwerdeführers ab in Anwendung der Über-
gangsbestimmungen zur Änderung vom 16. Dezember 2005 des Asylge-
setzes (nachfolgend: Übergangsbestimmungen AsylG) und zur am
24. Oktober 2007 beschlossenen Änderung der Asylverordnung 2 (nach-
folgend: Übergangsbestimmungen AsylV 2). Diese übergangsrechtliche
Ordnung sieht die Unterstellung bestehender SiRück-Verhältnisse unter
das neue Recht vor, wenn – wie vorliegend der Fall – vor dem Inkrafttre-
ten des neuen Rechts kein Schlussabrechnungsgrund im Sinne von Arti-
kel 87 des Asylgesetzes in der Fassung vom 26. Juni 1998 (AS 1999
2262; nachfolgend: AsylG [1998]) eingetreten ist (Abs. 1 und 2 Über-
gangsbestimmungen AsylG). Dabei gilt, dass altrechtliche Sicherheiten
und Rückerstattungen aus der Zwischenabrechnung nach Artikel 16
AsylV 2 in der Fassung vom 11. August 1999 (nachfolgend: AsylV 2
[1999]) in vollem Umfang an die neurechtliche Sonderabgabepflicht ange-
rechnet werden (Abs. 2 Übergangsbestimmungen AsylV 2). Soweit diese
Sicherheiten und Rückerstattungen den Maximalbetrag der Sonderabga-
be von Fr. 15'000.00 übersteigen, sind sie an den Kontoinhaber zurück-
zuzahlen oder an die Sonderabgabepflicht seines Ehegatten anzurech-
nen (Abs. 8 Übergangsbestimmungen AsylV 2).
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3.3. Der Beschwerdeführer bestreitet nicht, dass die Vorinstanz Gesetz
und Verordnung korrekt angewendet hat. Stattdessen macht er geltend,
die rechtssatzmässige Ordnung selbst sei verfassungswidrig, weshalb ihr
die Anwendung versagt werden müsse. Im Einzelnen beanstandet er,
dass dem Bund die notwendige Verfassungsgrundlage fehle, sollte sich
weisen, dass die Sonderabgabe aufgrund der Mittelverwendung als
Steuer qualifiziert werden müsste. Ferner rügt er, dass die Sonderabgabe
die Eigentumsgarantie verletze und mit dem Rechtsgleichheitsgebot bzw.
dem Diskriminierungsverbot nicht vereinbar sei. Mit den identischen Ein-
wänden einer ebenfalls von der Berner Rechtsberatungsstelle für Men-
schen im Not gestellten Rechtsvertretung hat sich das Bundesverwal-
tungsgericht im Urteil C-3532/2009 vom 30. März 2012 (E. 5.2 bis 5.3)
befasst und sie unter Hinweis auf sein Grundsatzurteil C-7179/2009 vom
21. Dezember 2010 als unbegründet zurückgewiesen. Es hat insbeson-
dere festgehalten, dass die Sonderabgabe keine Steuer darstelle (E.
5.2.1 und 5.2.2), eine möglicherweise rechtswidrige Mittelverwendung
nicht Gegenstand des Verfahrens bilde (E. 5.2.3) und von einer konfiska-
torischen, die Eigentumsgarantie verletzenden Wirkung der Sonderabga-
be keine Rede sein könne (E. 5.2.2). Es besteht kein Anlass, von dieser
Beurteilung abzuweichen.
4.
Die angefochtene Verfügung ist im Lichte von Art. 49 VwVG nicht zu be-
anstanden. Die Beschwerde ist deshalb abzuweisen, soweit darauf einge-
treten werden kann.
5.
5.1. Bei diesem Ausgang des Verfahrens wären die Kosten dem Be-
schwerdeführer aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG). Indes wurde ihm mit
Zwischenverfügung vom 7. Januar 2010 die unentgeltliche Rechtspflege
im Sinne von Art. 65 Abs. 1 und 2 VwVG gewährt, weshalb auf die Erhe-
bung von Verfahrenskosten zu verzichten ist.
5.2.
5.2.1. Mit Zwischenverfügung des Bundesverwaltungsgerichts vom 7. Ja-
nuar 2010 wurde Fürsprecherin Laura Rossi zur unentgeltlichen Rechts-
vertreterin des Beschwerdeführers ernannt. Sie machte mit ihrer Hono-
rarnote vom 24. Dezember 2009 Kosten im Umfang von Fr. 2'400.- gel-
tend. Dabei werden folgende Arbeitsleistungen aufgeführt: 1 Stunde Ar-
beitaufwand für das Klientengespräch; 3 Stunden für rechtliche Abklärun-
gen und 6 Stunden für das Verfassen der Beschwerdeschrift. Als Stun-
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denansatz stellte die Rechtsvertreterin Fr. 240.- in Rechnung. Dazu führte
sie aus, sie sei patentierte bernische Fürsprecherin und könne daher ei-
nen im Kanton Bern üblichen Stundenansatz für Fürsprecherinnen und
Fürsprecher verlangen.
5.2.2. Das Honorar für einen amtlich bestellten Rechtsvertreter bemisst
sich nach dem notwendigen Zeitaufwand (Art. 12 i.V.m. Art. 10 Abs. 1 des
Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungen
vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2]). In casu kann
nicht davon ausgegangen werden, dass der geltend gemachte Zeitauf-
wand von 9 Stunden für rechtliche Abklärungen und das Verfassen einer
Rechtsmittelschrift tatsächlich erbracht wurde bzw. notwendig war. Denn
die 12-seitige Beschwerdeschrift entspricht über weite Strecken wörtlich
einer Rechtsmitteleingabe, die sechs Monate zuvor am 30. Mai 2009 von
einer anderen, ebenfalls für die "Berner Rechtsberatungsstelle für Men-
schen in Not" tätigen Rechtsanwältin eingereicht worden war (Beschwer-
deverfahren C-3532/2009). Die Unterschiede beschränken sich weitge-
hend auf rechtlich nicht relevante Anpassungen im Bereich der Persona-
lien der jeweiligen Partei und dem jeweiligen Lebenssachverhalt. Als er-
satzfähig sind deshalb nur 3 Stunden anzuerkennen. Darin eingeschlos-
sen sind das Klientengespräch und die Ausfertigung der (ebenfalls gros-
senteils aus dem früheren Verfahren übernommenen) Replikschrift.
5.2.3. Der massgebliche Stundenansatz bei der Berechnung des Hono-
rars für einen amtlich bestellten Rechtsvertreter beträgt im Falle von An-
wältinnen und Anwälten mindestens Fr. 200.- und höchstens Fr. 400.-
(Art. 12 i.V.m. Art. 10 Abs. 2 VGKE). Angesichts des Tatsache, dass die
"Berner Rechtsberatungsstelle für Menschen in Not" im Gegensatz zu
freiberuflichen Anwältinnen und Anwälten keine Gewinnabsichten verfolgt,
sondern als gemeinnützige Organisation rechtssuchenden Personen
weitgehend kostenlos Rechtsbeistand gewährt und infolgedessen darauf
bedacht sein muss, ihre Selbstkosten möglichst gering zu halten, er-
scheint es als angemessen, den Stundenansatz in der vorliegenden
Rechtssache auf Fr. 200.- festzusetzen (vgl. Urteil des Bundesgerichts
9C_415/2009 vom 12. August 2009 E. 5.4, das aus den genannten Grün-
den den Entschädigungsrahmen für die amtliche Vertretung durch Anwäl-
tinnen und Anwälte dieser und ähnlicher gemeinnütziger Organisationen
auf Fr. 130.- bis Fr. 180.- pro Stunde festsetzt, dies jedoch ausserhalb
des Anwendungsbereichs der VGKE).
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5.2.4. Auf der dargestellten Grundlage ist der amtlich bestellten Rechts-
vertreterin des Beschwerdeführers eine Entschädigung von insgesamt
Fr. 700.- (inkl. MwST.) zuzuerkennen. In diesem Zusammenhang wird
ausdrücklich auf Art. 65 Abs. 4 VwVG aufmerksam gemacht, wonach der
Beschwerdeführer zur Rückvergütung dieses Betrags verpflichtet ist, soll-
te er später zu hinreichenden Mitteln gelangen.
6.
Das vorliegende Urteil ist endgültig (Art. 83 Bst. c Ziff. 3 und Bst. d Ziff. 1
des Bundesgerichtsgesetzes vom 17. Juni 2005 [BGG, SR 173.110]).
Dispositiv S. 8
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Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird abgewiesen, soweit darauf einzutreten ist.
2.
Es werden keine Verfahrenskosten erhoben.
3.
Fürsprecherin Laura Rossi wird für das bundesverwaltungsgerichtliche
Verfahren aus der Gerichtskasse eine Entschädigung von insgesamt
Fr. 700.- (MwSt. inklusive) ausgerichtet.
4.
Dieses Urteil geht an:
– den Beschwerdeführer (Einschreiben)
– die Vorinstanz (Beilage: Dossier N […])
Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:
Andreas Trommer Lorenz Noli
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